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Trabalho apresentado no Enpex (Encontro de Ensino, Pesquisa e Extensão) promovido pelo Centro Universitário Toledo em Araçatuba no ano de 2009.
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Canotilho:
vários constitucionalismos (inglês, americano, francês)
“movimentos constitucionais”
Conceito: constitucionalismo é teoria (ou ideologia)que ergue o princípio do governo limitadoindispensável à garantia dos direitos em dimensãoestruturante da organização político-social de umacomunidade (...) técnica específica de limitação dopoder com fins garantísticos (2003:51).
Uadi Lammêgo Bulos:
Sentido amplo: é o fenômeno relacionado ao fatode todo Estado possuir uma Constituição emqualquer época da humanidade,independentemente do regime político adotado oudo perfil jurídico que lhe pretenda irrogar;
Sentido estrito: é a técnica jurídica de tutela dasliberdades, surgida nos fins do século XVIII, quepossibilitou aos cidadãos exercerem, com base emConstituições escritas, os seus direitos e garantiasfundamentais, sem que o Estado lhes pudesseoprimir pelo uso da força e do arbítrio (2007:10).
Limitação do poder
Garantia dos direitosfundamentais
Prisma Filosófico
Prisma Ideológico
Luís Roberto Barroso: (Neoconstitucionalismo e constitucionalização do direito: o triunfo tardio do direitoconstitucional no Brasil)
Marco histórico
Marco filosófico
Marco teórico
◦ Reconhecimento da força normativa da Constituição
◦ Expansão da jurisdição Constitucional
◦ Desenvolvimento de uma nova dogmática dainterpretação constitucional
Luís Roberto Barroso:
Marco teórico
◦ Desenvolvimento de uma nova dogmática dainterpretação constitucional
Insuficiência dos métodos e critérios tradicionais desolução de conflitos
Desenvolvimento da nova interpretação constitucional
Cláusulas gerais
Princípios
Colisões de normas constitucionais e ponderação
Argumentação
Dimitri Dimoulis: (Anotações sobre o “neoconstitucionalimo” – e sua crítica)
A atualidade e onipresença da Constituição (e dosconstitucionalistas) nos debates modernos, muitas vezesindicadas como “constitucionalização do ordenamento jurídico”,indica que o movimento do constitucionalismo adquiriu novaforça que muitos descrevem como neoconstitucionalismo.
Crítica ao marco teórico (de Barroso)
◦ Força normativa da Constituição – a Constituição nunca foi umdocumento essencialmente político, sem força jurídica
◦ Expansão da jurisdição Constitucional – as CortesConstitucionais nem sempre propiciarão a tutela mais adequadados direitos fundamentais
◦ Nova dogmática da interpretação constitucional - tendênciasque são de cunho qualitativo e não indicam uma ruptura, nosentido de início de uma nova era na interpretaçãoconstitucional
Conceito:
◦ é a teoria que abrange e explica a linha comum de pensar odireito contemporâneo;
◦ constitui um novo paradigma do direito, que enxerga o direitocomo ele pode ser: transformador;
◦ sua estrutura é construtivista, racional-ponderadora eargumentativa – transformar aquilo que não deve ser e com apretensão de corrigir aquilo que racionalmente pode seraperfeiçoado;
◦ O prefixo “neo” quer demonstrar que algo novo aconteceu como constitucionalismo – “nova cultura jurídica” (Prietro Sanchís,2003, 101);
◦ modelo jurídico que revisa a teoria da norma, a teoria do direitoe a teoria das fontes;
◦ Pressuposto: disposição e defesa dos direitos fundamentais;
◦ Teoria voltada eminetemente para o Estado ConstitucionalDemocrático de Direito
Principais expoentes:
◦ Ronald Dworkin
◦ Robert Alexy
◦ Gustavo Zagrebelsky
◦ Luis Prieto Sanchís
◦ Carlos Nino
◦ Luigi Ferrajoli
◦ Paolo Comanducci
◦ Ricardo Guastini
◦ Alfonso Garcia Figueroa
◦ Santiago Sastre Ariza
◦ Suzanna Pozzolo
◦ Juan Carlos Bayón
◦ Miguel Carbonell
◦ Luís Roberto Barroso
◦ Ana Paula da Barcellos
◦ André Rufino do Vale
◦ Daniel Sarmento
◦ Eduardo Ribeiro Moreira
Pontos comuns:
◦ todos os poderes (públicos e privados) submetidos àConstituição;
◦ Todos os direitos possíveis ganham efetividade (sociais);
◦ importância dada aos princípios e valores como componenteselementares dos sistemas jurídicos constitucionalizados;
◦ ponderação como método de interpretação/aplicação dosprincípios e de resolução dos conflitos entre valores e bensconstitucionais;
◦ presença invasora da Constituição; compreensão daConstituição como norma que irradia efeitos por todo oordenamento jurídico, condicionando toda a atividade jurídicae política dos poderes do Estado e até mesmo dos particularesem suas relações privadas;
◦ protagonismo dos juízes em relação ao legislador na tarefa deinterpretar a Constituição;
◦ aceitação de alguma conexão entre Direito e moral
Elementos pressupostos:
◦ Constituição rígida;
◦ força vinculante;
◦ garantia jurisdicional da Constituição;
◦ supremacia da Constituição;
O constitucionalismo apareceu como limitação/readequação dos poderes econsolidou-se com a afirmação da supremacia da Constituição (I) e a rididezconstitucional (II), garantidos pela jurisdição constitucional (III), que defendee promove a força vinculante dos direitos fundamentais (IV).
◦ sobreinterpretação da Constituição;
◦ aplicação direta das normas constitucionais;
◦ Influência da Constituição sobre as relações políticas;
◦ Eficácia direta dos direitos fundamentais na relação entreparticulares.
Crença na força
normativa da
Constituição
(Konrad Hesse)
Positivação
constitucional dos
valores éticos por meio
dos princípios
Crítica ao legalismo e ao
formalismo jurídico
(positivismo)
Compromisso com a
dignidade da pessoa
humana
NEOCONSTITUCIONALISMO
Menos Regras e
Mais Princípios
Menos Lei e Mais
Constituição
Menos Subsunção
e Mais Ponderação
Menos Legislador
e mais juízes
NEOCONSTITUCIONALISMO
Máxima EfetividadeInterpretação
conforme
Unidade da
Constituição
Presunção de
Constitucionalidade
Supremacia da
Constituição
Ponderação Proporcionalidade
Argumentação
(concordância
prática)
Proibição de abuso
e proteção ao
núcleo essencial
Choque de
Direitos
Fundamentais
Gerações/Dimensões de direitos:
1ª geração/dimensão – civis e políticos
2ª geração/dimensão – sociais, econômicos e culturais
3ª geração/dimensão – coletividade (solidariedade e fraternidade)
Conceito: Direitos fundamentais do homem constitui a expressãomais adequada (...), porque, além de referir-se a princípios que aconcepção do mundo e informam a ideologia política de cadaordenamento jurídico, é reservada para designar, no nível do direitopositivo, aquelas prerrogativas e instituições que ele concretiza emgarantias de uma convivência digna, livre e igual de todas as pessoas.No qualificativo fundamentais, acha-se a indicação de que se trata desituações jurídicas sem as quais a pessoa humana não se realiza, nãoconvive e, às vezes, nem mesmo sobrevive; fundamentais do homemno sentido de que a todos, por igual, devem ser, não apenasformalmente reconhecidos, mas concreta e materialmente efetivados(JOSÉ AFONSO DA SILVA, 2005:178)
Questões enfrentadas pela teoria dos direitos fundamentais
Aborto
Eutanásia
Uniãohomoafetiva
Questões enfrentadas pela teoria dos direitos fundamentais
Ação Afirmativa
Privacidade
Políticas Públicas
Questões enfrentadas pela teoria dos direitos fundamentais
CensuraLiberdade de Expressão
Proteção ambietal
Igualdade
Questões enfrentadas pela teoria dos direitos fundamentais
Nepotismo
Biossegurança
Uso de algemas
O protagonismo do Poder Judiciário no contexto neoconstitucional
25
Questões
Polêmicas
envolvendo
direitos
fundamentais já
decididas pelo
STF
Greve dos
servidores
Públicos
Pesquisa
com células-
tronco
Lei de
Imprensa
Uso das
algemas
Nepotismo
Importação
pneus
usados
Fidelidade
Partidária
Raposa Serra
do Sol
Racismo e
Anti-
semitismo
Videoconfefência
Questões
Polêmicas
envolvendo
direitos
fundamentais a
serem decididas
pelo STF
Aborto com
fetos
anencéfalosPossibilidade
do uso do
amianto no
Brasil
Políticas
Públicas
(direito à
saúde)
Ação
Afirmativa
(cotas
raciais)
Uniões
Homoafetivas
Lei de
interceptaçã
o telefônica
Constitucio
nalidade da
Lei Seca
Poderes de
investigatórios
do MP
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