TEORIA DO PROCESSO E DA JURISDIÇÃO

EMENTA:

Ementa: Sociedade e Direito; Formas de resolução dos conflitos; Princípios gerais da teoria geral do processo; Eficácia espacial e temporal das normas processuais; Jurisdição; Estrutura do poder judiciário. Organização das carreiras: Ministério Público e advocacia. Auxiliares do Juízo

TEORIA GERAL DO PROCESSO

• Conjunto de conceitos sistematizados que serve aos juristas como instrumento para conhecer os diferentes ramos do direito processual.

• Dir. Proc. = Civil, Penal e do Trabalho (mas não deixa de abordar o Processo Administrativo)

• Tripé objeto estudo = JURISDIÇÃO + AÇÃO + PROCESSO.

• Prepara o aluno para o estudo dos diferentes ramos do Dir. Proc.

SOCIEDADE E SISTEMA JURÍDICO

• O sistema jurídico é um subconjunto do grande sistema social.

• Funções do Direito: a) Direção de Condutas e b) Tratamento dos Conflitos.

• A falsa ideia de “pacificação social” do direito • Direito Material e Direito Processual Ordem social = prod e adm bens • Direito Material/substancial = normas abstratas de conduta

garantidas pelo mecanismo coativo do estado. • Direito Processual = atuação após a quebra da regra geral,

criando a norma entre as partes. É instrumento do dir. material

FORMAS DE SOLUÇÃO DOS CONFLITOS

• Se diferencia com a historia do homem, às vezes progredindo, às vezes retrocedendo.

• Levando-se em conta a atribuição do poder de decidir um conflito, temos:

• AUTONOMIA (solução do conflito onde o poder de decidir é das partes)

1. Autotutela = a vontade de uma das partes é IMPOSTA à outra na solução do conflito. (coação, poder do mais forte).

No nosso orden. É tipificada como crime (art. 345 CP). Mas ainda subsiste, ex...

2. Autocomposição = obtida através de meios persuasivos e consensuais. Pode ser bilateral (ex: renuncia ao direito) ou unilateral (ex: conciliação, mediação, negociação)

• HETERONOMIA (solução do conflito é dada por um 3°)

1. Jurisdição Estatal – 3° desig pelo estado

2. Arbitragem – 3° desig pelas partes = Lei 9.307/96

• MECANISMOS ALTERNATIVOS = fora dos procedimentos judiciais (arbitragem, mediação, conciliação)

PRINCÍPIOS CONSTITUCIONAIS DO PROCESSO

• Função dos Princípios = Fundamentar, orientar a interpretação e função de fonte subsidiária.

• Princípio = são valores morais, políticos e jurídicos de determinada sociedade, proclamados por normas de direito (normas principiológicas)

PRINCÍPIOS CONSTITUCIONAIS DO PROCESSO (implícitos e explícitos)

1. Princípio da Independência = independência do poder Judiciário e dos Juízes (art.95CF)

2. Imparcialidade =

3. Princípio do Juiz Natural (art. 5°, XXXVII e LIII)= os órgãos jurisdicionais devem estar criados antes do fato motivador, a competência deve ser regida por regras gerais e que a designação dos juízes feita por critérios legais. (vedação dos ditos “tribunais de exceção)

4. Princípio da Investidura e da exclusividade da jurisdição pelo Judiciário (CF art. 5°, XXXV)

Exceções: (CF art. 52, I) e (Lei 9.307/96 Árbitros)

5. Principio da Inércia

6. Princípio do Livre Acesso à Justiça (CF 5°, XXXV)

7. PRINCÍPIO DO DEVIDO PROCESSO LEGAL (CF 5°, LIV)

Este Princípio é corolário dos princípios:

8. CONTRADITÓRIO (CF 5°, LV)

9. AMPLA DEFESA ( “”)

10. Princípio da Isonomia (paridade armas)

11. Princípio da Liberdade das Provas (CF 5°, LVI)

Livre Convencimento Motivado

12. Princípio da Razoável Duração do Processo

(CF, 5° LXXVIII)

Este Princípio é corolário dos princípios da ORALIDADE (concentração atos, imediação e identidade física do juiz) , ECONOMIA PROCESSUAL E INSTRUMANTALIDADE DAS FORMAS

13. Princípio da Publicidade

14. Princípio do Duplo Grau de Jurisdição

15. Princípio da Presunção de Inocência (CF, 5° LVII)

FONTES DO DIREITO PROCESSUAL • FONTES MATERIAIS = são os fatos históricos

que dão causa à criação das normas.

• FONTES FORMAIS = são as formas pelas quais as regras se exteriorizam, disposições e enunciados. Ex: Constituição, a Lei, a analogia, o costume e os princípios gerais do direito.

• Jurisprudência e Doutrina?

• Interpretação Do Direito Processual.

A LEI PROCESSUAL NO TEMPO • PRINCÍPIO DA NÃO RETROATIVIDADE (ART. 5°,

XXXVI CF) E PRINCÍPIO DA APLICAÇÃO IMEDIATA (CPC 1.211, CP ART. 2°).

• Conteúdo das normas processuais: a) normas de org judiciária, b) normas de competência e c) normas processuais p ditas. São normas de Dir Público.

JURISDIÇÃO

• Conceito = “É função atribuída a 3° imparcial de realizar o Direito de modo imperativo e criativo, reconhecendo/efetivando/protegendo situações jurídicas concretamente deduzidas, em decisão insuscetível de controle externo e com aptidão para tornar-se indiscutível.” (Fredie Didier Jr)

• Legislação X Jurisdição = a primeira tem função de formação do direito (normas gerais), a segunda de aplicação e criação de norma individual

PRINCÍPIOS INERENTES À JURISDIÇÃO 1) INVESTIDURA

2) TERRITORIALIDADE= atuação do magistrado dentro dos limites territoriais definidos (Comarcas, Seções Judiciárias, Regiões). Atos de cooperação (cartas). Efeitos da decisão em qq lugar.

3) INDELEGABILIDADE = somente para atos decisórios

4) INEVITABILIDADE = as partes devem sujeitar-se às decisões judiciais

5) INAFASTABILIDADE DA JURISDIÇÃO = 5°, XXXV CF

Não precisa esgotar instância adm. (exceto questões esportivas)

6) JUIZ NATURAL = ninguém será processado por autoridade não competente. Juiz devido.

ESPÉCIES DE JURISDIÇÃO • A JURISDIÇÃO É UNA, mas existe uma distribuição de

áreas para melhor administração da justiça.

1) JURISDIÇÃO COMUM E ESPECIAL = Especial (Justiça do Trabalho, Justiça Penal Militar, Justiça Eleitoral), por exclusão as demais são denom Comuns.

2) JURISDIÇÃO PENAL E CIVIL

3) JURISDIÇÃO SUPERIOR E INFERIOR

4) JURISDIÇÃO CONTENCIOSA E VOLUNTÁRIA

5) JURISDIÇÃO DE DIREITO E DE EQUIDADE

JURISDIÇÃO VOLUNTÁRIA • Atividade de Integração e Fiscalização feita

pelo poder judiciário.

• Possibilidade Jurisd. Fundada em equidade (art. 1.109 CPC)

• Peculiaridades procedimentais

• Administração pública de interesses privados

ARBITRAGEM • Lei 9.307/1996 é um sistema privado de solução de

litígios.

• O árbitro é escolhido pelas partes

• Só é válida para direitos patrimoniais disponíveis

• Efeitos jurídicos das decisões é igual aos do poder judiciário.

• O Contrato é denominado Convenção Arbitral que pode ser: Compromisso Arb. e Cláusula Compromissória

• Arbitro: pessoa física capaz;

• Anulação sentença (art. 33 Lei)

ESTRUTURA DO PODER JUDICIÁRIO STF

STJ TST TSE STM

TJs TJM

OU TJ TRFs TRTs TREs

Cons. Just

(Aud. Mil.

União)

TR

Juiz. Esp.

Juíz Est, DF

Juiz Dir, Consel.

Just. Est.

Juízes Fed.

Juízes Trab

Juízes e Juntas Eleit

CONSELHO NACIONAL DE JUSTIÇA • Criado pela EC 45/2004

• Não é órgão jurisdicional nem interfere no exercício de julgar. É órgão de fiscalização da adm. do judiciário.

• É composto por 15 membros (sendo 9 no próprio judic) com mandato de 2 anos( ver art. 103-B da CF)

MAGISTRATURA • As relações entre a magistratura e a administração

pública são regidas pela Lei Orgânica da Magistratura Nacional (LOMAN – Lei Compl. 35 de 1979) – também chamado Estatuto da Magistratura.

• Recrutamento e Nomeação – Concurso – art. 93, I CF.

• Independência funcional e administrativa

• Garantias Constituc: vitaliciedade, inamovibilidade e irredutibilidade vencimentos.

• O problema da ausência de meritocracia na carreira: antiguidade X merecimento. A ascensão se faz por entrância.

• Deveres e responsabilidades – ver art. 95, § único CF

• Responsabilidade civil – não pode ser imputada ao juiz quando no exercício da função e sim ao Estado.

• Resp. administrativa – responde por dolo ou culpa perante o Estado (ação regressiva).

• Resp. Penal – o juiz responde pessoalmente, tanto no exercício como fora dele.

• Deveria existir também Resp. político-constitucional (perante a opinião publica), mas esta só existe para os ministros do STF. (CF, art 52, II).

MINISTÉRIO PÚBLICO • Nosso estado social de direito se caracteriza

pela proteção do fraco (idade, estado intelectual, inexperiência, pobreza, impossibilidade agir ou compreender) e aos direitos e situações de abrangência comunitária (transindividual).

• CF = instituição permanente, essencial a função jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurídica, do regime democrático e dos interesses sociais e individuais indisponíveis.”

• É instituição autônoma que não integra o poder judiciário.

• O MP se apresenta em vários organismos separados a depender do orgão jurista onde atuam. Assim temos:

a) MP DA UNIÃO = MP Federal (oficiando perante o STF, STJ e JF), MP DO TRABALHO (justiça do trabalho), MP MILITAR (justiça militar da União), MP DO DF E TERRIT.

b) MP ESTADUAL = justiça estadual

• Princípios = da Unidade e da Indep. Funcional

• Exclusividade para propor ação penal publica e titularidade para ação civil pública (art. 129)

• Órgãos do MP DA UNIÃO = a chefia é exercida pelo Procurador Geral da Republica (nomeado pelo Presidente) e as demais funções pelos Procuradores da República.

• Órgãos do MP dos ESTADOS = chefia Procurador Geral de Justiça (escolhido pelo governador), demais Promotores de Justiça

• Conselho Nacional do Ministério Público.

• “PARQUET”??

DO ADVOGADO • Tem a função de por promover a observância da

ordem jurídica e o acesso dos seus clientes à ordem jurídica justa.

• Art. 133 –CF e Lei 8.906/94 – EAOAB- art 2°.

• Advocacia é privativa dos inscritos na OAB.

• Advocacia judicial (contencioso) e a extrajudicial (preventiva).

• Age com parcialidade: ver art. 211, §2° Estatuto.

• DEFENSORIA PÚBLICA – Art. 134 CF – legitimidade ativa para ACP

• ADVOCACIA GERAL UNIÃO – AGU – criada para advocacia judicial e extraj da União. Só a cobrança das dívidas fiscais é que são das Proc das Fazendas

• Natureza Jurídica = exercício privado de função publica e social.

• O advogado postulará em juízo ou fora dele mediante prova dos poderes (procuração) exceto p/ habeas ou casos urgência.

• Cláusula ad judicia habilita o advogado habilita o advogado p todos os atos e em qq instância ou justiça exceto os poderes para receber citação, confessar, reconhecer a procedência pedido, transigir, desistir, renunciar ao direito, receber e dar quitação e firmar compromisso.

• Se o adv renunciar, deve representar o outorgante por 10 dias.

• NÃO HÁ HIERARQUIA ENTRE JUÍZES, MP E ADV.

• Honorários = arts. 22 a 36 EAOAB

• Deveres e direitos = art 6 e 7 (direitos) e 31/33 (deveres)

• OAB = criada pelo Dec n. 19.408 de 1930 – é considerada serviço público dotada de personalidade jurídica e forma federativa (art. 44 EAOAB – São órgãos o Conselho Federal, os Conselhos Seccionais, as Subsecções e a Caixa de Assistência dos Advogados

COMPETÊNCIA • Segundo Liebman, a competência é a quantidade de

jurisdição cujo exercício é atribuído a cada órgão ou grupo de órgãos.

• É o âmbito no qual o juiz exerce a jurisdição (Didier)

• No Brasil a distribuição da competência é feita em diversos diplomas legais, começando pela CF, leis federais (CPC, CPP, CLT), C ESTD, leis de org. judiciária.

• A competência é fixada no momento da propositura da ação. (perpetuatio jurisdictionis) – art. 87 CPC. Exceções: criação / extinção de varas, alteração superveniente da compet.

• CLASSIFICAÇÃO DA COMPETÊNCIA:

a) Compet de foro ou do juízo

b) Compet originária e derivada

c) Incompetência Relativa ( interesse partic) x Incompetência Absoluta (interesse público)

A incompetência é defeito processual que, em regra, não leva a extinção do processo.

I. RELATIVA x I. ABSOLUTA 1) ABSOLUTA :

• Regra criada p/ atender interesse público.

• Pode ser alegada em qq tempo, por qq das partes e de ofício p/ juiz.

• A parte q deixar de alegar no 1° momento que lhe couber falar nos autos arcará com as custas do retardam. (enseja ação rescisória)

• Simples petição ou no bojo da Contestação.

• Uma vez reconhecida remetem-se os autos ao juízo competente e os atos dec. são nulos.

• As regras não podem ser alteradas p/ partes nem pela Conexão ou Continência.

• Ex: Em razão da Matéria, das pessoas e funcional.

2) RELATIVA:

• Criada para atender interesse particular.

• Só pelo réu e deve ser arguida no prazo de resposta, sob pena de preclusão e prorrogação

• Deve ser arguida através de Exceção Instrumental.

• Remetem-se os autos ao juízo competente e os atos dec. não se anulam.

• As regras podem ser modificadas pelas partes (foro de eleição e não arguição da E.I.R.)

• Pode ser modificada pela Conexão e Continência.

• Ex: Territorial, valor causa JECs

COMPETÊNCIA INTERNACIONAL • Competência concorrente = art. 88 CPC

sentença homologada pelo STJ

• Competência exclusiva = art. 89 CPC

MÉTODO PARA IDENTIFICAÇÃO DO JUÍZO COMPETENTE

1°) Verificar se a justiça brasileira é competente (art. 88/89 CPC); 2°) Se +, verificar se é competência originária de tribunal ou órgão atípico (ex: Senado – art. 52, I e II CF); 3°) Se for do Judiciário, verificar se é afeto a jsutiça especial (eleitoral, militar, trabalhista) ou justiça comum; 4°) Se for da just comum, verificar se é justiça federal (109, CF), se não for será estadual; 5°) Sendo da Justiça Estadual deve-se buscar o foro competente (CPC); 6°) Qual o Juízo competente

CRITÉRIOS DETERMINATIVOS DA COMPETÊNCIA

Segundo a doutrina, são três os critérios determinativos da competência: CRITÉRIO OBJETIVO, CRITÉRIO FUNCIONAL E CRITÉRIO TERRITORIAL.

1°) CRITÉRIO OBJETIVO = subdivide-se em: EM RAZÃO DA MATÉRIA, EM RAZÃO DA PESSOA E EM RAZÃO AO VALOR DA CAUSA.

2°) CRITÉRIO FUNCIONAL = abrange a competência hierárquica (tribunais) e em razão de manter ligação com outro processo (ex: cautelar e proc. princip)

3°) CRITÉRIO TERRITORIAL = indicada pelo CPC, CPP e Leis de Org Judiciária = leva em conta a localização territorial (domicilio dos litigantes ou localização do imóvel).

Arts 94 a 100 do CPC.

• MODIFICAÇÃO DA COMPETÊNCIA (só para compet relativa) = legal (conexão e continência) ou convencional (foro eleição, não alegação)

• CONFLITO DE COMPETÊNCIA

TEORIA DA AÇÃO

• Direito Material x Direito de Ação.

• Relação Jurídica material x Relação Jur. Processual (autor+réu+juiz)

• DIREITO DE AÇÃO = direito subjetivo público, autônomo, que se exerce contra o estado e por meio do qual se postula a tutela jurisdicional.

• DIREITO AÇÃO e DIREITO DE EXCEÇÃO

• TEORIA CONCRETISTA = Não havia uma distinção clara entre direito material e dir. de ação. Só teria havido ação se ao final fosse proferida uma sentença de procedência.

• TEORIA ABSTRATISTA PURA = haveria ação independentemente se a sentença fosse de procedência ou improcedência ou de extinção. Confundia-se o dir de ação estrito com o dir ação como garantia de acesso a just.

• Teoria Abstratista Eclética = Liebmam. Direito de ação como uma resposta de mérito

DO PEDIDO • Abrange:

- PEDIDO MEDIATO = bem da vida que se pretende. Ex: recebimento alugueis, indenização, desfazimento contrato. Índole material.

- PEDIDO IMEDIATO = é a resposta judicial q se pretende. Ex: condenação do réu ao pagamento de indenização, declaração de rescisão do contrato...

- Vão se materializar através da se uma sentença (condenatória, constitutiva, declaratória, a depender da nat. Da obrigação).

- O PEDIDO LIMITA A ATUAÇÃO DO JULGADOR (adstrição) – Art. 128 e 460 CPC( extra, ultra, infra)

CLASSIFICAÇÃO DAS AÇÕES • O MAIS CORRETO É CLASSIFICAR A AÇÃO PELO

TIPO DE ATIVIDADE EXERCIDA PELO JUIZ (e não pelo fundamento ou pelo resultado), assim temos:

• 1) CONHECIMENTO (cognitivas): Declaratórias, Constitutivas e Condenatórias (formam um tit executivo judicial). Pede-se sempre uma sentença. Alguns autores ainda consideram nesta classificação as ações mandamentais (emitem uma ordem –MS) e as Executivas lato sensu (ex: possessórias)

2) EXECUTIVAS – destinadas à satisfação do direito.

3) CAUTELARES – pede-se que o juiz determine providências para proteger o provimento jurisdicional futuro.