Dra. Patricia Peck Pinheiro
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Contratos Digitaismelhores práticas para observar com base na legislação do Brasil
Para que servem os contratos?
Para garantir o cumprimento da obrigação acordada,seja pelo adimplemento da mesma ou peloressarcimento da outra parte. Ou seja, para diminuira insegurança jurídica das relações.No caso dos atípicos, as cláusulas devem ser muitobem feitas, mas a liberdade não é ilimitada.
3http://australianretail.com.au/wp-content/uploads/2013/10/Allphones-Digital-Contracts-2.jpg, acesso em 9.2.2015 às 17h55, finalidade: educacional
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http://www.flickr.com/photos/salemmapubliclibrary/5615860383/sizes/l/in/photostream/
As testemunhas são as máquinas
Sociedade PaperlessMenos papel e mais documentos!
Revolução do Digital sobre o Analógico
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O Suporte Digital é um suporte físico? SIM.Pois o que é Físico? Aquilo que pertence à natureza, à matéria. Corpóreo. Material. (Galileu Galilei, Isaac Newton, Albert Einstein)
Histórico do SuporteE onde ocorre o registro dos dados e informações?Em um suporte. Durante a história da humanidade, foram utilizadosdiversos tipos de suporte, tais como
Pedra BarroCasca de árvore
Pergaminho
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Todavia, como já ocorreu anteriormente na história da humanidade,estamos em época de transição, migrando do papel para outros tipos desuporte, em especial aqueles que consigam reter informações digitais, taiscomo:
Pendrives
Cartões de memória
Discos rígidos
Mídias óticas
Histórico do Suporte
Da Contratação eletrônica aos Contratos Digitais e a nova era dos Smart Contracts
MUDANÇA TECNOLOGIA + CULTURA
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1. Libertação do suporte físico do papel (fim anos 90)2. Equiparação do meio eletrônico como suporte para documentos (Lei
Modelo da Uncitral – ao redor de 1996)3. Crescimento do Comércio Eletrônico em nível mundial (após bug do
milênio – 2000)4. Desafios para garantir certeza da Autoria (identidade digital)5. Desenvolvimento novos modelos de autenticação eletrônica (discussão
sobre certificado digital – ao redor de 2002)6. Criação de novas aplicações para eProcurement (alçadas e poderes em
contratos com Pessoa Jurídica)7. Aumento dos recursos de mobilidade e sua popularização mundial junto
aos consumidores – ao redor de 20108. Redução dos custos da tecnologia de biometria – até 20149. Crescimento Cloud, Big Data, IoT, Bitcoin, Blockchain – Contratos Digitais
e Smart Contracts – desde 2014 e tendência para futuro
Se o orginal é digital, qualquer fluxo ou parte de fluxo em papel traz risco
jurídico (ex: nota fiscal eletrônica).
http://ec.europa.eu/europe2020/index_pt.htm
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Termos de Uso – Google Drive 2016(similar ao do Gmail, Google Photos e Whatsapp – programa o
backup em celular android)
Quando você faz upload, submete, armazena[...] você concede aoGoogle (e àqueles com quem trabalhamos) uma licença mundialpara usar, hospedar, armazenar, reproduzir, modificar, criar obrasderivadas (como aquelas resultantes de traduções, adaptações ououtras alterações que fazemos para que seu conteúdo funcionemelhor com nossos Serviços), comunicar, publicar, executar e exibirpublicamente e distribuir tal conteúdo. [...] Essa licença perduramesmo que você deixe de usar nossos Serviços (por exemplo, umalistagem de empresa que você adicionou ao Google Maps[...]
GOOOGLE DRIVE. Termos de Uso. Uso comercial. Disponível em: <https://support.google.com/drive/answer/2450387?hl=pt-BR>. Acesso em: 16 fev. 2016.
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Termos de Uso – Dropbox 2016
• Seus arquivos e suas permissões
Quando usa nossos Serviços, você nos fornece informações, como seus arquivos e conteúdos, mensagens de e-mail, contatos, entre outras ("Seus arquivos"). Seus arquivos são seus. Estes Termos não nos dão qualquer direito sobre Seus arquivos, exceto os direitos limitados que nos permitem oferecer os Serviços.
DROPBOX. Termos de Uso. Uso comercial. Disponível em: <https://www.dropbox.com/pt_BR/privacy#terms>. Acesso em: 16 fev. 2016.
A questão dos bancos de dados
Ao utilizar o Whatsapp o usuário confere acesso à:
• Histórico do app e do dispositivo;
• Localização;
• Contatos e outros.
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• Consentimento a um click - apps
Desde 06.04.2016 no Brasil os usuários receberama seguinte mensagem do próprio Whatsapp:
https://www.nytimes.com/2017/03/07/world/europe/wikileaks-cia-hacking.html?_r=0
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Código Civil Brasileiro de 2002Art. 104. A validade do negócio jurídico requer:
I - agente capaz;II - objeto lícito, possível, determinado ou determinável;III - forma prescrita ou não defesa em lei.
http://australianretail.com.au/wp-content/uploads/2013/10/Allphones-Digital-Contracts-2.jpg, acesso em 9.2.2015 às 17h55, finalidade: educacional
15http://australianretail.com.au/wp-content/uploads/2013/10/Allphones-Digital-Contracts-2.jpg, acesso em 9.2.2015 às 17h55, finalidade: educacional
Código Civil Brasileiro de 2002 – prevê
contratos atípicosArt. 421: a liberdade de contratar será exercida em
razão e nos limites da função social do contrato
Art. 422: são obrigados a guardar, assim, na conclusão
do contrato, como em sua execução, os princípios da
probidade e boa-fé
Art. 423: quando houver no contrato de adesão
cláusulas ambíguas ou contraditórias, dever-se-á adotar
a interpretação mais favorável ao aderente.
16http://australianretail.com.au/wp-content/uploads/2013/10/Allphones-Digital-Contracts-2.jpg, acesso em 9.2.2015 às 17h55, finalidade: educacional
Código Civil Brasileiro de 2002 – prevê
contratos atípicos
Art. 424: nos contratos de adesão, são nulas as
cláusulas que estipulem a renúncia antecipada
do aderente a direito resultante da natureza do
negócio.
Art. 425: é lícito às partes estipular contratos
atípicos, observadas as normas gerais fixadas
neste Código.
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O que são documentos?“Em sentido amplo, documento se identificaria não apenas como o escrito,mas toda e qualquer coisa que transmita diretamente um registro físico arespeito de algum fato, como os desenhos, as fotografias, as gravaçõessonoras, filmes cinematográficos, etc. Já em sentido estrito, documentoabrangeria somente os escritos, pois estes teriam a finalidade de registrar,através da palavra escrita, em papel ou outro meio adequado, a existênciade algum fato.”
THEODORO JUNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil.36.ed. Rio de Janeiro: Forense, 2001. v.1, p. 393.
Em outras palavras, documentos são todos os
registros de dados ou informações. Logo,
documentos digitais são documentos.
Histórico do Suporte
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AUTENTICIDADE
Atributo do documento que atesta a autoria de quem se diz ser.
Formas de comprovação:
Assinatura manuscrita oudigital (até biométrica);
Carimbo de Cartório deNotas ou detalhes doCertificado Digital.
http://www.flickr.com/photos/salemmapubliclibrary/5615860383/sizes/l/in/photostream/
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INTEGRIDADE
Atributo do documento que determina a apresentação de seu conteúdo tal qual foi criado.
Formas de comprovação:
Ata notarial;
Registro de Títulos deDocumentos;
Comparação de hashes.
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CONFIDENCIALIDADE
Atributo do documento que determina a permissão de acesso ou visualização somente a
quem desejado pelo emissor.
Formas de comprovação:
Codificação(criptografia);
Travas, senhas ouRótulos.
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Quem garante a Autenticidade é a ASSINATURA.
Autenticidade e Assinatura
É marca, sinal ou uma operação que confira autenticidade a declaração de vontade e fixa seu teor, de forma íntegra no
tempo e espaço pelo emissor.
Na falta de assinatura, podem-se buscar elementos adicionais que identifiquem a autoria do documento.
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Ao processo de verificação de autenticidade dá-se o nome de AUTENTICAÇÃO.
Autenticidade e Assinatura
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Como são formados os documentos digitais?
Documentos Digitais
Um documento digital é umarquivo de computador somentecompreensível por sistema deinformação hábil a interpretar oscomandos binários (I/O).
Visualização
Código
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Documentos DigitaisDiferentemente do que ocorre com outros tipos de suporte, documentosdigitais possuem duas características marcantes:
(i) Possuem a capacidade degerar número infinito de novosdocumentos idênticos; e
(ii) Modificações/edições podem passardespercebidas por pessoas leigas e quenão saibam ou consigam atestar suaoriginalidade (perito).
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Como garantir a Autenticidade nos Documentos Digitais?
Documentos Digitais
Nome do autor no fim do documento
Informação de Metadados
Editável por qualquer pessoa
Sem qualquer garantia de autoria
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A legislação brasileira recepcionou a mais amplamaneira de fixação de suporte para osdocumentos, aceitando métodos físicos,mecânicos, eletrônicos e digitais como meio deprova, até que seja apresentada contraprova quepossa demonstrar a falsidade ou outra forma deinvalidade documental.
Qual a base legal que dá força jurídica para os documentos
digitais?
Código Civil Brasileiro de 2002:“Art. 225. As reproduções fotográficas, cinematográficas, os registrosfonográficos e, em geral, quaisquer outras reproduções mecânicas oueletrônicas de fatos ou de coisas fazem prova plena destes, se a parte,contra quem forem exibidos, não lhes impugnar a exatidão.”
http://mansontobin.co.za/images/gavel.png
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O que o Código de Processo Civil trata sobre digitalização? Art. 365. Fazem a mesma prova que os originais:VI - as reproduções digitalizadas de qualquer documento, público ouparticular, quando juntados aos autos pelos órgãos da Justiça e seusauxiliares, pelo Ministério Público e seus auxiliares, pelasprocuradorias, pelas repartições públicas em geral e por advogadospúblicos ou privados, ressalvada a alegação motivada efundamentada de adulteração antes ou durante o processo dedigitalização.
§ 1º Os originais dos documentos digitalizados, mencionados noinciso VI do caput deste artigo, deverão ser preservados pelo seudetentor até o final do prazo para interposição de ação rescisória.
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Documentos Digitais
A Autenticidade nos Documentos Digitais deve ser aplicada por procedimentos computacionais.
http://info.abril.com.br/aberto/infonews/fotos/token-20111021092642.jpg
http://www.smartsec.com.br/images/Digita4.jpg
http://content.scorpionsoft.com/hubfs/Password_Pic.jpg
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Certificados DigitaisOs certificados digitais são arquivos de computador formados por um parde chaves assimétricas gerados por algoritmos de criptografia e cifragemem que a partir de uma chave é impossível se obter (ou deduzir) a outra.
O governo brasileiro regulamentou osdocumentos digitais, estabelecendorequisitos mínimos para garantir suasegurança e confiabilidade, bem comolhes conferindo autenticidade peranteterceiros.
Medida Provisória nº 2.200-2 de 2001.
https://serasa.certificadodigital.com.br/wp-content/uploads/2012/04/certificados-digitais.jpg
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Certificados DigitaisNoção básica de cifragem:
Alfabeto normal: ABCDEFGHIJKLMNOPQRSTUVWXYZ
A Cifra de César foi uma das primeiras formas de cifragemconhecidas.
Alfabeto cifrado: DEFGHIJKLMNOPQRSTUVWXYZABC
A utilização de cifragem é bastante relevante para fins militares,adotada pelo Império Romano e pelas forças Nazistas durante aSegunda Grande Guerra (ENIGMA).
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Certificados Digitais
Hoje o grau de sofisticação é infinitamente superior, pela utilização de algoritmos de criptografia baseados na tecnologia RSA de 768, 1024 e 2048 bits.
Tempo de quebra de Cifra de César atualmente:
Tempo de quebra de chave RSA de 768 bits:
Segundos.
http://eprint.iacr.org/2009/389.pdf
http://illuminations.nctm.org/lesson.aspx?id=1926
200 anos.
Por isso, temos que o uso de chaves assimétricas é considerado confiável para fins de autenticação.
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Certificados DigitaisOs certificados digitais foram recomendados como método confiável deautenticação pela Lei Modelo do Comércio Eletrônico de 1996 pelaUNCITRAL - Comissão das Nações Unidas para o Direito ComercialInternacional.
Tal recomendação serve como parâmetro para os países publicarem suasleis e normas sobre utilização de documentos digitais e mecanismos deautenticação digital, dos quais o certificado digital é inseparável.
Assinatura Eletrônica no Mundo
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Valor jurídico desde 1996 Lei Modelo Uncitral
fonte:www.acessoainformacao.gov.br.Acessado em 05.08.2016
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Utilização do Certificado Digital ICP-Brasil
Publicação de Diários Oficiais
Utilização dos Certificados Digitais
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“§ 2ª O disposto nesta Medida Provisória nãoobsta a utilização de outro meio decomprovação da autoria e integridade dedocumentos em forma eletrônica, inclusive osque utilizem certificados não emitidos pela ICP-Brasil, desde que admitido pelas partes comoválido ou aceito pela pessoa a quem for oposto odocumento.”
Medida Provisória n.o 2.200-2 de 2001
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“Artigo 2º
Definições
Para efeitos da presente directiva, entende-se por:
2. "Assinatura electrónica avançada", uma assinatura electrónica que obedeça aos seguintes
requisitos:
a) Estar associada inequivocamente ao signatário;
b) Permitir identificar o signatário;
c) Ser criada com meios que o signatário pode manter sob seu controlo exclusivo; e”
Certificados Digitais
Directiva 1999/93/CE – Válida até 2016
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“Artigo 2ºDefiniçõesPara efeitos da presente directiva, entende-se por:10. "Certificado qualificado", um certificado que obedece aos requisitos constantes do anexo I e éfornecido por um prestador de serviços de certificação que cumpre os requisitos constantes do anexo II.
Artigo 5ºEfeitos legais das assinaturas electrónicas1. Os Estados-Membros assegurarão que as assinaturas electrónicas avançadas baseadas numcertificado qualificado e criadas através de dispositivos seguros de criação de assinaturas:a) Obedecem aos requisitos legais de uma assinatura no que se refere aos dados sob forma digital, domesmo modo que uma assinatura manuscrita obedece àqueles requisitos em relação aos dadosescritos; eb) São admissíveis como meio de prova para efeitos processuais.”
Certificados Digitais
Directiva 1999/93/CE – Válida até 2016
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“Artigo 3º
Definições
Para efeitos do presente regulamento, entende-se por:
15) «Certificado qualificado de assinatura eletrónica»: um certificado de assinatura eletrónica, que seja
emitido por um prestador de serviços de confiança e satisfaça os requisitos estabelecidos no anexo I;
16) «Serviço de confiança»: um serviço eletrónico geralmente prestado mediante remuneração, que
consiste:
a) na criação, verificação e validação de assinaturas eletrónicas , selos eletrónicos ou carimbos
eletrónicos da hora, serviços de envio registado eletrónico e certificados relacionados com estes
serviços, ou
b) na criação, verificação e validação de certificados para a autenticação de sítios Web, ou
c) na preservação das assinaturas, selos ou certificados eletrónicos relacionados com estes serviços.”
Certificados Digitais
Novo texto em discussão EuropeuP7_TA-PROV(2014)0282
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“Artigo 25º
Efeitos legais das assinaturas eletrónicas
1. Não podem ser negados efeitos legais nem admissibilidade enquanto prova em
processo judicial a uma assinatura eletrónica pelo simples facto de se apresentar em
formato eletrónico ou de não cumprir os requisitos exigidos para as assinaturas eletrónicas
qualificadas.
2. A assinatura eletrónica qualificada tem um efeito legal equivalente ao de uma
assinatura manuscrita.
3. As assinaturas eletrónicas qualificadas baseadas em certificados qualificados emitidos
num Estado-Membro são reconhecidas como assinatura eletrónica qualificada em todos os
outros Estados-Membros.”
Certificados Digitais
Novo texto em discussão EuropeuP7_TA-PROV(2014)0282
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“SEC. 3. AMENDMENTS TO THE BANK PROTECTION ACT OF 1968.
(g) ELECTRONIC AUTHENTICATION- The term `electronic authentication' means a
cryptographic or other secure electronic technique that allows the user of the technique--
(1) to authenticate the identity of or information associated with a sender of a document;
(2) to determine that a document was not altered, changed, or modified during its
transmission to a recipient; or
(3) to verify that a document received was sent by the identified party claiming to be the
sender.”
Certificados Digitais
Digital Signature and Electronic Authentication Law de 1998 - EUA
Cumpre assinalar que o meio utilizado para que as testemunhas fixema assinatura digital no ato da contratação deve ser o mesmo queutilizado pelo contratante, atendendo ao princípio do paralelismocontratual, inserido no artigo 472 do Código Civil Brasileiro, o que nãoimpede o uso de certificado digital diverso ou que possua grau desofisticação maior que o utilizado pelas partes.
Princípio Paralelismo Contratual
Fonte : AUTOR DESCONHECIDO disponível em Flickr - http://www.flickr.com/photos/tallchris/14288135/ acessado em 31.07.2015 18h (finalidade educacional)
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APELAÇÃO CÍVEL. AÇÃO DE COBRANÇA. CONTRATO DE PRESTAÇÃO DE SERVIÇOSEDUCACIONAIS. SISTEMA ELETRÔNICO. VALIDADE. [...] I. O contrato de prestaçãode serviços educacionais realizado pelo sistema eletrônico é plenamente válido ecapaz de gerar todos os efeitos jurídicos. II. Havendo contrato eletrônico válido eoutros documentos que comprovem a existência do negócio objeto da lide, não cabea extinção do feito sem resolução do mérito por falta de documento indispensável àpropositura da ação. [...]
(TJ-MA - APL: 0002482015 MA 0024649-56.2012.8.10.0001, Relator: LUIZ GONZAGA ALMEIDAFILHO, Data de Julgamento: 22/09/2015, QUARTA CÂMARA CÍVEL, Data de Publicação:25/09/2015)
Jurisprudência
Preocupações:
O que GUARDAR?
Em que FORMATO?
Por quanto TEMPO?
Qual SOLUÇÃO implementar?
Fonte :AUTOR DESCONHECIDO http://pixabay.com/en/question-worry-wonder-unsure-310891/ acessado em 31.07.2015 (finalidade educacional) 43
NOVAS TECNOLOGIAS
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Para onde vamos?
Robo-advisors Open-banking
Internet das Coisas
API
BlockchainInsurtech
Inteligência Artificial
Big Data
Cryptocurrencies DLTs Ripple
Regtechs
BLOCKCHAINFormação do blockchain e sua verificação
NAKAMOTO, Satoshi. Bitcoin: A Peer-to-Peer Electronic Cash System. Uso educacional. Disponível em: <https://bitcoin.org/bitcoin.pdf>. Acesso em: 11 fev. 2016.45
BLOCKCHAIN
• A blockchain é compartilhada por todos os nós do sistema
• A maior corrente é considerada a válida e autentica
• A alteração de um bloco implica na necessária alteração de todos os blocos subsequentes, bemcomo na maior velocidade de encadeamento da cadeia falsa para torná-la válida
• Para ser mantida válida a corrente necessita de pelo menos 51% de nós honestos corroborandosua existência.
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Formação do blockchain e sua verificação
NAKAMOTO, Satoshi. Bitcoin: A Peer-to-Peer Electronic Cash System. Uso educacional. Disponível em: <https://bitcoin.org/bitcoin.pdf>. Acesso em: 11 fev. 2016.
BLOCKCHAINOriginalMy – Dispensa o envio do documento
ORIGINALMY. Home. Uso educacional. Disponível em: <https://originalmy.com/>. Acesso em: 11 fev. 2016.47
BLOCKCHAINOnename – Identidade registrada na blockchain
ONENAME. Home. Uso educacional. Disponível em: <https://onename.com/>. Acesso em: 11 fev. 2016.48
Outros usos do blockchain
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e-Residency (Estônia) • Recebe um smart ID card;• Assinar digitalmente documentos
e contratos;• Verificar a autenticidade de
documentos;• Criptografar e transmitir
documentos de forma segura;• Estabelecer uma companhia
online e administrá-la de qualquer lugar do mundo;
• Conduzir e-banking e transferir dinheiro remotamente;
• Acessar provedores de serviços de pagamento online;
• Outros...
https://e-estonia.com/e-residents/about/
Outros usos de blockchain
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Comissão da União Europeia já oferece suporte aos projetos de blockchain
http://www.coindesk.com/eu-commission-blockchain-support/
Consórcio – Bancos e empresas de tecnologia
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Uso de blockchain para novas aplicações bancárias
“According to local news outlets,the State Bank of India – whichFortune says held nearly $450bnin assets as of last year – ispartnering with severaltechnology firms and a group ofdomestic commercial banks ona new initiative dubbed‘Bankchain’.”
http://www.coindesk.com/state-bank-of-india-launches-new-blockchain-finance-consortium/
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Síntese e Conclusões
Em razão dos avanços do estado da técnica as atividades passarãogradativamente a ser executadas em meio digital;
Como consequência direta, temos maior produção de documentos emenor utilização de papel;
Os documentos digitais devem ser assinados apropriadamente demodo a assegurar a autenticidade, a integridade e a confidencialidadeque lhe são aplicáveis;
A legislação brasileira seguiu a Lei Modelo para o Comércio Eletrônicoestabelecida pela UNCITRAL em 1996 – Medida Provisória nº 2.200-2de 2002, determinando o padrão ICP-Brasil para emissão deCertificados Digitais como oficial.
http://sussexlaserlipo.co.uk/wp-content/uploads/2013/10/quick-thought-cheap-deals-bad-idea-2.jpg
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Autor Desconhecido. Fonte http://e.glbimg.com/og/ed/f/original/2011/09/22/697_tablet_01.jpg Acessado em 11/09/2014 às 12:00. Finalidade Institucional.
Nosso maior
desafio é de
mudança CULTURAL!
• Sócia fundadora e Diretora de Inovação do Escritório Patricia Peck Pinheiro Advogados• Sócia fundadora da Patricia Peck Treinamentos• Idealizadora e fundadora do Instituto i-Start e Movimento Família mais Segura• VP Jurídica da Associação Brasileira dos Profissionais e Empresas de Segurança da Informação (ASEGI)• Árbitra do Conselho Arbitral do Estado de São Paulo – CAESP• Advogada formada pela Universidade de São Paulo• Doutoranda em Direito Internacional pela USP• Especialização Negócios Harvard Business School• Curso em Gestão de Riscos pela Fundação Dom Cabral• MBA Marketing Madia Marketing School• Formada pela Escola de Inteligência do Exército Brasileiro• Convidada para integrar Banca Examinadora de Doutorado do ITA em 2013• Professora convidada da Fundação Instituto de Administração, FIA USP• Condecorada com a Medalha do Pacificador pelo Exército em 2009• Condecorada com a Medalha Tamandaré pela Marinha em 2011• Condecorada com a Medalha Ordem do Mérito Militar pelo Exército em 2012• Recebeu o Prêmio “Security Leaders” por seus trabalhos de Educação e Conscientização em Segurança Digital em 2012 e 2015• Recebeu o Prêmio “Advogada Mais Admirada em Propriedade Intelectual” em 2010, 2011, 2012, 2013, 2014, 2015 e 2016• Recebeu o Prêmio “A Nata dos Profissionais Segurança Informação” em 2006 e 2008• Recebeu o Prêmio “Excelência Acadêmica – Melhor Docente da Faculdade FIT Impacta” em 2009 e 2010• Menção honrosa do Instituto Brasileiro de Direito Digital pelos relevantes serviços prestados para o fomento do Direito Digital• Colunista do Brasil Post da Editora Abril; da IDG Now e das Revistas PartnerSales e Revista Segurança Digital• Palestrante em diversos eventos relacionados ao Direito Digital• Programadora desde os 13 anos, com experiência EUA, Portugal e Coréia
Dra. Patricia Peck Pinheiro http://lattes.cnpq.br/0172053105577577
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Obrigada!