6
11. SUCESSO DOS ASCENDENTES. SUCESSO DO CNJUGE
SOBREVIVENTESucesso dos ascendentes. Concorrncia com o cnjuge
sobrevivente. Sucesso do cnjuge sobrevivente. Concorrncia11.1.
Sucesso dos ascendentes
11.1.1. Disposies geraisa) Os ascendentes situam-se na segunda
classe na ordem da vocao hereditria, conforme o art. 1829, II, em
concorrncia com o cnjuge sobrevivente. Art. 1829: A sucesso legtima
defere-se na seguinte ordem: I-...; II- aos ascendentes em
concorrncia com o cnjuge.
b) Os ascendentes so chamados sucesso na hiptese de no existirem
herdeiros na classe de descendentes, havendo a possibilidade de
concorrerem com o cnjuge sobrevivente, conforme disciplina o art.
1836: Na falta de descendentes, so chamados sucesso os ascendentes,
em concorrncia com o cnjuge sobrevivente.
c) Os ascendentes so herdeiros necessrios, e por isso, fazem jus
legtima - art. 1845: So herdeiros necessrios os descendentes, os
ascendentes e o cnjuge.Art. 1846:Pertence aos herdeiros necessrios,
de pleno direito, a metade dos bens da herana, constituindo a
legtima.d) Na sucesso dos ascendentes devem ser observados dois
princpios:
1 - art. 1836 pargrafo 1: Na classe dos ascendentes, o grau mais
prximo exclui o mais remoto, sem distino de linhas. Neste sentido,
os genitores do falecido (parentes em 1grau ascendente) so chamados
primeiramente. Eles herdam por direito prprio e recebem em partes
iguais. Havendo somente um dos genitores, este recebe a totalidade
da herana. Vale salientar que na linha ascendente no h direito de
representao, conforme estabelece o art. 1852:O direito de
representao d-se na linha reta descendente, mas nunca na
ascendente.2 - pargrafo 2 do art. 1836: Havendo igualdade de grau e
diversidade em linha, os ascendentes da linha paterna herdam a
metade, cabendo a outra aos da linha materna. No existindo
genitores, so chamados os avs do falecido (parentes em 2 grua
ascendente). Neste caso, havendo diversidade de linha, caber metade
da herana a cada uma das linhas (materna e paterna). Nesta hiptese
h que se observar a linha de ascendncia, ou seja, os avs por parte
de pai e os avs por parte de me. Neste caso, a herana ser dividida
em duas partes, cabendo uma parte aos avs da linha materna e a
outra aos avs da linha paterna, porque os avs herdam por linha de
ascendncia e no por cabea.
Verifica-se uma combinao de linhas e graus. Havendo os dois na
linha materna e outros dois na paterna, a herana ser dividida ao
meio, cabendo metade a cada linha.Exemplo:
Avs paternos do de cujus Avs maternos do de cujusA__________
__________
Y Falecido pai do de cujus Z Falecida me do de cujus
________________________________ De cujusNeste exemplo, ao
final, cada um dos avs recebe da herana. Ou ento, no existindo um
dos avs de uma das linhas, o sobrevivente herda a metade cabvel
linha. Os outros dois da outra linha, ficam com a outra metade,
sendo esta dividida ao meio, cabendo uma parte para cada um:
Neste caso, D faleceu antes da abertura da sucesso do de
cujus.11.1.2. Concorrncia do ascendente com o cnjuge sobrevivente A
concorrncia do cnjuge sobrevivente com os ascendentes ocorre
independentemente do regime de bens do casamento. As propores esto
estabelecidas no art. 1837, segundo o qual: a) concorrendo o cnjuge
com ascendente em 1 grau, tem direito a 1/3 da herana. Ou seja,
havendo os dois ascendentes do falecido (pai e me), o cnjuge
sobrevivente ter um tero da herana.
b) - existindo apenas um dos ascendentes, o cnjuge sobrevivente
receber metade da herana.c) - se concorrer com ascendentes de maior
grau, ou seja, avs do falecido, receber, tambm, metade da
herana.
Esta concorrncia do cnjuge foi estabelecida tendo em vista
substituir o direito real de usufruto de metade dos bens da herana
que era previsto no Cdigo de 1916, optando atualmente o legislador
por substituir o usufruto legal pelo direito de propriedade de
parte dos bens do falecido, com vantagem para o cnjuge
sobrevivente.
Em se tratando de companheiro sobrevivente, este ter direito a
1/3 da herana, conforme estabelece o art. 1790, III.11.2. Sucesso
do cnjuge sobrevivente 11.2.1. Consideraes gerais
a) O cnjuge ocupa a terceira posio na ordem da vocao hereditria,
sendo chamado sucesso na falta de descendentes e ascendentes,
conforme o art. 1838 do Cdigo Civil: Em falta de descendentes e
ascendentes, ser deferida a sucesso por inteiro ao cnjuge
sobrevivente. b) O cnjuge herdeiro necessrio, tendo direito legtima
(arts. 1845: So herdeiros necessrios os descendentes, ascendentes e
o cnjuge; e art. 1846: Pertence aos herdeiros necessrios, de pleno
direito, a metade dos bens da herana, constituindo a legtima). No
existindo herdeiros descendentes nem ascendentes, o cnjuge
sobrevivente recebe a herana por direito prprio.Todavia, somente
ter direito herana se no estivesse separado judicialmente do
falecido, ou separado de fato h mais de dois anos por ocasio de sua
morte, ou, caso estivesse, no houvesse dado causa separao, segundo
estabelece o art. 1830: Somente reconhecido direito sucessrio ao
cnjuge sobrevivente se, ao tempo da morte do outro, no estavam
separados judicialmente, nem separados de fato h mais de 2 (dois)
anos, salvo prova, neste caso, de que esta convivncia se tornara
impossvel, sem culpa do cnjuge sobrevivente.
O direito do cnjuge sobrevivente somente ser afastado aps: a
homologao da separao consensual, sentena transitada em julgado da
separao litigiosa ou de divrcio direto, ou, ainda, depois de
lavrada a escritura pblica de separao ou divrcio efetivados segundo
a Lei 11 441/07, que modificou o art. 1124 do CPC. No caso de
falecimento no curso do processo, este ser extinto, sendo o cnjuge
sobrevivente considerado vivo.Como inovao do Cdigo de 2002,
observa-se a no ser exigida somente a separao judicial para o
afastamento do cnjuge, devendo-se observar a separao de fato por
mais de dois anos. Prevalece o entendimento de que no h mais
comunicao de bens de um cnjuge em relao ao outro com quem no mais
habitava.
Estabelece, porm, a lei uma exceo, para a hiptese em que a
convivncia do casal se tenha tornado insuportvel, sem ter havido
culpa do cnjuge sobrevivente. Neste caso, h o entendimento de que o
falecido foi o responsvel pela separao do casal. A questo da culpa
vem sendo criticada pela doutrina, no s nesta situao em tela, mas,
tambm, nas hipteses de separao do casal. Neste sentido, o IBDFAM
sugeriu a modificao deste artigo, propondo o desaparecimento do
direito sucessrio de cnjuges separados, independentemente de tempo
e de arguio de culpa.O cnjuge sobrevivente tambm ter direito
sucesso se o casamento for declarado nulo ou vier a ser anulado,
estando ele de boa-f (casamento putativo), desde que a sucesso seja
aberta antes da sentena anulatria. (art. 1561 e pargrafo 1.)
Pode-se resumir o direito do cnjuge herana com base nos
seguintes requisitos:
- no esteja divorciado nem separado judicial ou
administrativamente
- no esteja separado de fato do falecido h mais de dois anos
- se separado de fato do falecido h mais de dois anos, prove
ter-se tornado insuportvel a convivncia, sem que para isso tenha
havido culpa sua- se o casamento for declarado nulo ou vier a ser
anulado, demonstrar sua boa-f (casamento putativo), desde que a
sucesso seja aberta antes do trnsito em julgado da sentena
anulatria.
11.2.2. O regime de bens do casalNos termos da inovao trazida
pelo Cdigo Civil de 2002, o cnjuge sobrevivente concorre com
descendentes e ascendentes, com direito a uma frao que ir variar de
acordo com as circunstncias estabelecidas na lei. a) A participao
do cnjuge em concorrncia com os descendentes ser observada em trs
hipteses:1-Se o regime de bens do casal era o de separao
convencional, adotado pelos cnjuges em pacto antenupcial vlido
(art. 1687). O art. 1829,I no menciona o regime de separao
convencional, motivo pelo qual alguns autores entendem que h
concorrncia.2-Se o regime de bens era o de comunho parcial e o
falecido tinha bens particulares. Nesta situao, o cnjuge ser
herdeiro e meeiro, incidindo a meao sobre o patrimnio comum e o
direito herana sobre os bens particulares do de cujus;
3-Se o regime era o de participao final nos aquestos. Neste
caso, haver, tambm, meao e herana (art. 1685). Cabe a mesma
explicao citada n quanto ao regime de separao convencional, de vez
que o art. 1829, I no faz referncia explcita a este regime, para o
caso de no haver concorrncia.b) A concorrncia do cnjuge com
descendentes ser excluda em trs hipteses:1- Se o regime de bens era
o da comunho universal, o cnjuge tem direito meao e por isso,
presume a lei no haver necessidade de recebimento de uma quota na
herana.2- Se o regime de bens era o da separao obrigatria, no faria
sentido a lei permitir a herana de bens que no poderiam ser
comunicados por ocasio do casamento. No entanto, entendeu a
jurisprudncia que deveria haver comunicao dos bens adquiridos a
ttulo oneroso, na constncia do casamento, os denominados aquestos.
Neste entendimento, o STF editou a Smula 377: No regime de separao
legal de bens, comunicam-se os adquiridos na constncia do
casamento. Posteriormente, houve o entendimento de que haveria
comunicao dos bens adquiridos pelo esforo comum do casal e no
todos.3- se o regime de bens era o da comunho parcial sem que o
falecido tenha deixado bens particulares, significando que todos os
seus bens so comuns. Esta situao se equipara comunho universal,
recebendo igual tratamento.c) Na concorrncia com ascendentes o
regime de bens irrelevante (art. 1829, III). 11.2.3. Direito real
de habitao do cnjuge sobreviventeSegundo o art. 1831, o cnjuge
sobrevivente tem o direito real de habitao referente ao imvel
destinado habitao da famlia, com a ressalva de que este deve ser o
nico imvel a ser inventariado. Assim, havendo mais de um imvel
residencial, no se aplica este direito. O objetivo preservar as
condies de vida do cnjuge. Nos termos do Cdigo atual, no tem
direito ao usufruto vidual que era previsto no Cdigo de 1916 porque
houve a substituio desse direito pela concorrncia herana com os
descendentes e ascendentes.D
C
B
A
Y
Z
X
A
C
A
B
B
A
B
