Palestras etica

AulaintrodutóriasobreMeiosalterna1vosparasoluçãode

conflitos

Prof.EliSche>ni

Unitri–CentroUniversitáriodoTriânguloCursodeDireito

PROGRAMA:Disciplina:Conciliação,MediaçãoeArbitragemUNIDADEI–RELAÇÕESSOCIAISECONFLITOSDEINTERESSES*Asrelaçõessociais.*Funçõesdodireito.*Mecanismosparaasoluçãodeconflitosdeinteresses.*Estrangulamentofuncionaleosmeiosalterna1voscomo“subs$tutosdajurisdição”.UNIDADEII–ALTERNATIVASPARAASOLUÇÃODECONFLITOS.2.1Negociação2.2Conciliação2.3Mediação2.4ArbitragemUNIDADEIII–MEDIAÇÃO3.1Conceituaçãoeprincípios3.2AfunçãodoMediador3.3Incen1voeaplicaçãodaMediação3.4Aplicaçãodamediaçãonoâmbitofamiliar,social.3.5Procedimentosemétodos3.6MediaçãoParaprocessual

PROGRAMA:Disciplina:Conciliação,MediaçãoeArbitragemUNIDADEIV–ARBITRAGEM

4.1-Conceito,origemedesenvolvimentodaarbitragem.4.2-Cons1tucionalidadedaarbitragem4.3-Sistemaarbitral4.3.1-Sistemajudicialesistemaarbitralderesoluçãodosconflitos4.3.2-NaturezaJurídicadaarbitragem4.3.3-Poderesdasparteselimitesdavontade4.3.4-Vantagensedesvantagensdaarbitragem4.4-DisposiçõesGeraisdaLei9.307/964.5-DaConvençãodeArbitragemeseusEfeitos4.5.1-Cláusulacompromissória4.5.2-Compromissoarbitral4.5.3-Autonomia4.5.4-Contratosdeadesão4.5.5-Elementosessenciaisdocompromissoarbitral4.6-Dosárbitros4.6.1-Árbitro,arbitradorecompositoramigável4.6.2-Capacidade,oprocessodeescolha,impedimentosesuspeiçãoerecusa.4.6.3-Árbitrosubs1tuto4.6.4-Juizdefatoededireito4.6.5-ResponsabilidadeCivileCriminal

PROGRAMA:Disciplina:Conciliação,MediaçãoeArbitragemUNIDADEIV–ARBITRAGEM

4.6.6-Jurisdicionalidadedaarbitragem4.7-Doprocedimento.DaSentençaArbitral4.7.1-SentençaarbitraleLaudoarbitral.Prazo.Questãoprejudicial.Requisitosessenciais.Ocumprimentodasentençaarbitra4.7.2-Embargosdedeclaração4.7.3-Efeitosdasentençaarbitral.DoReconhecimentoeExecuçãodeSentençasArbitraisEstrangeiras.DasNulidadeseanulabilidade.

BIBLIOGRAFIABÁSICA:BibliografiaBásica:CARMONA,CarlosAlberto.ComentáriosàLei9.307/96.SãoPaulo:Atlas.ALVIM,J.E.Carreira.DireitoArbitral.RiodeJaneiro:Forense.CALMON,Petrônio.FundamentosdamediaçãoedaConciliação.RiodeJaneiro:ForenseLEGISLAÇÃO:Lei9.307/96–Leidearbitragem

OquesãoosmeiosalternaRvosparasoluçãodeconflitos?

-Soluçõesquebuscamatender“alterna1vamente”àatuaçãodopoderjudiciárionoestabelecimento

dajus1çaatravésdaheterocomposição.

•  -Negociação•  -Mediação•  -Conciliação(judicialeextrajudicial)•  -Arbitragem

Porqueanecessidadede“MeiosalternaRvosparasoluçãodeconflitos”?

-  Odesenvolvimentodacivilizações.

VOLTEMQUEESTÁCOMPLICADO

Porqueanecessidadede“MeiosalternaRvosparasoluçãodeconflitos”?

-  Oserhumanoeacomplexidadedasrelaçõessociais

Porqueanecessidadede“MeiosalternaRvosparasoluçãodeconflitos”?

-  Ocrescimentodasregulamentaçõesnassociedades(evoluçãocononua)

Maisleis=maisdeveresemaisdireitos

Porqueanecessidadede“MeiosalternaRvosparasoluçãodeconflitos”?

Ocrescimentodoníveldeesclarecimentodosindividuoseamaiorconsciênciaprincipalmentedosdireitos

Porqueanecessidadede“MeiosalternaRvosparasoluçãodeconflitos”?

Oestrangulamentodasa1vidadesdoJudiciário(consequênciasnaefe1vaaplicaçãodajus1ça)

Porqueanecessidadede“MeiosalternaRvosparasoluçãodeconflitos”?

-  A ruptura com os formalismos nos meios alternativos.

Noprocessojudicial:•  Asgaran1asformaisdodevidoprocessolegal•  Otempoéinimigodaefe1vidadedafunçãopacificadora.

Porqueanecessidadede“MeiosalternaRvosparasoluçãodeconflitos”?

Noprocessojudicial:•  Pedir,requerer,responder,impugnar,provar,recorrer…

Mecanismosalterna1vos

•  Considerações:

•  Menosinterferênciadopoderpúblico

•  Maissoluçõespelaprópriasociedade.

•  QualomelhormeiodelidarcomoJudiciário?

Mecanismosalterna1vos

•  Considerações:

•  Não se trata de soluções à margem do direito, que desobedeçam ou venham a confrontar-se com a ordem jurídica em vigor.

•  Não são mecanismos que ferem, por exemplo, o princípio da inafastabilidade da jurisdição

“a lei não excluirá da apreciação do Poder Judiciário lesão ou ameaça a direito;”

NEGOCIAÇÃO-  Ofundamentodesoluçãodeconflitos

porautocomposição.

NEGOCIAÇÃO-  Ofundamentodesoluçãodeconflitos

porautocomposição.

-  Técnicacomfundamentaçãodoutrináriaeaplicaçãoprofissional

•  Aspecto jurídico, psicológico, social, econômico, matemático, estatístico, administrativo.

NEGOCIAÇÃO• O desafio do direito em função da

autonomia das nações soberanas. • A negociação é o principal

mecanismo para resolver os conflitos internacionais, sendo, portanto,

método próprio da diplomacia, que exige eficácia para resolver situações

simples e complexas.

NEGOCIAÇÃONegociação na esfera Penal •  O titular da ação penal pública (art.

129, I da CF/88) é autorizado a transigir com a persecutio criminis e negociar com o acusado que atenda o perfil subjetivo e objetivo do benefício...

MEDIAÇÃO

• Éumprocessonãoadversarialdirigidoàdesconstruçãodosimpassesqueimobilizama

negociação,transformandoumcontextodeconfrontoemcontextocolabora1vo.

MEDIAÇÃO• Amediaçãoéumprocessoorientadoaconferiràspessoasneleenvolvidasaautoriadesuasprópriasdecisões,convidando-asàreflexãoeampliandoalterna1vas.

•  “MediaçãoFamiliar”,StellaBreitmaneAlicePorto(2001,p.46).

MEDIAÇÃO

•  Omediadoratuacomummétodoestruturadoemetapassequenciais,

conduzindoanegociaçãoentreaspartes,dirigindoo"procedimento",

masabstendo-sedeassessorar,aconselhar,emi1ropiniãoedeproporfórmulasdeacordo.

MEDIAÇÃO

Vantagemsignifica1vaemproporcionara

soluçãodorelacionamentoenãosomentedoproblemaemergente.

ARBITRAGEM

Lei9307/96Aarbitrageméains1tuiçãopelaqualaspessoascapazesdecontratarconfiamaárbitros,porelasindicadosounão,ojulgamentodeseusliogiosrela1vosadireitospatrimoniaistransigíveis.

ARBITRAGEM• Jus1çaPúblicaeJus1çaPrivada• Odireitodeescolha(contratação)

• Oprincípiodainafastabilidadeart.5°,XXXV,daCons1tuiçãode1988."aleinãoexcluirádaapreciaçãodoPoderJudiciáriolesãoouameaçaadireito“

AJurisdiçãoearbitragem

Oconceitodejurisdição(comofunçãoexclusivadoEstado)nadoutrinabrasileira,faceaoposicionamentodenossolegislador.

-  Funçãoestatalsubs1tu1vadavontadedaspartes.

X-  Arbitragemcomomanifestaçãodea1vidadejurisdicional.

ARBITRAGEM-consRtucionalidade

A lei 9.307/96 reacendeu a discussão sobre aeventual inconsRtucionalidade da arbitragem,pornãomaisseexigirahomologaçãojudicial.

Art.31dalei9.307/96

"asentençaarbitralproduz,entreaspartes e seus sucessores, osmesmos efeitos da sentençaproferida pelos órgãos do PoderJudiciário e, sendo condenatória,consRtuiituloexecuRvo",

ARBITRAGEM-consRtucionalidade

O u t r o f a t o r q u e a c e n t u a oquesRonamento a respeito daconsRtucionalidade é a consagraçãoda cláusula compromissória e asua executoriedade, se uma daspartes recusar-se a firmar ocompromisso a que se obrigou(art.7°caput,LA).

ARBITRAGEMConsiderações:•  Podeserconvencionadaporpessoascapazes,~sicasoujurídicas.

•  Osárbitrossãojuízesindicadospelaspartes,ouconsen1dosporelasporindicaçãodeterceiros.

•  Na arbitragem existe o "julgamento"de um liogio por "sentença" comforçadecoisajulgada.

ARBITRAGEM-  Au1lizaçãonoâmbitomundial

- Ostratadosinternacionais

-  Aculturadacredibilidade

ARBITRAGEM-  Asins1tuiçõesarbitrais(câmarasarbitrais)

-  Apresençadacláusulaarbitralnoscontratos

-  Aconvençãoarbitral–Acláusulaarbitral-Ocompromissoarbitral

ARBITRAGEM- Osárbitroseaequiparaçãoaosjuízes.Art.18.Oárbitroéjuizdefatoededireito,easentençaqueproferirnãoficasujeitaarecursoouahomologaçãopeloPoderJudiciário.

-  Ains1tuiçãojudicialdaarbitragem.

- Oprocedimentoarbitral.

ARBITRAGEM-Amatériaobjetodaarbitragem–Direitospatrimoniaisdisponíveis

-  Ainaplicabilidadedoduplograudejurisdição.

ARBITRAGEM•  AsubmissãodeentesdaAdministraçãoPúblicaàarbitragem–

•  oSTJjádecidiuque:"quandooscontratoscelebradospelaempresaestatalversemsobrea8vidadeeconômicaemsen8doestrito–istoé,serviçospúblicosdenaturezaindustrialoua8vidadeeconômicadeproduçãooucomercializaçãodebens,susceDveisdeproduzirrendaelucro–,osdireitoseasobrigaçõesdelesdecorrentesserãotransacionáveis,disponíveise,portanto,sujeitosàarbitragem.(...)

ARBITRAGEM•  AsubmissãodeentesdaAdministraçãoPúblicaàarbitragem–

•  Aleimineiradearbitragem(leiestadual19.477/11)

- DispõesobreaadoçãodojuízoarbitralparaasoluçãodeliogiosemqueosentesdaAdministraçãoPúblicadeMinasGeraisfiguremcomoparte

CONCILIAÇÃO•  Conceito : •  Conciliação é um mecanismo de obtenção

da autocomposição que em sendo endoprocessual será desenvolvido pelo próprio juiz ou por pessoa que faz parte ou é fiscalizado ou orientado pela estrutura judicial; e que tem como método a participação mais efetiva desse terceiro na proposta de solução, tendo por escopo a solução do conflito que lhe é concretamente apresentado nas petições das partes .

•  Petrônio Calmon

CONCILIAÇÃO•  Classificação:

•  EXTRAPROCESSUAL, quando ocorre antes da propositura da demanda.

•  ENDOPROCESSUAL, promovida enquanto perdura o processo, tanto entre a propositura da demanda e a citação ou entre a citação e o provimento jurisdicional de mérito.

CONCILIAÇÃO•  O incentivo da legislação.

-  Dupla tentativa de conciliação (CLT arts. 847 e 850)

-  Tentativa de conciliar a qualquer tempo (CPC art.125 inc.IV)

-  Audiência de conciliação no procedimento ordinário (envolvendo direitos disponíveis)

CONCILIAÇÃO•  A Lei dos Juizados Especiais – 9.099/95; - A tentativa de conciliação ou instituição do juízo arbitral.

•  A “nula poena sine judicio” e a conciliação em matéria criminal – Infrações de menor potencial ofensivo. ( a possibilidade de transação para maior efetividade da pacificação)

•  No âmbito da matéria criminal a conciliação não poderá acontecer sem o controle jurisdicional.

•  Meiodesoluçãopautadonapreparaçãodosconciliadoresparaconduçãoadequadaà“jus1çaquegerasa1sfação”.

•  Conciliaçãonãopodeocontecermediantecoaçãoousobpressão;

•  Nãotemporfinalidadesimplesmentedarcaboaumprocessoouaumpotencialprocesso.

•  Aconciliaçãonojudiciárionãopodesecomprometerpelaexigênciacadavezmaiordoritmodeproduçãodosmagistrados.

CONCILIAÇÃO

Apar1cipaçãodoterceironosmeiosalterna1vos:

•  NaMEDIAÇÃO,élimitadaafunçãodoterceiro(Mediador),asimplesaproximaçãodaspartesemconflito,paraque,mediantenegociaçãopessoal,direta,cheguem,elaspróprias,aacordo,resolvendoadisputa

•  NaCONCILIAÇÃOatarefadoterceiro(Conciliador),émaior,incumbindo-lhessugerirsoluções,formularpropostas,e,pelaviadapersuasão,seempenharparaqueseefe1veoacordoqueponhafimconsen1doàdivergênciaqueseparaaspartes.

•  NaARBITRAGEMoterceiro(árbitro)éequiparadoaojuizedecideoliogioatravésdesentença.Possuipoderesinstrutórioseéequiparadoaofuncionáriopublicoparaosefeitosdalegislaçãopenal.

Bibliografia

•  h�p://www.cnc.com.br/sites/default/files/arquivos/anais_seminario_metodos_alterna1vos_mediacao_conciliacao.pdf

•  DireitoArbitral–J.E.CarreiraAlvim3aedição•  TeoriaGeraldoProcesso–AdaPlegriniGrinovereoutros23aedição•  ArbitragemeProcesso–CarlosAlbertoCarmona–2aedição