Acordão tj embargos_em_apelação_bomtempox_bradesco_x_improbidade (1)

Poder Judiciário do Estado do Rio de Janeiro Primeira Câmara Cível

APELAÇÃO CÍVEL Nº 0050510-37.2010.8.19.0042

Secretaria da Primeira Câmara Civil

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APELANTE: Bruna Fabiane da Conceição Ribeiro APELADA: Márcia Cristina Silva de Oliveira RELATORA: DES. MARIA AUGUSTA VAZ M. DE FIGUEIREDO

EMBARGOS DE DECLARAÇÃO. IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA. INTERESSE DE TERCEIRO PREJUDICADO. PRINCÍPIO DA SUBSTANCIAÇÃO. ADEQUAÇÃO DOS FATOS AOS INSTITUTOS JURÍDICOS PELO ACÓRDÃO. ACÓRDÃO ULTRA PETITA. LIMITAÇÃO DA PENA AO PEDIDO INICIAL. Três recursos de embargos. Na condição de autor de ação popular conexa por objeto, pretensões e parte ré com esta de improbidade, o terceiro detém pertinência subjetiva para ter seu centro de interesse potencialmente prejudicado pelo acórdão embargado, justificando assim que sejam julgados seus embargos. No mérito, afastamento da alegação de ambiguidade no dispositivo. A fundamentação da condenação do banco passou ao largo do repasse de verbas ao governo municipal, não tendo o segundo embargante, Bradesco, sequer interesse jurídico em debater a destinação de eventuais valores após entregues à Administração. A ilegalidade da sua conduta está expressamente reconhecida no acórdão, inexistindo trecho obscuro na sua interpretação. Não existe vício de natureza extra petita no julgamento. Princípio da Substanciação, que vincula o juízo à narrativa fática levantada na inicial, trazida a julgamento pela parte, e não à qualificação jurídica de tais fatos pela própria parte. Princípios Jura novit curia e da mihi factum dabo tibi ius. Caracterização ultra petita do acórdão. A penalização imposta não pode ultrapassar aquela requerida na própria inicial do autor da ação, sob pena de se impor sanção maior do que a pretendida pelo interessado na demanda manejada. Nos demais argumentos, temos o simples inconformismo da parte com o método de apreciação e sopesamento da prova e aplicação dos institutos jurídicos de regência, na formação do convencimento motivado do colegiado, situação que não desafia a estreita via infringente dos embargos. A matéria central foi devidamente enfrentada, tendo sido expressamente consignados, no aresto, os pontos discutidos, ainda que sob fundamento legal diverso ao entendimento dos embargantes. Nega-se provimento aos dois primeiros embargos, e dá-se parcial provimento ao terceiro recurso, para reduzir a penalidade do réu RUBENS JOSÉ FRANÇA BOMTEMPO aos limites pedidos na inicial.






Vistos, relatados e decididos estes autos de embargos de declaração na apelação cível de n° 0050510-37.2010.8.19.0042 em que figuram como embargantes PAULO PIRES DE OLIVEIRA, BANCO BRADESCO S.A. e RUBENS JOSÉ FRANÇA BOMTEMPO, e embargado MINISTÉRIO PÚBLICO DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO.

Acordam os desembargadores da 1ª Câmara Cível do

Tribunal de Justiça do Estado do Rio de Janeiro, por unanimidade de votos, em negar provimento aos dois primeiros embargos de declaração, e em dar parcial provimento ao recurso do réu RUBENS JOSÉ FRANÇA BOMTEMPO.

Cuidamos de três recursos de embargos de declaração,

opostos respectivamente por PAULO PIRES DE OLIVEIRA, BANCO BRADESCO S.A. e RUBENS JOSÉ FRANÇA BOMTEMPO, em face do acórdão de peça 413 que, julgando apelação do MINISTÉRIO PÚBLICO DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO em ação de improbidade administrativa, lhe deu parcial provimento, julgando parcialmente procedentes os pedidos iniciais.

O primeiro recurso, de PAULO PIRES DE OLIVEIRA,

são embargos de terceiro interessado. Na peça 426, lastreou sua legitimidade no fato de que em 17 de abril de 2008 – antes de o Ministério Público ajuizar esta Ação Civil Pública –ajuizou Ação Popular perante a 4ª Vara Cível da Comarca de Petrópolis, impugnando o mesmo ato aqui atacado pelo Parquet. Indicou omissão e obscuridade no dispositivo do acórdão, quanto ao pedido de perda de função pública, havendo ambiguidade quanto a se a ressalva feita em relação ao pedido de perda de mandato pelo MP é indicativo claro e positivo de que a cassação do mandato do réu RUBENS BOMTEMPO teria sido deferida, caso o MP a tivesse pleiteado expressa e nomeadamente, ou se a mencionada ressalva tem apenas o pouco usual propósito de enfatizar os limites do pedido apresentado pelo parquet em sua apelação. Em sendo a primeira hipótese, a inexistência de um pedido formal da perda do mandato






(função pública) seria, neste caso em particular, um mero detalhe, se for levado em conta que um Município não pode ser governado por um prefeito com os direitos políticos suspensos e judicialmente reconhecido com ímprobo e assim condenado.

Segundos embargos pelo Banco Bradesco S/A, na peça

434, alegando obscuridade, pois a destinação dos recursos financeiros advindos do convênio em análise em prol de projetos sociais não foi objeto de fixação pelo juiz de primeiro grau como ponto controvertido da demanda (art. 331, §2º, CPC), bem como o Ministério Público não especificou prova com a finalidade de apurar tal fato, e a ausência de prova negativa nesse sentido, não permitiria presumir que ocorreram irregularidades no convênio em questão. Seria certo que qualquer destinação utilizada pela Administração Direta (Poder Executivo) busca alcançar o interesse público local – assim como todo ato da Administração Pública necessariamente deve buscar -, o que dispensa prova nesse sentido. O pedido estaria limitado apenas à suposta nulidade do convênio por ausência de procedimento licitatório, mas não à destinação de verba repassada, que em nada lhe caberia interferir. Indicou obscuridade no acórdão pela inexistência de dano ao erário, diante do repasse financeiro milionário ao município, e ainda os prejuízos suportados pelo banco em razão da rescisão prematura da avença. Narrou a obscuridade acerca da inexistência de elementos subjetivos de comprovação do dolo e ainda obscuridade acerca da dosimetria das sanções e princípios da razoabilidade e proporcionalidade.

Embargos do réu RUBENS JOSÉ FRANÇA BOMTEMPO, na peça 447, com preliminar de nulidade do acórdão por julgamento extra petita, bem como ultra petita, em comparação com o pedido inicial. Indicou omissão quanto à existência de lei prévia autorizadora do convênio, de caráter municipal e quanto ao contexto de celebração do convênio, onde ausência de licitação àquela época não permite concluir automaticamente a má-fé ou vontade do prefeito de prejudicar a municipalidade, e ainda quanto à rescisão do convênio e imediata realização de licitação. Essas circunstâncias teriam repercussão direta na análise da conduta do embargante, quanto ao elemento subjetivo da conduta.

Apresentação de parecer do MP na peça 478, opinando

pelo improvimento de todos os recursos.






Inicialmente, se conhece o recurso do embargante PAULO PIRES DE OLIVEIRA. Na condição de autor de ação popular conexa por objeto, pretensões e parte ré com esta de improbidade, detém pertinência subjetiva para ter seu centro de interesse potencialmente prejudicado pelo acórdão embargado, justificando assim que sejam julgados seus embargos.

No mérito, entretanto, não lhe assiste razão. A ressalva

feita quanto à falta de pedido de perda de mandato pelo MP não é indicativo claro e positivo de que a cassação do mandato do Réu RUBENS BOMTEMPO teria sido deferida, caso o MP a tivesse pleiteado expressa e nomeadamente. Trata-se apenas de um destaque, no dispositivo, de que a matéria não fora acenada pelo MP e, portanto, não fora omitida no acórdão.

Passando aos embargos do BANCO BRADESCO,

igualmente devem ser improvidos. A fundamentação da sua condenação passou ao largo do repasse de verbas ao governo municipal, não tendo o embargante sequer interesse jurídico em debater a destinação de eventuais valores após entregues à Administração. A ilegalidade da sua conduta está expressamente reconhecida no acórdão, inexistindo trecho obscuro na sua interpretação.

Tampouco exsurge do decisum impugnado qualquer obscuridade quanto à inexistência de dano ao erário, inexistência de elementos subjetivos de comprovação do dolo e ainda obscuridade acerca da dosimetria das sanções e princípios da razoabilidade e proporcionalidade. Tais matérias são direta e expressamente enfrentadas no acórdão, não se devendo confundir vícios ensejadores de oposição de embargos com insatisfação com o mérito. Preciso o MP em seu parecer:

No mérito, não merecem provimento, eis que os embargos declaratórios destinam-se a emendar obscuridade, contradição ou omissão (CPC, art. 535). A decisão não é portadora de qualquer dessas deficiências. Não se omitiu de explicitar os fundamentos pelos quais aportou a compreensão antagônica aos interesses dos embargantes, daí que estes confundem contradição (incongruência interna do julgado, de sorte a opor premissas e consequências do silogismo lógico do julgado) com contrariedade (insatisfação da parte com o resultado do julgamento), o que tampouco configura omissão ou obscuridade.






O recurso do réu RUBENS JOSÉ FRANÇA BOMTEMPO merece parcial provimento. Não existe vício de natureza extra petita no julgamento. Vige no ordenamento jurídico nacional o Princípio da Substanciação, que vincula o juízo à narrativa fática levantada na inicial, trazida a julgamento pela parte, e não à qualificação jurídica de tais fatos pela própria parte. É a esses elementos fáticos que o magistrado se encontra adstrito, e não aos dispositivos legais ou até mesmo constitucionais a que a parte autora ou ré tentou vinculá-los. Tratamos aqui dos brocardos latinos jura novit curia e da mihi factum dabo tibi ius, dos quais o citado princípio da Substanciação é corolário lógico. A petição inicial destrincha a relação fática de causa e consequência na relação havida entre os réus, e a sua interpretação, com os institutos jurídicos aplicáveis, cabe ao julgador, de modo que o recurso pretendido pela autora não se sustenta. Confira-se jurisprudência do STJ sobre a questão:

PROCESSO CIVIL E ADMINISTRATIVO – ATO DE IMPROBIDADE – ART. 10, INCISO XII DA LEI 8.429/92 – PRINCÍPIO DA CONGRUÊNCIA – ELEMENTO SUBJETIVO – DEMONSTRAÇÃO DE PREJUÍZO AO ERÁRIO. 1. Não infringe o princípio da congruência a decisão judicial que enquadra o ato de improbidade em dispositivo diverso do indicado na inicial, eis que deve a defesa ater-se aos fatos e não à capitulação legal. 2. Os tipos da Lei de Improbidade estão divididos em três categorias: a) art. 9º (atos que importam em enriquecimento ilícito); b) art.10 (atos que causam prejuízo ao erário) e c) art. 11 (atos que atentam contra os princípios da administração). 3. Os atos de improbidade só são punidos à título de dolo, indagando-se da boa ou má fé do agente, nas hipóteses dos artigos 9º e 11 da Lei 8.429/92. 4. Embora mereçam acirradas críticas da doutrina, os atos de improbidade do art. 10, como está no próprio caput, são também punidos à título de culpa, mas deve estar presente na configuração do tipo a prova inequívoca do prejuízo ao erário. 5. Recurso especial provido. REsp 842428 / ES - Relator(a) Ministra ELIANA CALMON - Data da Publicação/Fonte DJ 21/05/2007

AGRAVO REGIMENTAL. AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL. RESPONSABILIDADE CIVIL. ERRO MÉDICO. HOSPITAL PRIVADO. CONVÊNIO COM O SUS. LEGITIMIDADE DO MUNICÍPIO. MATÉRIA NÃO ALEGADA NA PETIÇÃO INICIAL. TEORIA DA SUBSTANCIAÇÃO. 1. No direito brasileiro vige a teoria da substanciação, segundo a qual o julgador somente está vinculado






aos fatos, podendo atribuir-lhes a qualificação jurídica adequada, aplicando-se os brocardos "iuri novit curia" e "mihi factum dabo tibi ius". 2. Não foge aos limites objetivos da lide a alegação de que o Município deve responder aos termos da demanda pois o atendimento médico ocorreu em hospital privado, porém conveniado ao SUS. AgRg no AREsp 183305 / RJ - Relator(a) Ministra ELIANA CALMON - DJe 30/09/2013

No que diz respeito à caracterização ultra petita do

acórdão, com razão o embargante. A penalização imposta não pode ultrapassar aquela requerida na própria inicial do autor da ação, sob pena de se impor sanção maior do que a pretendida pelo interessado na demanda manejada. Cita-se o seguinte aresto do STJ, a ser interpretado mutatis mutandis:

ADMINISTRATIVO E PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. AÇÃO CIVIL PÚBLICA. IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA. AÇÃO RESCISÓRIA. ATO ÍMPROBO QUE CAUSA PREJUÍZO AO ERÁRIO. ARTIGO 10 DA LEI 8.429/1992. PEDIDO, EM SEDE DE APELAÇÃO, DE CONDENAÇÃO, TÃO SOMENTE, NAS PENAS DE RESSARCIMENTO DO DANO AO ERÁRIO E DE MULTA CIVIL. EFEITO DEVOLUTIVO DA APELAÇÃO. TANTUM DEVOLUTUM QUANTO APPELLATUM. RESCISÃO DO JULGADO PARA MANTER AS PENAS NOS LIMITES DA MATÉRIA DEVOLVIDA AO TRIBUNAL. 1. Recurso especial interposto contra acórdão rescindendo em que se discute a possibilidade de o Tribunal local julgar procedente a ação, aplicando todas as sanções previstas para a prática de ato ímprobo, na hipótese de o autor, em sede de apelação, circunscrever o seu pedido a duas das penalidades previstas no artigo 12 da Lei 8.429/1992, embora tivesse postulado na petição inicial pela aplicação de todas elas. 2. Por força do princípio do tantum devolutum quanto appellatum o Tribunal de origem não pode decidir fora dos limites fixados nas razões recursais. Precedentes: REsp 260.887/MT, Rel. Min. Sálvio de Figueiredo Teixeira, Quarta Turma, DJ de 07.05.2001; REsp 759904/DF, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, Terceira Turma, DJ de 04.12.2006; REsp 537699/RS, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, Terceira Turma, DJ 05.04.2004. Assim, correto o acórdão a quo ao condenar os réus somente quanto às penalidades requeridas no recurso de apelação. 3. Recurso especial não provido. REsp 1144069 / SP - Relator(a) Ministro BENEDITO GONÇALVES - Data da Publicação/Fonte DJe 10/10/2013






Em seus demais argumentos, temos o simples inconformismo da parte com o método de apreciação e sopesamento da prova e aplicação dos institutos jurídicos de regência, na formação do convencimento motivado do colegiado, situação que não desafia a estreita via infringente dos embargos aclaratórios.

Não há omissão quanto à existência de lei prévia

autorizadora do convênio, de caráter municipal ou quanto ao contexto de celebração do convênio; a ausência de licitação naquela época não permite concluir automaticamente pela má-fé ou vontade do prefeito de prejudicar a municipalidade, e ainda quanto à rescisão do convênio e imediata realização de licitação. Pode ser notado que os embargos, neste ponto, apenas indicam genericamente institutos supostamente violados, sem justificar qualquer hipótese legítima de interposição. A leitura do acórdão denota a ventilação, conhecimento e resolução das questões levantadas neste recurso do terceiro embargante, o que afasta possibilidade de omissão. Se há argumentos específicos e teses de defesa secundárias que não foram especificamente atacados pelo acórdão, isso se dá em razão de fundamentação e razões de decidir que lhe são prejudiciais, tornando desnecessárias que sequer sejam conhecidas.

A matéria central foi devidamente enfrentada, tendo sido

expressamente consignados, no aresto, os pontos ora discutidos, ainda que sob fundamento legal diverso.

Por tais fundamentos, nega-se provimento aos dois

primeiros embargos, e dá-se parcial provimento ao terceiro recurso, para reduzir a penalidade do réu RUBENS JOSÉ FRANÇA BOMTEMPO aos limites pedidos na inicial, de suspensão de seus direitos políticos, pelo prazo de 5 (cinco) anos, e proibição de contratar com o Poder Público ou receber benefícios ou incentivos fiscais ou creditícios, direta ou indiretamente, ainda que por intermédio de pessoa jurídica da qual seja sócio majoritário, pelo prazo de 3 (três) anos. Fica mantido, no resto, o acórdão embargado.

Rio de Janeiro, 02 de setembro de 2014.

MARIA AUGUSTA VAZ M. DE FIGUEIREDO

DESEMBARGADORA RELATORA

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