INTRODUÇÃO AO ESTUDO DO DIREITO

AULA 9

SEMANA 05

FONTES DO DIREITO POSITIVO

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1. FONTES DO DIREITO POSITIVO1.1 Conceito de Fontes do Direito e Classificação.1.2 Distinção entre fontes materiais e formais do direito.2. A LEI. 2.1 O processo de elaboração legislativa.2.1.1 Atos do processo legislativo.2.2 Técnica legislativa.2.2.1 Regras para redação das normas.3. OS COSTUMES3.1 Direito costumeiro ou consuetudinário.3.2 Espécies de costumes3.3 Costume e desuso das leis.

CONTEÚDO:

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NOSSOS OBJETIVOS NESSE ENCONTRO:

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1. Compreender o conceito de Fontes do Direito e sua classificação.

2. Diferenciar as fontes formais mediatas e imediatas das fontes materiais mediatas e imediatas do Direito e o porquê desta distinção.

3. Estabelecer a distinção entre fontes materiais e formais do direito.

4. Distinguir o papel da lei e dos costumes como fontes formais do direito.

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CONCEITO DE FONTES DO DIREITO

AULA 1

Apresentam, basicamente, três espécies:

A expressão fonte vem do latim fons, fontis, nascente, significando tudo

aquilo que origina, que produz algo. Assim, a expressão fontes do Direito indica, desde logo, as formas pelas

quais o Direito se manifesta.

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1. FONTES MATERIAIS

Moral

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São os fatos sociais, as próprias forças sociais criadoras do Direito. Constituem a matéria-prima da elaboração deste, pois são os valores sociais que informam o conteúdo das normas jurídicas. As fontes materiais não são ainda o Direito pronto, perfeito, mas para a formação deste concorrem sob a forma de fatos sociais econômicos, políticos, religiosos, morais.

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FONTES MATERIAIS:

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São aquelas fontes que criam diretamente as normas jurídicas, representadas pelos órgãos legiferantes:a) Fontes materiais diretas ou imediatas- O Poder Legislativo- quando elabora e faz entrar em vigor as leis;- O Poder Executivo – quando excepcionalmente elabora Leis;- O Poder Judiciário – quando elabora jurisprudência ou quando excepcionalmente legisla;- Os Doutrinadores – quando desenvolve trabalhos, elaboram doutrinas utilizadas pelo aplicador da lei e,- A Própria sociedade- quando consagra determinados costumes.

AULA 9

A) FONTES MATERIAIS INDIRETAS OU MEDIATAS:

São fatos ou fenômenos sociais que ocorrem em determinada sociedade trazendo como conseqüência o nascimento de novos valores que serão protegidos pela

Norma Jurídica.

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B) FONTES HISTÓRICAS

São os documentos jurídicos e coleções coletivas do passado que continuam a influir nas legislações do presente.

Como exemplo: a Lei das Doze Tábuas, em Roma; o célebre Código de Hamurabi, na Babilônia; o Corpus Juris Civilis, de Justiniano etc.

São fontes históricas do Direito brasileiro, por exemplo, o Direito Romano, o Direito Canônico, as Ordenações do Reino, o Código de Napoleão, a legislação da Itália fascista sobre o trabalho.

AULA 9

C) FONTES FORMAIS

Seriam a lei, os costumes, a jurisprudência e a doutrina. O Estado cria a lei e dá, ao costume e à jurisprudência, a força desta. O positivismo jurídico defende a idéia de que fora do Estado não há Direito, sendo aquele a única fonte deste. As forças sociais, os fatos sociais seriam tão-somente causa material do Direito, a matéria-prima de sua elaboração, ficando esta sempre a cargo do próprio Estado, como causa eficiente.

AULA 1AULA 9

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A lei seria causa formal do Direito, a forma de manifestação deste – Fonte formal imediata.

As fontes formais vêm a ser as artérias por onde correm e se manifestam as fontes materiais.

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FONTESDO

DIREITO

de produção(materiais) ESTADO

de conhecimento

(formais)

imediataLei

Costumes

mediata

doutrina

jurisprudência

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QUADRO SINÓTICO DAS FONTES DO DIREITO

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AULA 1

MIGUEL REALE - O termo fonte do direito deve indicar somente os processos de produção da norma jurídica, vinculados a uma estrutura do poder, o qual,

diante de fatos e valores, opta por dada solução normativa e pela garantia do seu cumprimento.

Segundo Reale, a estrutura de poder é um requisito essencial ao conceito de fonte. A luz deste conceito,

quatro são as fontes do direito: o processo legislativo, a jurisdição (poder judiciário), os usos e costumes

jurídicos e o poder negocial.

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DISTINÇÃO ENTRE FONTES MATERIAIS E FORMAIS DO DIREITO.

AULA 1

Fontes Materiais: que seriam as de inspiração do direito; e Fontes

Formais: que seriam as de vigência do Direito.

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Condenações de médicos e hospitais acusados de matar e causar lesões em pacientes são minoria, diz um estudo do Conselho Regional de Medicina de São Paulo (CRM/SP). O levantamento foi feito com base em 353 decisões cíveis, proferidas entre os anos de 2000 e 2004, a maioria delas definitiva, e do Tribunal de Justiça de São Paulo. Entre os 197 médicos acusados, 65% foram absolvidos e não tiveram de pagar indenizações. 56% dos hospitais que eram réus foram inocentados. A pesquisa – que não analisou as decisões no âmbito penal – não tira conclusões, mas foi vista como alerta por membros do CRM/SP, representantes dos magistrados e integrantes de entidades que defendem pacientes. Observou-se que os pacientes precisam colher o maior número de informações para uma eventual busca de indenizações por danos morais, materiais e estéticos.

CASO CONCRETO 1:

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Os Códigos Civil e de Defesa do Consumidor afirmam que, para um profissional liberal como o médico ser responsabilizado por um erro, é necessário mais do que comprovar a relação da morte ou seqüela com um determinado procedimento executado. É preciso provar a culpa, mostrar que um ato seu contribuiu diretamente para a lesão ou morte.” O caso acima diz respeito ao erro médico. Tendo em conta a classificação das fontes do Direito, responda às seguintes questões:a) Encontre no caso concreto acima a fonte material e formal do direito no que diz respeito aos casos de erro médico.b) Explique o que é uma fonte formal do direito positivo. c) Explique o que é uma fonte material do direito.

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A LEI

É toda norma jurídica oriunda dos órgãos de soberania, aos quais, segundo a constituição

política do Estado, é conferido o poder de ditar regras de Direito.

(Ruggiero)

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