26763606 Direito Das Coisas

Direito das Coisas FDUP

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Direito das coisas

Introduo

Captulo I Dos direitos reais em geral

1. O direito patrimonial

Direito Civil No patrimonial ex. Direitos pessoais de famlia;

direitos de personalidade; etc. No se

inserem nas normas que regulam a troca

de bens em termos econmicos, nem nas

normas que definem a atribuio dos

bens e a sua utilizao.

Patrimonial regulador das relaes de contedo

econmico e susceptveis de avaliao

pecuniria.

Tem como funo a definio do regime de bens

econmicos. Estes bens econmicos, sendo bens escassos, geram frequentes

conflitos de interesse. Da que o direito aparea a regular estas situaes de

conflitualidade imanentes procura dos bens econmicos, que reclamam

uma ordem que arbitre o domnio desses bens.


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ento ao Direito Patrimonial (no qual se enquadra o direito das

coisas) que cabe fazer esta regulao da utilizao e da disponibilidade dos

bens e ainda do acesso e circulao desses bens. Distinguem-se deste modo

dois tipos de normas que constituem o direito patrimonial:

1) normas que regulam o acesso aos bens e a sua circulao entre as

pessoas (acesso e circulao dos bens).

2) normas que regulam a disponibilidade dos bens, isto , a sua

apropriao, utilizao e disposio imediata (apropriao,

utilizao e disposio dos bens).

Assim, dentro do Direito Patrimonial encontram-se dois ramos

distintos do Direito:

1) Direito das Obrigaes (regula o acesso e a circulao dos bens).

2) Direitos Reais/Direito das Coisas (regula a disponibilidade e a

disposio efectiva dos bens).

1) Direito das Obrigaes conjunto de normas que regulam o

acesso e a circulao dos bens no sentido da sua aquisio. O seu

tratamento jurdico incide sobre a transmissibilidade e acesso aos bens

numa perspectiva de dinmica patrimonial. Regula a mobilidade da vida

econmica. As normas obrigacionais permitem uma utilizao indirecta do

bem, porque a sua fruio est dependente da interveno do devedor.

2) Direito das coisas conjunto de normas que regulam a disposio

plena dos bens e a sua apropriao. Da que as suas normas se prendam

essencialmente com o domnio e a utilizao dos bens, regulando o


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autntico e autnomo poder das pessoas sobre as coisas. O direito das

coisas tem assim uma disciplina especfica e directa da utilizao do bem, o

poder que determinado sujeito possui sobre um bem, numa perspectiva de

esttica patrimonial, numa perspectiva de domnio. Nessa medida, conferem

maior segurana sobre os bens ao seu titular. neste sentido que se pode

afirmar que o direito das coisas regula as infra-estruturas scio-econmicas

de uma sociedade.

Resumindo, os direitos de crdito esto relacionados com a

mobilidade da vida econmica, com a dinmica patrimonial, com a

circulao dos bens no comrcio jurdico, ao passo que o direito das coisas

trata da esttica patrimonial.

O detentor de um direito real sobre um bem goza, por isso, de uma

maior proteco do que aquela que conferida pelo direito das obrigaes e

da que se possa dizer que os direitos reais, pela maior segurana que

conferem aos seus titulares, so o alicerce de toda a ordem jurdica no que

se refere ao controlo de bens econmicos.

Ao contrrio do direito das obrigaes, os direitos reais permitem a

disponibilizao plena dos bens e conferem vantagens ao seu titular de

natureza no econmica como, por exemplo, posies de poder, prestgio e

autoridade.

Enquanto regulador do poder e domnio dos bens, o direito das coisas

regula as infra-estruturas scio-econmicas de uma sociedade, tendo, por

isso, um papel privilegiado na definio e modo de ser de uma sociedade.

Da o relevo que o direito das coisas assume no direito patrimonial.


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Assim, os direitos reais, enquanto fonte de domnio dos bens,

assumem uma grande importncia normativa no desempenho do papel

privilegiado no plano da disposio de tais bens econmicos, ainda que essa

funo seja auxiliada pelo direito das obrigaes. A gesto conferida pelo

direito das coisas dever ser, nessa medida, o mais abrangente possvel, a

fim de diminuir com eficcia o maior nmero de conflitos possveis,

procurando-se, com tal inteno, a ausncia de lacunas normativas.

2. As grandes formas de ordenao de domnio

A plena regulamentao normativa no tem sido historicamente

suficiente para impossibilitar o aparecimento de lacunas que tm existido ao

nvel da organizao dominial.

De facto, a situao ideal que a cada coisa pertena um titular.

Quando assim, o domnio no tem lacunas e no h conflitos de interesse.

Todavia, nem sempre assim acontece. H situaes em que se abrem

lacunas: pessoa que perde um bem; algum que faz um contrato no sendo

sujeito a forma escrita (contrato nulo); pessoa que utiliza um bem sem ser

seu titular; algum que furta o bem; algum que morre sem herdeiros; etc.

Assim, distinguem-se duas grandes formas de ordenao dominial:

1) Ordenao dominial definitiva composta por instrumentos

jurdicos que, por excelncia, tm por misso regular, em termos

definitivos, incontestveis e no duvidosos o domnio dos bens

(domnio definitivo).


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2) Ordenao dominial provisria baseada no instituto da posse.

Trata-se de um expediente provisrio destinado a preencher as

lacunas de ordenao definitiva. A relao dominial obtida atravs

da posse, no apresenta as mesmas garantias que a ordenao

definitiva, podendo, inclusive, ambas as ordens entrarem em

conflito (domnio provisrio).

3. Direito das coisas e direitos da pessoa

O direito das coisas regula o domnio dos bens em sentido estrito, dos

bens considerados em si mesmo, regula a directa e imediata relao das

pessoas com as coisas, o que significa que entre o titular e a coisa no h

qualquer intermedirio, h sim uma relao linear entre a pessoa e a coisa.

Noo jurdica de coisa art.202 CC: Diz-se coisa tudo aquilo que

pode ser objecto de relaes jurdicas.

Esta noo de coisa muito ampla e at

tecnicamente errada. Enquanto objecto de um direito real, coisa todo o

bem externo e escasso, desprovido de personalidade jurdica, de carcter

esttico, corpreo ou incorpreo, com existncia jurdica autnoma,

susceptvel de apropriao individual e apto a satisfazer interesses ou

necessidades humanas.

No cabem na noo de coisa (no so coisa):

1. Direitos sobre a pessoa;


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2. Prestaes;

3. Situaes econmicas no autnomas (no se podem dominar, nem

possuem existncia prpria. Ex. Clientela de um estabelecimento

comercial o estabelecimento vive da clientela, o valor do

estabelecimento mede-se em funo da clientela. No h nenhum

direito sobre a clientela, porque, sendo ela um bem econmico,

no autnomo, uma vez que sem estabelecimento comercial no h

clientela. A sua tutela s ganha sentido em funo do

estabelecimento comercial).

Neste mbito importa distinguir:

Bem patrimonial bem que tem um equivalente pecunirio.

Do ponto de vista dos interesses h um equivalente.

Bem no patrimonial bem ligado pessoa (qualquer

indemnizao por leso de um bem no patrimonial destina-se a

compensar a leso sofrida). As pessoas no so bens

patrimoniais, mas so fonte de interesses.

Direitos sobre as pessoas atribuio de um poder directo e imediato

sobre a prpria pessoa ou sobre a pessoa de outrem. So diferentes dos

direitos das coisas.

Direitos sobre a prpria pessoa so os chamados direitos de

personalidade, atendveis numa dupla dimenso: por um lado, a

personalidade no seu todo e ento temos uma tutela geral da personalidade;

por outro lado, aspectos da personalidade, isto , direitos que incidem sobre

manifestaes especficas da personalidade. Trata-se como bvio de duas


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perspectivas da mesma realidade. Visam proteger a prpria pessoa humana.

Ela simultaneamente titular e objecto destes direitos de auto-proteco.

Direitos sobre a pessoa de outrem regulam os bens no

patrimoniais ligados a esta e atribuem ao titular um poder directo e imediato

sobre a pessoa de outrem. Aqui o titular e objecto do direito so pessoas,

mas pessoas distintas. Tais direitos visam tutelar a pessoa objecto do direito

em causa enquanto ser em desenvolvimento, nos primeiros anos de vida.

Este tipo de direitos so os chamados poderes-deveres, que possuem um

carcter excepcional, porque satisfazem no o titular do direito, mas a

pessoa objecto desse direito. No h, por isso, uma coisificao da pessoa,

porque a pessoa objecto, mas no titular do direito.

4. Distino entre direitos reais e direitos de crdito

a) Distino no plano dos interesses e no plano tcnico-jurdico: a

teoria realista e a teoria personalista

Plano dos interesses:

O objecto do direito das obrigaes so as prestaes.

O objecto do direito das coisas so as coisas.

Deste ponto de vista, a definio entre os dois ramos no muito

clara, principalmente quando os direitos obrigacionais tm como objecto

uma prestao de dare (prestao de coisa). No caso destas obrigaes, o

que interessa para o credor a entrega da coisa e no o caminho que o

devedor teve de seguir ou os esforos que teve de fazer para prestar a coisa.


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Do mesmo modo, nas obrigaes de facere ou de non facere a

diferena tambm no relevante, porque o interesse do credor no tanto

a prestao, mas antes o resultado dela. O que importa no o modo de

cumprimento, mas o resultado. O que conta o efeito da prestao, a

satisfao que o credor tira da actuao/omisso do devedor para o credor.

Assim, no plano dos interesses, a diferena entre obrigaes e coisas

acaba por ser atenuada ou anulada. Da que, para se distinguir o direito das

coisas e o direito das obrigaes, se torna necessrio recorrer ao critrio

tcnico-jurdico.

Plano tcnico-jurdico:

No plano tcnico-jurdico, a distino faz-se atendendo anatomia do

direito em causa.

(Note-se, todavia, que um critrio que se fundamente no objecto dos

direitos reais ou dos direitos obrigacionais no procede, porque ambos os

direitos pertencem ao direito patrimonial e, portanto, dirigem-se tipicamente

s coisas, quer se situem no domnio, quer no acesso a essas coisas.)

A distino no plano tcnico-jurdico feita pela doutrina atravs da

chamada teoria realista e teoria personalista.

a) Teoria clssica ou realista Aparece no sc. XVII e XVIII, na

Holanda e na Alemanha. O critrio de distino entre o direito

das coisas e o direito das obrigaes assenta na relao homem-

coisa.


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Nos direitos reais h uma relao homem-coisa, que se traduz

numa relao directa e imediata, sem intermedirios entre a

pessoa e a coisa objecto da relao jurdica.

No direito das obrigaes a relao homem-coisa uma relao

indirecta, mediata, porque entre ambos est a pessoa do devedor.

O acesso do bem pela pessoa est condicionado pela aco do

devedor, no sendo um acesso directo como sucede com o direito

das coisas. Pressupe o cumprimento da prestao do devedor. A

relao obrigacional seria sempre uma relao homem-homem,

ou quando fosse uma relao homem-coisa, distinguir-se-ia da

relao real por ser sempre mediada por um terceiro (o devedor).

At ao sc. XIX, esta doutrina colhia unanimidade no panorama

civilista, sendo de resto traduo de um fenmeno emprico

perspectivado no direito real, segundo o qual o titular do direito

real se assenhora da coisa numa relao sem intermedirio.

b) Teoria personalista ou obrigacionalista surge no sc. XIX e

tem como principais seguidores Ferrara, Planiol, Ripert,

Windscheid e, na doutrina portuguesa, Manuel de Andrade.

Defende que toda a relao jurdica inter-subjectiva, isto ,

estabelecida entre pessoas, em sentido tcnico-jurdico. S em

sentido figurado se pode dizer que h uma relao entre a pessoa

e a coisa. Deste modo, tambm a relao real assume esta

natureza inter-subjectiva, mesmo que os sujeitos passivos no


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sejam conhecidos. Admite-se ento que pode haver relaes

jurdicas entre pessoas desconhecidas.

Ora, estaramos perante uma relao obrigacional quando a

relao inter-subjectiva for composta por pessoas

individualizadas. Se, por sua vez, apenas um dos plos da

relao jurdica for conhecido e o outro lado for desconhecido,

estamos perante uma relao real.

Nesta perspectiva, a relao homem-coisa oculta uma relao

inter-subjectiva, caracterizada pelo facto de apenas o titular do

direito ser conhecido e de os sujeitos passivos estarem

indeterminados.

Na relao obrigacional, sendo determinados e conhecidos, quer

o titular do direito, quer o sujeito passivo, h uma relao

homem-homem.

Na relao real tambm h uma relao homem-homem, s que

enquanto que o titular do direito real (sujeito activo) est

determinado e individualizado, o outro lado da relao jurdica

no est. O nexo que liga um plo ao outro a chamada

obrigao passiva universal, ou melhor, os sujeitos passivos

esto vinculados por uma obrigao passiva universal. O seu

contedo uma obrigao de non facere geral. universal

porque abrange todas as pessoas que no so titulares do direito.

passiva porque consiste numa obrigao de no perturbao

do gozo do direito, traduzindo-se num non facere, num dever

de no interferncia.


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Resumindo, a diferena entre obrigaes e coisas que nas

primeiras h uma relao homem-homem, estando ambos os

sujeitos definidos, ao passo que nas segundas h uma relao

homem-homem, no estando uma das partes (o sujeito passivo)

individualizada.

b) Pertinncia de cada uma das doutrinas

Estas duas teorias destacam apenas uma faceta do conjunto complexo

de factores utilizados para distinguir direitos reais e direitos de crdito: a

teoria realista destaca o contedo do direito real, esquecendo o elemento de

proteco desse direito real; a teoria personalista resolve o problema da

proteco do direito, mas desvaloriza o seu contedo.

Vimos at agora as teorias dualistas, que defendem a distino entre

os direitos reais e os obrigacionais.

Porm, h ainda que expor a teoria monista, que nega a diferenciao

entre aqueles dois direitos e tem a sua origem na concepo que neles o

elemento principal o patrimonial. Da que esta teoria concebe o direito

real e o obrigacional numa s noo.

Um dos grandes defensores desta teoria monista foi Ren Demogue,

que concluiu que, verdadeiramente, no existe ou no possvel uma

distino qualitativa entre os dois tipos de relao. que a obrigao

passiva universal, sendo uma obrigao geral de respeito, tambm existe

nos direitos de crdito, no sendo precludida pelo facto de a relao se


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estabelecer entre pessoas determinadas. Ao invs, tambm aqui as demais

pessoas tm a obrigao de respeitar aquela relao.

Para Demogue, a distino entre direitos de crdito e direitos reais

seria feita atravs de um critrio quantitativo, assente no nmero de sujeitos

passivos. Assim, os direitos fortes tm como sujeitos passivos um nmero

indeterminado de pessoas e os direitos fracos, que existem entre pessoas

determinadas, correspondem aos direitos de crdito, embora estes direitos

se alargassem acabando por incluir os chamados direitos fortes. Estamos

aqui perante uma posio monista ou unitria, na medida em que negam a

diferenciao entre direitos reais e direitos obrigacionais. Como se disse,

ambos tm a sua origem na concepo que o seu elemento principal o

patrimonial, pelo que estas teorias monistas concebem os direitos reais e os

direitos de crdito numa s noo, em virtude do facto de ambos poderem

ser abrangidos pelo direito patrimonial (as teorias monistas subdividem-se

em duas: numa prevalece o elemento obrigacional tese defendida por

Demogue; na outra prevalece o elemento real cfr. Da distino entre

direitos reais e obrigacionais a partir do ordenamento jurdico portugus

de Leonardo Gomes de Aquino).

A doutrina personalista pertinente ao assinalar que todo o direito

assenta na inter-subjectividade e ao valorizar a sano traduzida na

obrigao passiva universal, uma vez que os direitos s so relevantes

quando exista a sua garantia. Por outro lado, ela esquece o contedo do

direito ao defender que o poder directo e imediato sobre uma coisa s

relevante quando haja uma sano que proteja o seu exerccio (neste caso, a

obrigao passiva universal, que impende sobre todos os outros sujeitos).


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Ou seja, o direito real s se traduz num poder jurdico, porque lhe est

associada a obrigao passiva universal. O poder sobre a coisa no ser uma

realidade jurdica autnoma, mas uma consequncia do poder reconhecido

pelo direito de impor aos outros o dever de no interferir.

Sero sujeitos passivos todos os sujeitos a quem a ordem jurdica

impe tal dever, pelo que, relativamente a bens mveis, sero sujeitos

passivos todas as pessoas que esto sob a alada da ordem jurdica que

reconhece o direito real, mas tambm todas as pessoas sujeitas a ordens

jurdicas que reconheam aquela ordem.

A doutrina realista pertinente ao afirmar que, no obstante todo o

direito pressupor uma sano, esta sano s tem sentido, s realizvel, se

existir um contedo (um poder directo e imediato que a pessoa tem sobre a

coisa) para o qual seja determinada tal sano. Para esta doutrina, a tnica

que caracteriza o direito real deve estar no poder directo e imediato sobre o

bem, poder este que faz desencadear a garantia. Temos, ento, uma relao

biunvoca (os interesses so a causa da sano e, por outro lado, a

existncia da sano que d relevo jurdico aos interesses), que nos permite

perspectivar um direito real segundo um lado externo (sano) e um lado

interno (contedo do direito real).

c) Doutrina dominante

A doutrina dominante consiste numa teoria ecltica, mas que tem por

base as teorias dualistas (teoria clssica ou realista e a teoria personalista ou

obrigacionalista).


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Para esta teoria ecltica, contedo e sano so determinantes e

indissociveis para uma correcta definio dos direitos reais face aos

direitos de crdito. Todavia, o elemento que desencadeia a proteco do

direito ser sempre o poder absoluto, directo, imediato sobre a coisa/bem,

sendo a sano o instrumento que o ordenamento jurdico utiliza para

assegurar este poder directo e imediato. H ento uma primazia funcional

do contedo sobre a sano.

Para distinguir, portanto, direitos reais dos demais ramos do direito,

em especial o direito das obrigaes, necessrio recorrer ao critrio do

contedo e ao critrio da sano.

Porm, o contedo do direito real, enquanto poder directo e imediato

sobre uma coisa, s perceptvel se tivermos em conta duas caractersticas

que contendem com o seu lado interno e com o seu lado externo. Assim,

temos:

imediao relaciona-se com o lado interno do direito real

e traduz-se no seu contedo, isto , no poder directo e

imediato sobre a coisa que caracteriza o direito real. Ao

invs, no direito das obrigaes a relao mediata, porque

entre a coisa e o bem existe a pessoa do devedor.

estabilizao ligado ao lado externo do direito real e pe

em destaque a eficcia erga omnes, eficcia absoluta, do

direito real, que deste modo fica protegido contra a

generalidade das pessoas. Esta caracterstica est, ento,

ligada sano/proteco conferida pelo ordenamento

jurdico, que se traduz numa segurana face s agresses

exteriores. Por outro lado, o direito das obrigaes tem uma


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tutela relativa, dirigindo-se apenas contra determinadas

pessoas. Na perspectiva dos interesses, o direito real

confere maior segurana do que os direitos de crdito, pois

enquanto que a estes apenas se admite o efeito externo das

obrigaes em casos contados, em relao aos direitos reais,

eles tm como essncia, natureza e razo a eficcia erga

omnes (absoluta).

5. Noo de direito das coisas e o paradigma da plena in re

potestas

Posto isto, podemos tentar ensaiar uma noo de Direito Real: poder

directo e imediato sobre uma coisa, impondo-se generalidade dos

membros da comunidade jurdica e constituindo uma aproximao,

derivao ou expresso da forma plena de domnio sobre os bens, com vista

a organizao slida das infra-estruturas scio-econmicas existentes. Esta

forma plena e absoluta o Direito de Propriedade.

O direito real visa a organizao das infra-

estruturas econmicas de um pas, sendo que se destaca o direito de

propriedade como nico instrumento jurdico que realiza no plano do

aproveitamento o pleno gozo sobre uma coisa. Este o direito principal, do

qual todos os outros dependem ou ao qual se reconduzem. Assim, qualquer

noo de direito real tem obrigatoriamente que partir da noo de direito de

propriedade.


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6. Obrigaes reais e nus reais

H um conjunto de situaes que ocupam um espao normativo entre

os direitos de crdito e os direitos reais:

a) Obrigaes reais encargos que recaem sobre quem titular de

um direito real, pelo que a causa da obrigao determinada pela

titularidade do direito real. Desse modo, o titular da obrigao e o

titular do direito real so a mesma pessoa. H, assim, uma relao

estrutural gentica, funcional e instrumental entre a titularidade da

obrigao e o aproveitamento do direito real.

Ex. Art.1375 CC reparao e reconstruo do muro; na

compropriedade, as despesas feitas na manuteno da coisa

comum; as despesas de condomnio na propriedade horizontal; as

despesas de conservao de uma coisa que incidem sobre o

administrador dessa coisa.

Obrigao real Obrigao em geral:

transmisso a obrigao real transmite-se com a

transferncia do direito real, isto , as obrigaes

acompanham necessariamente a transmisso do direito

real, apesar do adquirente s responder pelas obrigaes

futuras. As obrigaes anteriores transmisso

continuam a ser do titular anterior do direito. Por sua

vez, nas obrigaes em geral, a obrigao s se transmite

se o adquirente assim consentir. Por exemplo, A deve a

B 50 e por essa dvida convencionaram um juro de 5%.


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Se A transmitir a dvida a C, o juro no se transmite

automaticamente, mas s se C aceitar.

exonerao/extino nas obrigaes reais o titular do

direito fica exonerado quando transmite o direito. O

devedor liberta-se do vnculo, desde que renuncie ao

direito real. Na obrigao em geral, o devedor no pode,

unilateralmente, exonerar-se do dbito, j que precisa de

autorizao do adquirente.

b) nus reais de acordo com Henrique Mesquita, no existe no

direito portugus um conceito unvoco de nus real, sendo a noo

empregue pelo legislador em diferentes contextos jurdicos. H

todavia um elemento comum: a existncia de gravames, isto ,

encargos sobre determinadas coisas que constituem objecto dos

nus.

nus real ser ento um encargo imposto a quem titular de um

direito real, em benefcio de outra pessoa a favor da qual o nus

constitudo. Estes encargos tm eficcia erga omnes e recaem

directamente sobre o prprio bem, o que no acontece nas

obrigaes reais.

Ex. Art.2018 CC falecendo um cnjuge, o sobrevivo tem direito

a ser alimentado pelos rendimentos dos bens deixados pelo

falecido. Assim, so obrigados prestao de alimentos os

herdeiros ou legatrios a quem tenham sido transmitidos bens.


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Obrigaes reais Vs. nus reais:

Semelhana a determinao do sujeito passivo feita por aferio

titularidade do direito real.

Diferenas no nus real, o encargo ou obrigao real no tem

carcter acessrio relativamente ao direito real, antes constitui uma situao

juridicamente autnoma, que recai directamente sobre a coisa e no como

na obrigao real sobre o titular do direito real;

no caso de transmisso do direito real, a transmisso do

nus implica que o novo titular fique obrigado no s em relao s dvidas

que se venham a gerar aps a transmisso, mas tambm em relao queles

que j esto vencidas, o que um reflexo de que o encargo recai sobre a

coisa em si.

Caractersticas que aproximam os nus reais a direitos reais e outras

que os aproximam das obrigaes em geral:

elementos obrigacionais:

existncia de um direito a uma prestao que

envolve a colaborao do titular do direito real,

ou seja, o titular do direito real est obrigado a

uma prestao face ao credor. O que distingue o

nus real da obrigao a relao com a

titularidade do direito real.

elementos realistas:

h elementos reais presentes na ligao da

prestao com a coisa. a coisa que objecto

da transmisso que responde pelo pagamento


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pelo cumprimento do nus, ou seja, a coisa

serve como garantia.

o nus possui uma eficcia erga omnes ou

absoluta, porque face aos bens sobre os quais

recaem os nus, o adquirente responsvel

tanto pelos nus anteriores como posteriores.

o titular do nus, em caso de transmisso dos

bens, goza do direito de preferncia nessa

transmisso, o que permite que se concentre na

mesma pessoa a titularidade e os encargos, o

que faz com que os encargos desapaream.

7. Noo jurdica de coisa

Toda a relao jurdica tem por objecto um bem, mas bem no

necessariamente uma coisa. De facto, h bens coisificveis e bens no

coisificveis.

No nos interessa, como evidente, a noo vulgar de coisa, quer

ampla tudo o que pode ser pensado, suposto, afirmado ou negado

(Lalande) , quer restrita o objecto material delimitado no espao.

Interessa-nos, pois, o sentido jurdico.

Noo legal de coisa art.202 CC:

n1: Diz-se coisa tudo aquilo que pode ser objecto de relaes

jurdicas.


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n2: Consideram-se, porm, fora do comrcio todas as coisas que no

podem ser objecto de direitos privados, tais como as que se encontram no

domnio pblico e as que so, por sua natureza, insusceptveis de

apropriao individual.

Este um conceito, de acordo com o Prof. Dias Marques,

amplssimo e tecnicamente errado de coisa, que deve ter tido como fonte o

art.810 do Cdigo Civil Italiano (Pires de Lima). H entes susceptveis de

serem objecto de relaes jurdicas que no so coisa em sentido jurdico,

como por exemplo, prestaes, direitos e at as prprias pessoas. uma

noo que confunde objecto de relaes jurdicas com coisa.

Coisa em sentido jurdico todo o bem externo e escasso,

desprovido de personalidade jurdica (o CC de 1867 definia coisa no seu

art.369 CC, como tudo aquilo que carece de personalidade), de carcter

esttico (as de carcter dinmico como contratos, prestaes, efeitos

jurdicos no esto abrangidas pela noo de coisa), corpreo ou

incorpreo, com existncia jurdica autnoma, susceptvel de apropriao

individual e apto a satisfazer interesses ou necessidades humanas.

Assim, para que exista uma coisa em sentido jurdico necessrio:

1. carncia de personalidade jurdica;

2. existncia autnoma ou separada;

3. possibilidade de apropriao exclusiva por algum;

4. aptido para satisfazer interesses ou necessidades humanas.


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Inversamente, no necessrio:

1. que se trate de bens de natureza corprea;

2. que se trate de bens com valor de troca, isto , bens permutveis;

3. que se trate de bens efectivamente apropriados (basta que sejam

bens apropriveis).

O art.202 n2 CC especifica, dentro das coisas, as que esto fora do

comrcio, por no poderem ser objecto de direitos privados (s podem ser

objecto de relaes jurdicas pblicas ou internacionais direito pblico),

exemplificando as coisas de domnio pblico e as que so, por natureza,

insusceptveis de apropriao individual.

Situaes econmicas no autnomas: posies com valor

econmico, sem autonomia jurdica.

Dois grandes grupos:

1) Situaes econmicas no autnomas ligadas incindivelmente a

outros bens situaes econmicas que se ligam a outras situaes,

designadamente a estabelecimentos comerciais. So situaes ligadas

titularidade do estabelecimento. volta do estabelecimento comercial

geram-se determinadas situaes que, muito embora meream tutela

jurdica (dado o seu valor econmico), no so coisas, por no se tratarem

de entidades com autonomia jurdica. Exs. Clientela, fama, relaes

fcticas, fornecedores, honra, nome, bom acreditamento na banca.

A clientela enquanto bem jurdico, s existe incindivelmente ligada ao

prprio estabelecimento.


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2) Situaes econmicas no autnomas que se ligam titularidade de

um direito fenmeno a que Orlando de Carvalho chamou de direitos

sobre direitos. So valores, como por exemplo situaes de crdito, que

muito embora assumindo valor econmico, no so susceptveis de

domnio. a vantagem ligada titularidade de um direito, mas que no tem

a ver directamente com o objecto do direito, mas com a envolvncia

econmica da titularidade do direito. a chamada coisificao do direito

real. Associadas a estes direitos sobre direitos esto situaes privilegiadas

de vantagem. A situao econmica no se liga a esse direito, mas antes s

vantagens relacionadas com a titularidade do direito.

So 5 os casos:

Penhor de direitos (art.679 CC)

Hipoteca de superfcie (art.688 n1 c) CC)

Hipoteca dos direitos resultantes dos bens de domnio pblico

(art.688 n1 d) CC)

Hipoteca do usufruto das coisas e direitos (art.688 n1 a) a d)

CC)

Usufruto de direitos (art.688 n1 e) e art.1439 CC)

A vantagem no se tira do crdito que se tem (do contedo do direito),

mas da vantagem de se ser titular de um crdito/direito.

Classificao das coisas

Art.203 CC: As coisas so imveis ou mveis, simples ou

compostas, fungveis ou no fungveis, consumveis ou no consumveis,

divisveis ou indivisveis, principais ou acessrias, presentes ou futuras.


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a) Coisas mveis e imveis (art.204 e art.205 CC)

Coisas mveis (art.205 CC) tudo aquilo que no classificado

pela lei (no art.204 CC) como coisa imvel.

Coisas imveis (art.204 CC) n1:

a) Prdios rsticos e urbanos;

n2 prdio rstico parte delimitada do solo, bem

como as construes nele existentes que no tenham

autonomia econmica terrenos;

Prdio urbano qualquer edifcio incorporado no

solo, bem como os terrenos que lhe sirvam de

logradouro edifcios.

o problema surge a propsito dos prdios mistos (no

definidos no n2). O critrio para classificar um prdio

misto como rstico ou urbano o elemento econmico

predominante. Se o prdio predominantemente

rstico, um prdio rstico; se predominantemente

urbano, um prdio urbano (critrio da autonomia

econmica).

b) As guas;


24

apesar de estarem em constante deslocao, so

consideradas como imveis, porque a sua imobilidade

advm da integrao no solo. Da que um rio e as suas

margens e leito devam ser considerados, no seu todo, como

um imvel.

Porm, a gua ganha carcter mvel quando retirada de um

lenol e colocada num conservatrio, parecendo dever ser

qualificada como um fruto, dada a sua renovao constante.

A propriedade das guas encontra-se regulada nos arts.

1385 e seguintes CC.

c) As rvores, os arbustos e os frutos naturais, enquanto

estiverem ligados ao solo;

s so imveis enquanto estiverem ligados ao

terreno, isto , plantados ou, no caso dos frutos,

ligados rvore.

d) Os direitos inerentes aos imveis mencionados nas alneas

anteriores;

imvel o direito real sobre uma coisa imvel. Ex. O

usufruto sobre uma coisa imvel um bem imvel. O

usufruto sobre uma coisa mvel no cabe aqui e, por

isso, uma coisa mvel por fora do art.205 n1 CC.


25

e) As partes integrantes dos prdios rsticos e urbanos.

n3 parte integrante toda a coisa mvel ligada

materialmente ao prdio com carcter de permanncia.

apesar de ligadas coisa imvel, mantm a sua

individualidade. No se fundem na estrutura da coisa

imvel. Embora possam aumentar a utilidade da coisa a

que esto ligadas, no so indispensveis sua funo

normal. Ex. Quadro.

este regime tambm se estende s partes componentes.

partes componentes confundem-se com a estrutura

do prdio, sem as quais o prdio no preenche o seu

valor, nem consegue alcanar o fim econmico a que se

destina. Ex. Portas e janelas. Distinguem-se das partes

integrantes pela sua funcionalidade.

partes acessrias no tm uma ligao permanente

coisa principal e, por isso, so coisas sempre mveis.

Para Oliveira Ascenso, a enumerao do art.204 CC meramente

exemplificativa, porque existem vrias coisas integradas em terrenos, como

monumentos, minas, estradas, que apesar de no constarem do artigo so

consideradas coisas imveis.

A lei determina com clareza a necessidade das coisas imveis estarem

ligadas materialmente ao solo. Assim, a terra um imvel, bem como todos

os elementos nela incorporada com carcter de permanncia.


26

b) Coisas acessrias e partes integrantes (art.210 CC)

Coisas principais existem de per si

Coisas acessrias subordinadas coisa principal

As coisas acessrias so coisas mveis afectadas de modo duradouro a

outra coisa, mas no se confundindo com as partes integrantes. As coisas

acessrias so sempre mveis, enquanto que as partes integrantes, porque

integram um imvel, so consideradas imveis (art.204 n1 e) CC). Alm

disso, a afectao duradoura de uma coisa acessria no carece de ser

material, podendo ser de cariz econmico no fsico.

Regime das coisas acessrias:

Art.210 n2 CC Os negcios jurdicos que tm por objecto a coisa

principal no abrangem, salvo declarao em contrrio, as coisas

acessrias.

Porm, Castro Mendes distingue duas situaes diferentes:

1) h coisas acessrias com valor autnomo, sem as quais a coisa

principal mantm a sua utilidade normal (ex. alfaias em relao

quinta).

2) h coisas acessrias sem valor autnomo, sem as quais a coisa

principal perde a sua utilidade.

Segundo este autor, s as primeiras estariam abrangidas pelo art.210

n2 CC, sendo as segundas obrigatoriamente abrangidas no negcio.


27

Partes integrantes art.204 n3 CC: toda a coisa mvel ligada

materialmente ao prdio com carcter de permanncia. Apesar de estarem

ligadas a um prdio com carcter de permanncia, mantm a sua

individualidade material, no se funde com a estrutura do prdio a que est

ligada, nem a sua falta torna esta imperfeita. Podem aumentar a utilidade da

coisa a que esto ligadas, mas no so indispensveis sua funo normal

(ex. antena de um prdio; quadro de uma sala).

Partes componentes aquelas que se confundem com a estrutura do

prdio e so indispensveis ao bom funcionamento da coisa, como portas,

janelas, tijolos. Possuem um carcter funcional.

c) Coisas corpreas e coisas incorpreas: as obras de engenho e as

invenes industriais, o estabelecimento comercial e os direitos sobre

direitos

A distino no consta do CC, mas ela assenta na possibilidade de

percepo das coisas pelos sentidos.

Assim,

Coisas corpreas aquelas que podem ser apreendidas pelos

sentidos, possuem complexo fsica e so materialmente palpveis (res

quae tangi possunt).

Coisas incorpreas no so perceptveis pelos sentidos, no tm

existncia fsica, so meras construes de esprito (res quae tangi non

possunt).

H 3 espcies de coisas incorpreas:


28

a) ideias ou bens ideais (integram a propriedade industrial ou

intelectual)

b) valores de organizao (ligadas ao estabelecimento comercial)

c) direitos sobre direitos (direitos enquanto objecto de outros

direitos)

a) Ideias ou bens ideais ou ideaes

Compreendem as obras de engenho e as invenes inventivas, isto ,

obras enquanto construo de ideias ou de conceitos ou ideias inventivas

como, por exemplo, patentes, desenhos industriais, modelos de actividade,

sinais distintivos do comrcio (marca, nome e insgnia, firma). Estes sinais

distintivos do comrcio so colectores de clientela e so uma forma

descentralizada de tutela do estabelecimento, no tendo autonomia

funcional, mas s autonomia do ponto de vista estrutural.

As ideias inventivas ou obras de engenho so valores em si e podem

ser exploradas economicamente. So expresses de uma personalidade

criadora e, nessa medida, esto directamente ligadas pessoa (ao contrrio

dos sinais distintivos do comrcio que tm uma ligao mais tnue com o

seu criador e mais forte com o estabelecimento comercial ou produto).

No mbito destas ideias inventivas ou obras de engenho h que

distinguir a ideia inventiva em si (que pode assumir o estatuto de coisa

incorprea) e aquilo que suporta a ideia inventiva e permite a sua expresso

material, o corpus mechanicum.

Ora a ideia inventiva s adquire o estatuto de coisa incorprea e, com

isso, autonomia e relevo jurdico na medida em que for corporizada ou

materializada ou, ainda, exteriorizada e, portanto, se torna susceptvel de


29

explorao econmica pelo seu autor. a potencialidade de conferirem

lucro que lhes atribui especificidade para efeitos de direito patrimonial.

Com vista a garantir a sua exclusividade existe o direito de

propriedade, enquanto direito de pleno uso, gozo e fruio da coisa.

Contudo, apesar da ideao se tornar independente, ela mantm-se

intrinsecamente ligada ao seu criador e, uma vez que ela um

prolongamento da personalidade do seu criador, o direito protege de vrias

formas a obra em si. Por exemplo, no se pode comprar um quadro e mudar

o nome do autor, sob pena de violar um direito de personalidade o direito

de criao artstica. Outro exemplo, o autor tem direito a no querer

publicar um livro ou tem o direito a no permitir que a sua obra no seja

transporta para o teatro.

Daqui decorre, segundo Orlando de Carvalho, que relativamente

coisa incorprea surgem dois direitos germinados, que visam a tutela da

coisa incorprea e que so reflexo da autonomia e da ligao ao criador:

Direito patrimonial de autor direito real que permite ao autor

da obra inventiva explor-la economicamente, ou melhor, um

direito de exclusividade econmica.

Direito moral de autor um direito de personalidade, que

garante o respeito pela criao.

Todavia, Oliveira Ascenso discorda desta posio, pois o direito

sobre a obra intelectual no um direito real, na medida em que no

abrange a totalidade de poderes sobre a coisa, por exemplo, no abrange a

possibilidade de gozo esttico da coisa, somente a explorao da coisa. Este

direito no protege a obra, apenas permite que ela seja economicamente

explorada. Aps a criao da obra, esta separar-se-ia dos bens intelectuais e


30

do seu autor, transformando-se em entidades que podem ser usufrudas por

outrem, sem qualquer espcie de mediao.

Em suma, a ideia inventiva tem de ser corporizada para adquirir o

estatuto de coisa incorprea, mantendo-se todavia distinta e independente,

embora incindivelmente ligada, quer ao autor quer ao corpus mechanicum

que a corporiza.

A nvel de tutela real, a ideao s releva se for explorada

economicamente, o que constitui uma limitao funcional. Assim, uma

coisa ser o bem susceptvel de explorao econmica, outra coisa ser o

bem na sua dimenso da personalidade do seu autor. A proteco da

ideao atravs do direito real no visa regular o gozo cognitivo ou esttico

do bem, mas s aquela possibilidade de explorao econmica do bem e f-

lo atravs do direito de propriedade, enquanto direito pleno e exclusivo.

b) Valores de organizao

Correspondem ao estabelecimento comercial. uma coisa incorprea

sui generis, porque tem no seu ncleo a ideia de organizao, a

combinao de factores produtivos utilizados naquela empresa (pessoas e

coisas), mas esta ideia organizatria no subsiste sem os factores produtivos

que a concretizam e que corporizam o estabelecimento. Trata-se de uma

ideia organizatria plasmada nos prprios factores de produo organizados

de determinada maneira e que s tm existncia jurdica concretizada no

corpus mechanicum.

O estabelecimento comercial ento uma organizao de factores de

produo, como as pessoas e as coisas, no se reduzindo s coisas


31

corpreas, mas compreendendo tambm bens incorpreos e valores como a

firma, nome do estabelecimento e insgnia (sinais distintivos do

estabelecimento) e, ainda, situaes patrimoniais no autnomas, como a

clientela.

Este conjunto de bens materiais/corpreos, bens incorpreos e

situaes patrimoniais no autnomas conferem ao estabelecimento a sua

capacidade lucrativa (capacidade de gerar lucro), capacidade essa que lhe

confere relevncia no mbito do direito patrimonial. Sendo um bem com

especial capacidade lucrativa est associado ideia de mercado e da que

seja entendido como uma coisa composta funcional.

Orlando de Carvalho definiu estabelecimento comercial como uma

organizao concreta de factores de produo com valor de posio de

mercado.

uma coisa composta, porque integrada por elementos de natureza

variada e uma coisa funcional, porque tem em vista a ideia de capacidade

lucrativa. Da que o valor do estabelecimento comercial no se afira pelos

bens materiais que o incorporam, mas pelo seu valor de posio de

mercado, isto , pela capacidade lucrativa e pela clientela a ele ligada,

valores esses que no dependem, pelo menos directamente, dos factores

produtivos que integra.

Como a capacidade organizativa visa gerar lucro, isso confere ao

estabelecimento um valor diferente da soma do valor das unidades que a

integram, ou seja, o valor do estabelecimento diferente do valor dos

elementos que a compem, porque a organizao tem uma funo de lucro,

que deriva da sua posio de mercado, que lhe d valor acrescido.


32

Sendo o estabelecimento comercial uma coisa incorprea, ou no

objecto do direito de propriedade?

Art.1302 CC S as coisas corpreas, mveis ou imveis, podem

ser objecto do direito de propriedade regulado neste cdigo.

Ora, o art.1302 CC restringe o direito de propriedade s coisas

corpreas. Todavia, em algumas disposies do CC, o legislador trata-o

como sendo alvo de direitos reais. Assim, o direito de propriedade que

incide sobre o estabelecimento comercial recai sobre a sua organizao,

enquanto bem nico e simultaneamente sobre cada um dos elementos que

integra o estabelecimento.

Sendo o estabelecimento comercial uma coisa incorprea, tem-se

entendido que mais adequado classific-lo como um bem mvel, no

sujeito a registo, mas um bem mvel anmalo, porque relativamente a

alguns efeitos -lhe aplicado o regime dos bens imveis (por exemplo, para

efeitos de alienao). Esta posio sustentada pelo facto de para o

trespasse se exigir escritura pblica, tpico dos negcios que envolvam

coisas mveis. J para efeitos de garantia, objecto de penhor e no de

hipoteca, apesar de alguns dos seus elementos poderem ser objecto de

hipoteca.

c) Direitos sobre direitos

Obedecem ao princpio da taxatividade, pelo que s podem existir

direitos sobre direitos nos casos especialmente previstos na lei: penhor

(art.679 CC), hipoteca (art.688 CC) e usufruto (art.1439 CC).

d) Coisas presentes e futuras (art.211 CC)


33

Art.211 CC: So coisas futuras as que no esto em poder do

disponente ou a que este no tem direito ao tempo da declarao negocial.

Falam ainda de coisas futuras os arts.399 CC, 408 CC e 880 CC.

A noo dada pela lei de coisa futura no a mais correcta em termos

tcnicos. De facto, uma coisa que no est em poder do disponente uma

coisa alheia e uma coisa que ele no tem ao tempo da declarao ou no

existe ou, se existe, alheia.

Coisa futura uma coisa esperada, uma coisa que se espera vir a

adquirir para integrar o patrimnio do disponente (res speratas), em

contraposio coisa presente que o disponente j possui.

Distinguem-se:

Coisas relativamente futuras j esto na disponibilidade de

algum, mas que no o disponente, que espera, ao momento

da declarao negocial vir a adquiri-las.

Coisas absolutamente futuras ainda no existem ao

momento da declarao, mas esperam-se vir a ter.

e) Universalidade de facto e universalidade de direito

Universalidade de facto complexo de coisas mveis, corpreas,

objecto de uma nica relao jurdica, ou seja, uma unificao sobre a

qual recai um nico direito.


34

Orlando de Carvalho conjunto de coisas unificadas por

interesses econmicos, em que existe um valor de agregao. Por exemplo,

rebanho, conjunto de selos, coleco de moedas.

Este conjunto no uma coisa una, porque o seu conjunto no alvo

de um direito real. S cada coisa isoladamente o ser.

A universalidade de facto ento uma coisa que existe apenas

enquanto conjunto de bens ligados por um valor de reunio, bens esses que,

entre si, se encontram numa posio de paridade, tendo o mesmo valor quer

agrupados, quer individualizados.

Por isso, para Orlando de Carvalho, universalidades de facto no se

confundem com as coisas compostas funcionais, porque nas primeiras, o

valor do conjunto igual ao somatrio das coisas individuais, ao passo que

nas segundas, o valor do conjunto superior ao somatrio.

Requisitos das universalidades de facto:

1. Valor econmico e jurdico prprio/individual cada elemento da

universalidade tem um valor independente do valor de agregao.

2. O conjunto dever ter uma funo econmica unitria, um destino

econmico comum e da que exista um valor de agregao.

Reflecte-se no regime legal das universalidades de facto,

nomeadamente no regime dos frutos das universalidades de animais

(art.212 n3 CC).


35

A universalidade de facto objecto de uma nica relao jurdica ou

objecto de vrias relaes jurdicas?

Tese unitria A universalidade de facto alvo de uma nica

relao jurdica. Sobre ela h um nico direito que abrange todo o conjunto

de coisas que compem a universalidade.

Vantagem: facilidade de prova da propriedade e, consequentemente,

de reivindicao da propriedade sobre a universalidade de facto. Basta

provar a propriedade sobre o conjunto e no necessrio provar a

propriedade de cada elemento da universalidade.

Esta tese defendida por Henrique Mesquita com base no disposto no

art.206 CC.

Orlando de Carvalho entende que desta norma no se pode

retirar a unificao do objecto, embora haja duas situaes em que a lei trata

a universalidade como uma coisa nica: art.942 CC doao de

universalidades e art.1462 CC usufruto de animais.

Tese atomista o domnio incide sobre cada uma das coisas

individualmente consideradas, coisas essas que constituem a universalidade

de facto e, portanto, h tantos direitos quanto as coisas que constituam a

universalidade.

Desvantagem: por esta tese, teria que se provar o domnio sobre cada

elemento individual da universalidade.

Porm, os defensores desta tese admitem que, numa aco de

reivindicao, possvel invocar apenas o domnio sobre a maioria dos

bens, no sendo necessrio provar o domnio o domnio sobre a totalidade.


36

Universalidade de direito conjunto de relaes jurdicas de ndole

patrimonial (por exemplo, uma herana), que para efeitos de transmisso

so tidas como um valor conjunto. Tambm aqui cada coisa tem, no seu

conjunto, o mesmo valor que possui isoladamente e o valor do conjunto

igual soma aritmtica do valor das partes. Porm, por vezes, a lei, por

variadas razes, tem necessidade de regular os bens em conjunto. Ex.

Patrimnio comum dos cnjuges; herana.

f) Frutos e produtos

Art.212 CC: Diz-se fruto de uma coisa tudo o que ela produz

periodicamente, sem prejuzo da sua substncia.

Carcter peridico

Tem que estar em condies de, per si,

sobreviver

Frutos Civis

Naturais

Frutos naturais dizem-se naturais os que provm directamente da

coisa

Frutos civis as rendas ou interesses que a coisa produz em

consequncia de uma relao jurdica


37

Frutos naturais:

Pendentes ainda no se fez a separao (art.215 n2 CC)

Percebidos j se fez a separao (art.213 n1 e 215 n1 CC)

Percipiendos podiam ter sido colhidos, mas no o foram por

culpa do detentor da coisa

Maduros aptos para a colheita (art.214 CC)

Regime jurdico dos frutos:

Art.204 CC Os frutos naturais so imveis enquanto estiverem

ligados ao solo. Logo os negcios jurdicos relativos aos imveis abrangem-

nos, salvaguardando-se as clusulas especficas sobre esses mesmos frutos

que imponham um regime diferente.

O momento da separao o momento decisivo para saber se quem

tinha o gozo ou desfrute da coisa-me adquire ou no a propriedade dos

frutos.

Art.213 n1 CC Se a separao se deu no decurso do seu direito,

os frutos pertencem-lhe.

Art.214 CC Mas a lei prev que a colheita de frutos prematuros

obrigar sua restituio, se o direito se vier a extinguir antes da poca

normal de separao.

Art.215 n1 CC Por vezes, a lei impe a restituio de frutos

percebidos, pelo que quem o fizer ter direito a ser indemnizado de todas as

despesas feitas com eles.


38

Art.215 n2 CC Se quando o direito se extinguir, houver frutos

pendentes, no h direito a nenhuma restituio.

Art.408 n2 CC O efeito da compra e venda de uma coisa futura

meramente obrigacional at ao momento da separao, pelo que s com a

colheita ou separao dos frutos se verifica a transferncia nos termos do

art.408 n2 CC. Se entretanto o pomar for vendido, o negcio sobre os

frutos inoponvel ao adquirente.

Frutos Produtos

Utilidades que das coisas derivam com carcter eventual (ao

contrrio dos frutos que tem um carcter peridico). O produto o

rendimento que no tem carcter peridico ou, tendo-o, a sua produo

causa prejuzo ao carcter da coisa.

Por outras palavras, produtos so, tal como os frutos, derivaes das

coisas, mas que esgotam a sua substncia, enquanto os frutos, sendo

colhidos periodicamente, no prejudicam a sua substncia.

Ex. A pedra extrada de uma pedreira no um fruto, mas um produto,

uma vez que a sua extraco implica, como bvio, o esgotamento do

terreno.

g) Benfeitorias

Art.216 CC Despesas feitas para conservar, melhorar ou aumentar

o valor de uma coisa.


39

Podem ser (art.216 n2 e n3 CC):

1. Necessrias tm por fim evitar a perda, destruio ou

deteriorao da coisa;

2. teis no sendo indispensveis para a conservao da

coisa, aumentam-lhe o valor;

3. Volupturias no sendo indispensveis para a conservao

da coisa, nem lhe aumentando o valor, servem apenas para

recreio do benfeitorizante.

Benfeitorias despesas para melhorar ou conservar a coisa; incidem

directamente sobre a coisa.

Encargos despesas peridicas feitas por causa da coisa (ex.

pagamento de rendas, impostos, amortizaes, juros);

despesas que decorrem de relaes jurdicas que o titular

tem com a coisa.


40

Ttulo I Ordenao dominial provisria

Captulo I A posse

1. Distino entre posse e direito

A ordenao dominial tem duas facetas: a ordenao dominial

definitiva, levada a cabo atravs dos direitos reais; e a ordenao dominial

provisria, estabelecida mediante a posse.

De acordo com o art.1251 CC, a posse um poder de facto, que

algum exerce sobre uma coisa de forma correspondente ao exerccio do

direito de propriedade ou de outro direito real e que est na origem de todo

o domnio.

Daqui decorre que a posse admissvel em relao a qualquer outro

direito real que no o direito de propriedade: pode haver uma posse

traduzida na prtica de actos correspondentes ao contedo, no do direito de


41

propriedade, mas de um outro direito real. Ex. Posse de uma servido; posse

de um usufruto; etc.

Porm, mesmo quando nos referimos posse traduzida na prtica de

actos correspondentes ao direito de propriedade (caso mais comum), ainda

aqui posse e propriedade distinguem-se.

As mais das vezes, a posse coincide com a titularidade do direito de

propriedade ou de outro direito real (servido, usufruto, etc.) a que

corresponde. Ex. Um proprietrio que habita o seu prdio

simultaneamente proprietrio e possuidor. Aqui a posse, por fora desta

coincidncia, no tem autonomia em relao ao direito real (no caso, o

direito de propriedade). Nestes casos, assiste-se a uma reunio, na mesma

pessoa, das qualidades de proprietrio e possuidor.

Pode, contudo, no acontecer assim.

Exemplos:

Um agricultor comea a cultivar o terreno vizinho, fazendo-o de forma

reiterada, sem autorizao e afirmando o seu intento de se comportar como

proprietrio, recolhendo os frutos, etc. Nesta hiptese, este agricultor torna-

se possuidor deste terreno. Tem a posse, mas no tem a sua propriedade. O

proprietrio o dono do prdio, que, por sua vez, no tem a posse

correspondente, que pertence ao agricultor.

Um indivduo acha uma coisa perdida ou furta um objecto e o guarda,

passando a fru-lo. Surge aqui tambm uma dissociao entre a qualidade de

possuidor e de proprietrio. O proprietrio o lesado; este continua a ser

proprietrio da coisa, apesar de j no ser seu possuidor.


42

Um indivduo compra um objecto a quem no era o seu proprietrio,

seja porque o alienante no proprietrio vende conscientemente uma coisa

alheia, seja porque o alienante no proprietrio a tinha adquirido por acto

nulo. Nesta situao, o adquirente no se torna proprietrio, dado o

princpio nemo plus iuris in alium transfere potest quam ipse habet. O

comprador nada adquire, visto o alienante no possuir nenhum direito sobre

a coisa alheia. No obstante, se a coisa lhe foi entregue, o adquirente torna-

se possuidor dela. No o seu proprietrio. Proprietrio aquele cuja coisa

foi vendida por outrem. O adquirente, uma vez que a coisa lhe foi entregue,

apenas o seu possuidor.

Em todos estes casos, a posse no coincide com a titularidade do

direito real correspondente, uma vez que, neles, h um indivduo que detm

a coisa em seu poder e que, embora se comporte como seu proprietrio, no

tem essa qualidade.

Assim, o regime da posse baseia-se numa mera situao de facto

reconhecida pela ordem jurdica e que se traduz na possibilidade de algum

utilizar e fruir de um bem, embora no possa invocar o direito real

correspondente para legitimar o seu uso, como sucede nos casos abrangidos

pela ordenao dominial definitiva, que assentam sempre num direito real.

2. O problema da tutela possessria e a posse como caminho para

a dominialidade


43

Como acabou de ser dito, normalmente, o direito de propriedade e a

posse surgem juntos. Quem tem a posse o proprietrio. H, ento, uma

coincidncia normal entre a propriedade (poder jurdico) e a posse (poder

de facto).

Pode, todavia, acontecer que quem tenha o domnio factual ou

emprico sobre uma coisa, no tenha o domnio jurdico sobre essa mesma

coisa. Ex. Caso de furto da coisa; caso de perda da coisa; etc.

A posse pode, assim, ser exercida directamente ou indirectamente (no

caso de a coisa se encontrar na disposio de outra pessoa). A posse pode

ser exercida atravs da utilizao directa e imediata do bem ou atravs da

colocao do bem disposio de outra pessoa (mediante, por exemplo, o

comodato emprestando a coisa a algum). Ainda aqui, o possuidor estar

a exercer um poder de facto sobre a coisa, embora de modo indirecto.

Considera-se que conferir o uso de um bem a um terceiro ainda uma

manifestao do exerccio do poder de facto sobre o bem.

Nestes termos, existe posse logo que a coisa entre na disponibilidade

fctica de algum e permita exercer sobre ela um poder emprico, ou seja,

h posse sempre que o bem se mantenha na reserva de disponibilidade

fctica do sujeito.

Da que Heck defina posse como a entrada factual de uma coisa na

rbita de um senhorio ou de interesses.

A posse implica, ento, que haja uma voluntariedade ou uma

intencionalidade no seu exerccio por parte do sujeito (que a exerce). Por

exemplo, ningum pode exercer a posse se estiver a ser sujeito a coaco.


44

Sendo a posse um poder de facto e no um poder jurdico, ela surge

como um mecanismo de preenchimento das lacunas da ordenao dominial

definitiva.

Nessa medida, a posse o objectivo a que aspira toda a dominialidade,

porque o que verdadeiramente se pretende com a ordenao dos bens o

seu exerccio atravs de um poder de facto, directo ou indirecto.

Posto isto, ela desempenha um duplo papel:

1) Integrar as lacunas da ordenao dominial definitiva;

2) Possibilitar a transio para um direito definitivo, restabelecendo a

ordenao dominial definitiva atravs do instituto da usucapio.

Isto consegue-se, porque entre a posse e os direitos reais h uma

identidade funcional e uma identidade estrutural, j que os fins visados por

estas duas figuras so os mesmos: a organizao das infra-estruturas

econmico-sociais e dos meios de produo.

Ora, a posse, no obstante constituir uma ameaa ao direito real, na

medida em que se apoia numa dominialidade emprica com a qual se atinge

o suprimento de lacunas da ordenao dominial definitiva, alvo de uma

tutela/proteco jurdica, por parte do ordenamento jurdico.

O fundamento desta tutela jurdica assenta na promoo da paz social,

que com ela se alcana, na medida em que atravs dela se evitam conflitos

de interesses que decorrem das lacunas da ordenao dominial definitiva

(tanto mais que o direito presume a titularidade do direito do possuidor a

posse indica a aparncia do direito art.1268 n1 CC).


45

Alm disso, a posse um valor de organizao, que permite o

aproveitamento dos bens e a continuidade da sua explorao, uso e fruio.

Deste modo, ela permite uma reintegrao do domnio dos bens, pois

esta continuidade de explorao, uso e fruio forma e consolida os

interesses de facto que tm de ser protegidos, nomeadamente quando o

proprietrio do bem no tenha, durante certo tempo, reagido nem

reivindicado o bem.

A posse , nesta medida, uma via para a dominialidade e -o mediante

o instituto da usucapio, enquanto efeito possessrio.

A posse pretende-se como uma situao provisria, exercida durante

determinado perodo de tempo limitado. Porm, ela pode e deve

transformar-se e passar de poder de facto para um novo poder jurdico que

se substitui ao anterior. Com isto, d-se a transformao do domnio

provisrio em domnio definitivo, mediante o instituto da usucapio, que

funciona como mecanismo de sucesso na dominialidade.

A possibilidade desta transformao justifica-se, desde logo, pela

necessidade de tutela dos valores de organizao e de continuidade que a

posse permite, no obstante o facto da tutela da posse poder vir a proteger

um ladro. Esses casos so, acima de tudo, excepcionais e tm que ser

assumidos pelo sistema.

3. Os sistemas possessrios

Na anlise de uma situao possessria possvel distinguir dois

elementos:


46

I Elemento material corpus actos materiais praticados sobre a

coisa.

II Elemento psicolgico animus inteno de se comportar

como titular do direito real correspondente aos actos praticados.

I Elemento material (corpus):

Traduz-se no exerccio de poderes de deteno (Mota Pinto), ou

seja, em guardar ou conservar a coisa em seu poder no caso de um bem

mvel; em ocupar no caso de um bem imvel.

Note-se que no necessrio um permanente contacto fsico com a

coisa. Basta que a coisa esteja dentro do mbito de um poder de facto do

possuidor ou, por outras palavras, na sua reserva de disponibilidade fctica

ou emprica. Assim, por exemplo, no deixa de ser possuidor de um

automvel o indivduo que o deixa estacionado numa rua e se afasta durante

um certo perodo de tempo.

Pode, tambm, o corpus traduzir-se em actos de fruio (Mota

Pinto) ou, at em actos de deteno e fruio conjuntamente.

Assim, pode no haver uma deteno da coisa, mas haver uma fruio

da coisa, mediante a recolha das vantagens econmicas desta. Por exemplo,

um indivduo que recolhe os frutos de um prdio rstico ou que recebe as

rendas de um prdio. O indivduo que frui o prdio est a possu-lo.

O facto de no se tratar de um poder fsico sugere a possibilidade de

exercer a posse por intermdio de outrem. Por exemplo, um indivduo

arrenda um imvel e est a receber as rendas do locatrio, que quem se

encontra em contacto fsico com a coisa. Este locatrio no possuidor por

se encontrar a possuir em nome de outrem, no se comportando, por isso,


47

em relao coisa, como um proprietrio (falta-lhe o animus). Ele um

mero detentor ou possuidor precrio.

II Elemento psicolgico (animus):

Para haver posse, alm do exerccio de um poder de facto sobre a

coisa, necessria a vontade de se comportar como o titular do direito

correspondente aos actos realizados.

No basta, portanto, o praticar, em relao ao bem, actos idnticos aos

do titular do direito real, necessrio tambm que haja inteno de se

comportar como titular do direito em termos do qual se possui.

Fala-se assim num animus possidendi, que no se identifica,

necessariamente, com um animus domini (inteno de se comportar como

proprietrio da coisa), mas abrangendo ainda situaes em que h inteno

de se comportar como, por exemplo no caso de usufruto, usufruturio.

Trata-se, na verdade, do intuito de se comportar como o titular do direito

correspondente aos actos que se praticam.

Assim, por exemplo, uma pessoa que se senta numa cadeira em casa

de outrem, no possuidor dessa cadeira pois falta-lhe o animus, a inteno

de se comportar como proprietrio dela.

Situao idntica se verifica nos casos de locatrio ou comodatrio.

Estes no so possuidores por lhes faltar o animus correspondente

propriedade, embora pratiquem em relao coisa actos equivalentes ao

contedo da propriedade (ou, pelo menos, do usufruto).

Ora, aqui, levanta-se a questo de saber se para existir posse

necessrio que concorram estes dois elementos.


48

Surgem, ento, duas concepes de posse: uma objectiva e outra

subjectiva.

Sistema objectivo:

Para a concepo objectiva da posse, qual se associa o nome de

Ihering, para que haja posse necessrio que exista um poder de facto sobre

determinado bem, bastando, portanto, que se verifique o corpus.

Dispensam-se especiais intencionalidades nesse exerccio (o animus).

Sistema subjectivo:

Para a concepo subjectiva, defendida por Savigny, para haver posse

necessrio que se verifiquem os dois elementos: o elemento

externo/fctico (o corpus), enquanto poder de facto sobre o bem; e o

elemento interno/intencional (o animus), enquanto inteno de exercer o

poder de facto como se fosse titular do direito real correspondente.

Mas, tal como a posse se adquire quando se renem os dois elementos,

a posse tambm se perde se se perdem os dois elementos ou, do mesmo

modo, se se perde s um deles (pode acontecer que se perca s o elemento

psicolgico ou s o elemento material). Por exemplo: perde-se o elemento

material, quando a coisa fosse perdida, furtada ou usurpada por terceiro;

por outro lado, perde-se o elemento psicolgico nos casos de constituto

possessrio (o proprietrio de um prdio vende-o, mas convenciona com o

adquirente que continua no prdio como locatrio).

Assim, havendo o corpus, mas no havendo o animus, estamos

perante um direito de crdito, no havendo consequentemente tutela

possessria.


49

Havendo corpus e animus, mas sendo um animus detinendi (e no um

animus possidendi), no h tutela possessria, porque estamos perante uma

mera deteno (que corresponde, portanto, ao exerccio de um direito de

crdito).

Da comparao dos dois sistemas resulta que o sistema objectivo

confere uma tutela mais ampla, porque abrange quer os casos em que o

poder de facto se faz ao abrigo de um direito real, quer os casos em que o

poder de facto se faz ao abrigo de um direito de crdito.

Por exemplo, A empresta a B um bem mvel. Para o sistema

subjectivo, A possuidor, mas B um mero detentor. J para o sistema

objectivo, tanto A como B so possuidores: A possuidor mediato e B

possuidor imediato. Ambos gozam, nessa medida, de tutela possessria.

A verdade que estas duas concepes da posse se explicam, porque

cada uma delas parte de diferentes justificaes que atribuem tutela

possessria.

Para Savigny, o fim e a causa da proteco jurdica da posse a defesa

da paz pblica. A posse protegida, porque, se os possuidores no

pudessem recorrer ao tribunal quando fossem perturbados ou esbulhados da

coisa, os possuidores teriam que recorrer auto-tutela dos seus direitos e

justia privada, o que geraria a desordem, alm de que esta auto-tutela

rejeitada pelo ordenamento jurdico (art.1 CPC), salvo os casos contados

de aco directa (art.336 CC), legtima defesa (art.337 CC), estado de

necessidade, etc.


50

J para Ihering, a razo pela qual se protege a posse no a defesa da

paz pblica, mas o facto de a posse ser o sinal visvel ou exterior do direito

real correspondente. certo que se protegem alguns no proprietrios

(ladres e usurpadores), mas esta proteco tambm uma proteco

provisria. Depois discutir-se- a propriedade da coisa, mas, imediatamente,

tem proteco como possuidor. Alm disso, estatisticamente, a maioria dos

possuidores so os proprietrios das coisas possudas. Se no se protegesse

a simples posse, as pessoas teriam que provar o seu direito, o que exigiria,

muitas vezes, a prova ininterrupta de uma cadeia de transmisses, o que se

consubstancia numa prova dificilssima ou mesmo impossvel. Facilita-se,

portanto, aos autnticos proprietrios (maioria estatstica dos possuidores) a

defesa da sua posse s com base na prova da posse, sem que tenham que

provar a propriedade com os vrios ttulos.

4. Noo de posse (posio legal do ordenamento jurdico face

dualidade dos sistemas possessrios)

O art.1251 CC apresenta a noo legal de posse.

Esta noo legal aponta para a exigncia dos dois elementos da posse:

corpus e animus.

Da conjugao do art.1251 CC com o art.1253 CC resulta, que entre

ns est acolhida a posio subjectiva. Se faltar o animus possidendi,

estamos perante uma mera deteno ou posse precria.


51

Porm, a nossa lei admitiu quatro excepes ao consagrar resultados

que se aproximam da concepo objectiva, uma vez que, por disposies

ad hoc, a nossa lei concedeu tutela possessria, permitindo o recurso aos

meios de defesa da posse, a meros detentores ou possuidores precrios:

1) Art.1037 n2 CC locatrio;

2) Art.1125 n2 CC parceiro pensador;

3) Art.1133 n2 CC comodatrio;

4) Art.1188 n2 CC depositrio.

Embora estes no sejam autnticos possuidores, a lei, por norma

avulsa, vem dizer que eles podem valer-se dos meios de defesa da posse.

Todavia, no esto equiparados aos possuidores para todos os efeitos,

nomeadamente para efeitos de usucapio.

O nosso sistema, de cariz subjectivo, concebe, ento, a posse como

uma relao entre o corpus e o animus.

Corpus poder de facto sobre um bem, que se encontra na zona de

disponibilidade emprica do sujeito. Implica a ideia de estabilidade. No

tem forosamente que implicar um poder fsico.

Animus conscincia e inteno de exercer um domnio factual

sobre um determinado bem.

O facto de a lei exigir o corpus e o animus para efeito de haver posse

implica que o possuidor tenha de provar a existncia dos dois elementos, o

material e o psicolgico para poder, por exemplo, adquirir por usucapio

ou lanar mo das aces possessrias.


52

Ora como a prova do animus poder ser muito difcil, para facilitar as

coisas, a lei estabelece uma presuno. Em caso de dvida, presume-se a

posse naquele que exerce o poder de facto.

Daqui decorre que, sendo necessrio o corpus e o animus, o exerccio

daquele faz presumir a existncia deste.

Ao contrrio do que se passava antigamente, nomeadamente no

Direito Romano, admite-se hoje que a posse pode ser exercida em termos

correspondentes a direitos reais menores e no apenas em termos de direito

de propriedade. Assim, encontram-se diferentes animus consoante o direito

real a que a inteno subjacente ao exerccio dos poderes de facto sobre

uma coisa corresponda (animus de propriedade; animus de usufruto; animus

de superfcie; etc.).

Se surgirem dvidas acerca do

direito real em termos do qual o poder de facto exercido, dever entender-

se, atendendo ideia de plena in re potestas que integra a dominialidade,

que estamos na presena de uma posse uti dominus, isto que os poderes

de facto so exercidos como se existisse titularidade de um direito real de

propriedade.

5. Posse formal e posse causal


53

Posse formal posse autnoma; posse que no suportada por

nenhum direito real; opera desligada do direito real; no tem atrs de si um

verdadeiro direito real a legitim-la; ela surge de um conflito com esse

direito real.

D-se a posse formal quando algum exerce aparentemente um

direito sobre uma coisa, estando a sua situao dissociada da titularidade

substantiva (Oliveira Ascenso).

Posse causal tem causa no direito real; o possuidor causal exerce o

poder de facto (a posse) no apenas em termos de um direito real, mas na

medida em que efectivamente o titular de um direito real; a posse

suportada por um efectivo direito real (no caso de estar em causa um direito

de propriedade, o possuidor coincide com o proprietrio).

Posse causal aquela que tem a justific-la a titularidade do direito a

que se refere (Oliveira Ascenso).

O possuidor formal apenas pode invocar a posse para se defender; o

possuidor causal pode invocar no s a posse, mas tambm o prprio direito

real, consoante o que lhe for mais conveniente.

6. Posse precria ou deteno

Posse Deteno


54

Art.1253 CC corresponde ao exerccio de um poder de facto

(corpus), sem que lhe corresponda um direito real, mas sim um direito de

crdito. H um corpus e um animus detinendi. O simples possuidor ou o

possuidor precrio no tem o animus possidendi.

Art.1253 CC:

a) Engloba os actos facultativos, em que os poderes de facto so

exercidos pelo detentor em consequncia da inrcia do titular

do direito ou da inrcia do possuidor. Nestes casos, quem

exerce o poder de facto no tem inteno de agir como

beneficirio do direito.

b) Refere-se a actos de mera tolerncia. Corresponde aos casos

em que os poderes de facto so concedidos pelo prprio titular

do direito, mas sem qualquer interveno vinculativa, sem

qualquer inteno de atribuir quela pessoa quaisquer poderes

jurdicos. Ex. Emprestar um bem a uma pessoa.

c) Abrangem os detentores por ttulo jurdico, que dizem

respeito a detenes que tm atrs de si a existncia de um

ttulo jurdico, nomeadamente um direito de crdito.

7. Natureza jurdica da posse

Ser a posse uma simples aparncia do direito, um fumus boni iuris

ou ser ela um verdadeiro direito?


55

De acordo com as preleces de Mota Pinto, uma anlise do seu

regime revela ser a posse um verdadeiro direito, mas um direito real

provisrio. A posse no , ento, um mero facto. Ela tem mais relevo do

que um simples facto aparente do direito.

um direito, porque a posse uma situao jurdica subjectiva que

confere um poder sobre uma coisa em face de todos os outros e da que seja

um direito real. uma situao negocivel, hereditvel, susceptvel de

registo e que pode ser defendida por meios jurdicos. Est, portanto, dotada

de garantia jurdica.

um direito real provisrio, porque esta proteco s se mantm, ou

melhor, cessa perante a aco de reivindicao (meio de defesa do direito

de propriedade art.1311 CC), salvo se entretanto operar a usucapio.

8. Direitos em termos dos quais se pode possuir

Disse-se que podem existir vrios tipos de animus, consoante as

intenes de exercer os poderes de facto correspondentes aos variados

direitos reais.

Por esse motivo, cumpre delimitar o conjunto de direitos em termos

dos quais se pode possuir, em termos dos quais pode existir um animus

possessrio. Para tal, necessrio ter presente que o corpus exercido no

tem que ser necessariamente um poder fsico. A posse sim um poder de

facto que se encontra na esfera de disponibilidade emprica do seu titular.

Da que h direitos reais que no conferem posse:

Direitos reais de aquisio;


56

Hipoteca (alguns direitos reais de garantia);

Servides no aparentes (direito real de gozo art.1280 CC no

pode haver posse nas servides no aparentes, salvo quando a

posse se funde em ttulo provindo do proprietrio do prdio

serviente ou de quem lho transmitiu. Justificao: os actos

correspondentes ao contedo das servides no aparentes so

normalmente actos de tolerncia do proprietrio da coisa).

Contudo, j conferem posse:

Direitos reais de gozo (propriedade; usufruto; uso e habitao;

superfcie; servido exceptuam-se as servides no aparentes;

direito real de habitao peridica);

Alguns direitos reais de garantia:

o Penhor; o Direito de reteno; o Consignao de rendimentos.

9. Objectos passveis de posse

So passveis de posse todos os bens passveis de domnio, ou seja,

genericamente, todas as coisas.

Coisas corpreas no levantam dvidas de que podem ser

objecto de posse.


57

Coisas incorpreas:

Estabelecimento comercial pode ser objecto de posse,

porque o estabelecimento no existe sem um lastro material. Ele assenta em

valores ostensivos, com relevo jurdico-econmico fora do prprio

estabelecimento, valores esses, grande parte das vezes, materiais. Alm

disso, o poder de facto da posse no tem que ser um poder fsico, pelo que

basta que o estabelecimento, enquanto organizao de factores produtivos,

se encontre na reserva de disponibilidade emprica do sujeito. A posse

pretende garantir a exclusividade da disponibilidade destes bens ao seu

titular. Logo, parece no haver nada contra o facto de estes bens

incorpreos serem passveis de posse, desde que visem preservar a

explorao econmica do estabelecimento comercial (o que constitui um

verdadeiro requisito para a sua classificao como coisa incorprea).

Ideias inventivas tambm pode haver posse, j que

atravs desta possvel salvaguardar a explorao econmica e a

exclusividade econmica do bem, at porque a posse tem que ser entendida

como um poder emprico e no como um poder fsico, de reserva de

exclusiva disponibilidade do bem.

Grande parte da doutrina levanta

problemas quanto admisso da usucapio destes bens.

Para Orlando de Carvalho pode haver posse sobre estes bens,

defendendo, quanto usucapio, que esta possui natureza diferente, at

porque ela no um efeito necessrio da posse, podendo ser excluda pelo

CC para certas situaes possessrias.


58

Assim, para as invenes e obras de engenho, sendo eles bens

protegidos pelo direito patrimonial de autor, no de admitir a usucapio,

pelo menos quando for exercida contra o titular do direito patrimonial de

autor (j se levantam srias dvidas quando ela for exercida contra os

sucessores do titular daquele direito).

Quanto aos sinais distintivos do comrcio, por via da sua ligao

personalidade e, no obstante a necessidade da aquisio do

estabelecimento, tambm parece no ser correcto admitir a usucapio.

Direitos sobre direitos pode haver posse sempre que o direito

sotoposto (direito sobre o direito) confira poderes de facto sobre o direito

sobreposto (direito objecto do direito real; direito coisificado).

10. Capacidade para adquirir a posse

Art.1266 CC: Podem adquirir posse todos os que tm uso da razo e

ainda os que o no tm, relativamente s coisas susceptveis de ocupao.

A lei basta-se com o uso da razo. Com o discernimento que apenas

requer da pessoa a capacidade natural de querer e entender os poderes de

facto inerentes ao exerccio da posse. Basta que o sujeito tenha a capacidade

natural de entender e de querer suficiente para exercer os poderes de facto

sobre a coisa.

A lei no exige a capacidade de exerccio.

Nos termos do art.488 CC, presume-se que haja uso da razo a partir

dos 7 anos.


59

Os menores de 7 anos e os inimputveis por anomalia psquica no

tm capacidade para exercer posse, salvo quando a coisa susceptvel de

ocupao. Trata-se de uma presuno ilidvel.

Casos em que os menores de 7 anos e os inimputveis por anomalia

psquica podem possuir:

2) Casos em que a coisa susceptvel de ocupao. Estes casos de

ocupao constituem meras operaes materiais de apreenso

fsica.

3) Quando a posse tenha sido adquirida por intermedirio, desde que

seja em nome e no interesse do sujeito que no tem o uso da razo

e desde que o intermedirio tenha o uso da razo. O

intermedirio, aqui, abrange todas as figuras da representao.

4) Casos do art.1890 n3 CC: o suprimento da falta de aceitao

ocorre por interveno dos pais ou representante legal. Se os pais

nada declararem, a liberdade tem-se, em princpio, por aceite. O

menor adquire a posse dos bens, tendo ou no o uso da razo, o

que se justifica porque a lei constri uma fico de aceitao do

intermedirio.

11. Caracteres da posse

O relevo jurdico da posse depende das suas caractersticas.

Estas caractersticas contendem com:

1) O nexo da posse com o direito em termos do qual se possui.

2) A conscincia da aquisio da posse.


60

3) O facto de se adquirir a posse com ou sem violncia.

4) A cognoscibilidade da posse.

Atente-se que a posse se afere no momento da aquisio.

H caractersticas que so permanentes (fixadas em termos

definitivos) e outras que so no permanentes (a sua natureza varia ao longo

do tempo).

H caractersticas que so absolutas (valem face a qualquer

interessado) e relativas (valem s para alguns interessados, em princpio, o

anterior possuidor).

Assim, a posse pode ser:

1) Posse titulada ou posse no titulada

2) Posse de boa-f ou posse de m-f

3) Posse pacfica ou posse violenta

4) Posse pblica ou posse oculta

A 1) e 2) so caractersticas permanentes e absolutas.

A 3) e 4) so caractersticas no permanentes e relativas.

a) Posse titulada e posse no titulada

Art.1259 n1 CC: Diz-se titulada a posse fundada em qualquer modo

legtimo de adquirir, independentemente quer do direito do transmitente,

quer da validade substancial do negcio jurdico.


61

Esta destrina tem importncia para efeito das presunes legais do

art.1260 CC e para efeitos de usucapio. Na verdade, a usucapio obedece

a prazos diversos, consoante a posse que a fundamenta titulada ou no

titulada.

Ela contende com o nexo de aproximao entre a aquisio da posse e

o direito real em que se funda.

Modo legtimo de adquirir Adquirir o qu? O direito em termos

do qual se exerce o poder de facto, se exerce a posse.

Modo Ttulo, no sentido de justa causa de aquisio do direito

real.

Legtimo Possibilidade abstracta de aquele ttulo constituir

aquele direito. Deve ler-se ttulo existente, pois a causa de aquisio

prescinde de saber se h ou no o direito na esfera do transmitente e da

validade substancial do negcio jurdico, pelo que a aquisio nestes

termos no pode considerar-se legtima.

Quando a lei diz posse fundada em qualquer

modo legtimo significa que a posse tem atrs de si, como causa

legitimante da sua aquisio, um ttulo adquirente que, em abstracto,

idneo a transmitir o direito real.


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Fundada Significa que a posse no deriva de um negcio

translativo do direito real, mas uma posse que tem como causa mediata,

atrs de si, um ttulo que, em abstracto, apto a transmitir um direito real,

apesar de em concreto no se transmitir esse direito real.

Independentemente quer do direito do transmitente, quer da validade

substancial do negcio jurdico Parece que se refere s aos negcios

jurdicos como a nica forma de aquisio da posse, o que no verdade,

porque tambm existem outras formas de aquisio da posse que so

simples operao jurdicas (e no negcios jurdicos), como o so a

ocupao, a acesso e a usurpao.

Todavia, o artigo quer mesmo referir-se somente aos negcios

jurdicos, da que ele s se aplique s formas de aquisio derivada da

posse, i.e., queles que implicam uma verdadeira traditio do bem. J no se

aplicar s formas de aquisio da posse originrias.

Assim, a posse titulada se o ttulo for, em

abstracto, apto/idneo transmisso do direito real em causa,

independentemente de, em concreto, no o ser, ou porque o direito no

existia na esfera jurdica do transmitente (mas existia na esfera jurdica de

outrem o transmitente no tinha legitimidade para transmitir a coisa) ou

porque faltaram os requisitos substanciais do negcio e, desse modo, ele

padecia de um vcio substancial (requisitos de validade substancial do

negcio jurdico).


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Ao invs, a posse no titulada se os vcios do negcio conduzirem

inexistncia jurdica do mesmo ou se ele padecer dalgum vcio formal.

Este regime justifica-se, porque enquanto que a falta de legitimidade

do transmitente e os vcios substanciais do negcio no so visveis, a

inexistncia e os vcios formais so, pela sua natureza, ostensivos e

cognoscveis do declaratrio.

Todavia, importante fazer uma reduo do alcance desta 2 parte

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