RISCOS EM PROJETOS DE INFRAESTRUTURA - jfce.jus.br · 3 –Os contratos de infraestrutura: Project Finance. - modelo de engenharia financeira com base no fluxo de caixa e baseado

RISCOS E OPORTUNIDADES EM

PROJETOS DE INFRAESTRUTURA

Prof. Dr. Marcos Nóbrega

Prof. Ufpe – Faculdade de Direito do Recife

Pós doutorado Harvard Law School



1 – Infraestrutura: o desafio do crescimento;

2 –Características dos projetos de infraestrutura (project finance)

3 – Os contratos de infraestrutura;

4 – Desafios e oportunidades;

5 – Riscos envolvidos: Desafios e problemas.



1 – Infraestrutura: pós privatização, estabilidade Econômica e

reestrutração de setores estratégicos (energia, transporte, telefonia)

- Para a OCDE, os investimentos em infraestrutura corresponderão a

3% do PIB mundial até 2030.

- Entraves ao desenvolvimento: Excesso de capacidade e gargalos

de infraestrutura;

- Ganhos de eficiência sem impactos fiscais imediatos;

- BRIC e estratégias de competitividade;



1 – Infraestrutura: o desafio do crescimento.

- 70 aeroportos atendendo mais de 75 milhões passageiros/ano;

- 54 portos com capacidade para mais de 500 milhões ton/ano;

- 31.000 km de ferrovias (11º do mundo);

- 1,6 milhões de km de rodovias (3º do mundo);

- linhas telefônicas 100% digitais;

- até 2010 investimentos de US$ 16,5 bi em rodovias; US$ 3,9 bi em

ferrovias e US$ 1,3 bi em portos.

- Oportunidades com a copa de 2014 no Brasil.



1 – Infraestrutura: Por que investir?

- Consistente retorno baseado no ciclo econômico e estabelecem

bom retorno de longo prazo.

- Baixa correlação com outros tipos de investimento (correm

sozinhos...);

- O investidor terá sucesso se:

- Conseguir entender a dinâmica dos ativos envolvidos e as

diferenças entre os diferentes estágios de infraestrutura;

- usar estruturas e técnicas eficientes para gerenciar a infraestrutura.



2 –Características dos projetos de Infraestrutura:

- monopólio natural (mais importantes barreiras à infraestrutura):

vultosos investimentos (economias de escala);

imobilidade/durabilidade dos investimentos (risco de hold up).

Complexa engenharia financeira e contratual;

Elevados custos de transação;

Forte Regulação;

Grandes externalidades (positivas e negativas)



3 – Os contratos de infraestrutura: Project Finance.

- modelo de engenharia financeira com base no

fluxo de caixa e baseado nos ativos do próprio

projeto com baixa ou nenhuma solidariedade dos

patrocinadores, cabendo às partes identificar e

tentar mitigar os riscos (instrução CVM 247).

- Aplicáveis em serviços público com retornos

viáveis e/ou monopólio legal ou natural (energia,

telecomunicações, etc).



Quais as Vantagens?

- Aumento da alavancagem financeira dos patrocinadores, permi-tindo que participem de diversos projetos (aumento da capacidade de endividamento), alocando um volume menor de capital e reduzindo o risco.

- A segregação e o compartilhamento do risco entre os participantes torna o projeto (com intensiva necessidade de capital) mais atrativo.

- Substituição de parte das garantias reais por garantias de desempenho do projeto (convenants).

- Os investidores possuem o controle sobre o destino do retorno de seus investimentos. Rede de contratos (integração vertical?)

A ESTRUTURA DO PROJECT FINANCE

SPE

Patrocinador

Construtor

Fornecedor

Operador

Seguradora

Poder Concedente

Financiador

Comprador

Ass. Financeiro

Ass. Jurídica

PARCERIAS PÚBLICO PRIVADAS

CRIAÇÃO DE UMA “SOCIEDADE DE PROPÓSITO ESPECÍFICO (SPE)”

Antes da celebração do contrato, deverá ser constituída SPE,

incumbida de implantar e gerir o objeto da parceria.

A SPE deverá aquiescer com os padrões de governança

corporativa e adotar contabilidade e demonstrações

financeiras padronizadas, conforme regulamento.

À Administração Pública é vedada a participação acionária

majoritária na SPE.


CARACTERÍSTICAS DO CONTRATO

O prazo de vigência de um contrato de PPP deverá ser compatível com necessário para a amortização dos investimentos a serem realizados pelo parceiro privado, e não será inferior a 5 (cinco) ou superior a 35 (trinta e cinco) anos, com a possibilidade de prorrogação.

O contrato de PPP poderá estabelecer requisitos e condições para que o setor público autorize as instituições financeiras que financiaram a SPE a assumir o controle da empresa-projeto (step-in-rights), com o objetivo de promover sua reestruturação financeira e assegurar a continuidade dos serviços.

O contrato de PPP ainda deverá estabelecer a possibilidade de o setor público efetuar a contraprestação diretamente aos financiadores do projeto.


FUNDO GARANTIDOR DE PARCERIAS PÚBLICO-PRIVADAS (FGP)

O Governo Federal criou fundo especial, com orçamento de R$ 6.000.000.000,00 (seis bilhões de reais), cuja finalidade é a de prestar garantia de pagamento das obrigações pecuniárias assumidas pelos parceiros públicos nos contratos de PPP.

O fundo terá patrimônio próprio, separado dos quotistas, e será sujeito a direitos e obrigações próprios.

O patrimônio do fundo será formado pelo aporte de bens e direitos realizados pelos quotistas, por meio da integralização de quotas e pelos rendimentos obtidos com sua administração.

A integralização das cotas poderá ser realizada em dinheiro, títulos da dívida pública, bens imóveis dominicais, bens móveis, inclusive ações de sociedade de economia mista federal excedentes ao necessário para manutenção de seu controle pela União, ou outros direitos com valor patrimonial.


PROCEDIMENTO DA MANIFESTAÇÃO DE INTERESSE

A Lei de PPP permite a possibilidade de qualquer interessado, pessoa física ou jurídica, elaborar estudo técnico, levantar dados e informações relativos a um projeto específico de PPP, delinear proposta de contrato e apresentá-los à Administração Pública.

Os autores dos estudos e projetos apresentados à Administração Pública poderão participar do processo licitatório da mesma forma que os demais licitantes.

Os custos suportados pelos autores dos referidos estudos e projetos poderão até serem reembolsados pela licitante vencedora do certame caso o edital de licitação assim estabeleça.

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ESTRUTURAS DA PPPEstrutura Característica

BOO – Build-own-operate

BDO – Build, develop, operate

DCMF- Design, Construct,

Manage, Finance

Quando a administração,

controle e propriedade são de

responsabilidade do parceiro

privado. O setor privado

projeta, constrói, possui,

desenvolve, opera e administra

os bens sem a obrigação de

transferi-los ao parceiro

público.

BBO – Buy, build, operate

LDO – Lease-develop-operate

WAA – Wrap-around addition

O setor privado compra ou

aluga um bem existente do

governo, o renova, moderniza

e/ou expande, após, opera o

bem sem a obrigação de

transferi-lo ao governo.

BOT – Build, Operate,

TransferBOOT – Build, Own,

Operate, Transfer

O setor privado projeta,

constrói e opera, transferiondo

ao governo com otérmino do

contrato.



3 – Os contratos de infraestrutura.

- instrumentos diversificados de mercado de

capitais e operações de securitização e debêntures

lastreadas em recebíveis do projeto;

-múltiplos agentes: consórcio (divergentes

interesses);

-- governança corporativa: agentes fiduciários e

contras centralizadoras de recebíveis (SPE);

- terceiros: stakeholders.



3 – Tipos de Contratos:

- Contratos com as firmas de engenharia: construção e

montagem do projeto (EPC contractor). Em regra o contrato

garante preço fixo de construção e montagem – Lump Sum

Turnkey contract – LSTK

- Contrato de Seguro Garantia (o IRB garante até 40 milhões;

- Contratos com Bancos para financiamento (BNDES);

- Contrato de fornecimento de longo prazo de matéria prima e

tecnologia.



4 – Riscos: modelagem e administração.

Tipos de risco:

Risco da receita;

Risco ambiental;

Risco de seleção do parceiro privado;

Riscos econômicos e financeiros (taxa de juros; taxa de

cambio);

Risco político;



4 – Riscos: modelagem e administração.

Tipos de risco:

Risco de desenho da concessão e implementação: avaliação do

ativo e da qualidade do serviço;

Risco de defeitos latentes;

Risco de sustentabilidade;

Risco do valor residual: risco do valor de mercado do ativo no futuro.



5 - Interessados em Projetos de Infraestrutura (PPP e Project Finance):

-Provedores de recursos: Bancos , Seguradoras, Fundos de Investimento; Fundos de Pensão, etc.

-Potenciais beneficiário dos projetos: empresas agricolas para escoamento da safra, empresas ligadas ao desporto; turismo;

-Serviços de assessoria: Escritórios de advocacia, firmas de engenharia, consultores, Bancos de investimento, organmismos internacionais;

-Fornecedores de insumos: Empresas e seguradoras (rede de contratos)

-Fiscais: STN / BACEN/ CVM /INPI / IBAMA/ Agências Reguladoras.



6 - Escritórios de Advocacia: Grandes desafios.

- Visão ampla: Direitos Administrativo, Civil , Comercial, Tributário, Financeiro, Internacional, Regulação.

- Modelagem Full Service;

- Característica Multidisciplinar (economia, direito, contabilidade, finanças públicas);

- Avaliação preliminar e Due Diligence;

- Drafting, negociação e revisão de projetos, cláusulas contratuais, acordos financeiros e garantias.




- Estruturar e estabelecer fundos de infraestrutura;

- Estruturar parcerias, consórcios e arranjos empresariais;

- Benefícios tributários de diferentes estruturas de fundos de investimento;

- Entendimento do marcos regulatório;

- Detecção e modelagem de riscos.




-os projetos não suportam grandes paralizações por demandas judiciais. A grande importância da arbitragem.

- Falta jurisprudência no novo códico civil sobre o tema. Ex. direitos de superfície (incerteza e risco para investidores)

- Preparar meetings com Stakeholders (Governo e Setor Privado);

- Elaboração de leis estaduais e municipais.



- Grandes desafios:

- Oportunidade;

- Capacidade;

- Desafio;



MARCOS NÓBREGA

[email protected]

mailto:[email protected]



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