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Direito de Empresa
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CHEQUE
Trata-se de uma ordem da pagamento vista. Como ordem de pagamento temos trs figuras: sacador (correntista); sacado (banco) e tomador (credor).
Trata-se de um ttulo formal (de modelo vinculado), devendo ser seguido os padres estabelecidos pelo banco central.
A lei do cheque a lei n 7.357/85.
5.1 EMISSO E FORMALIDADES
o art. 1 da lei do cheque que estabelece seus requisitos essenciais (trata-se, como visto, de um ttulo formal).
Art . 1 O cheque contm:I - a denominao cheque inscrita no contexto do ttulo e expressa na lngua em que este redigido.II - a ordem INCONDICIONAL de pagar quantia determinada (assim como a LC e a NP);III - o nome do banco ou da instituio financeira que deve pagar (sacado);IV - a indicao do lugar de pagamento;V - a indicao da data e do lugar de emisso;VI - a assinatura do emitente (sacador), ou de seu mandatrio com poderes especiais.Pargrafo nico - A assinatura do emitente ou a de seu mandatrio com poderes especiais pode ser constituda, na forma de legislao especfica, por chancela mecnica ou processo equivalente.
A ordem de pagamento constante do cheque deve indicar de forma precisa o valor a ser pago pelo sacado ao tomador. Essa indicao deve ser feita em algarismos e tambm por extenso.
Obs. Existindo divergncia prevalece o valor escrito por extenso (art. 12 considerando que mais difcil errar por extenso).
Sendo uma ordem de pagamento vista, a data do saque deveria ser sempre aquela em que o TC est sendo emitido.
IMPORTANTE!!! Outra informao importante que deve constar do cheque o local de sua emisso. O local de emisso onde o sacador se encontra no momento em que preenche o cheque.
Obs. o local da emisso que vai indicar o prazo de apresentao do cheque ao banco sacado.
de fundamental importncia a assinatura do emitente, que ser conferida pelo estabelecimento bancrio antes de efetuar o pagamento.
5.2 ALGUMAS CARACTERSTICAS IMPORTANTES DO CHEQUE
IMPORTANTE!!! Em princpio, no h limite de endossos no ttulo de crdito. No cheque essa regra era diferente, uma vez que a legislao que instituiu a CPMF no Brasil previa a possibilidade de um nico endosso nesse ttulo de crdito. No entanto, com a extino desse tributo, a vedao deixou de existir, e hoje o cheque, assim como os demais ttulos de crdito no tem limite de nmero de endossos que nele podem ser feitos.
O banco (sacado) tem a obrigao legal de verificar a regularidade da cadeia de endossos (art. 39). No tem o dever, porm, de verificar a autenticidade das assinaturas. A nica assinatura que o banco tem condies de conferir a do sacador, que correntista.
Para o STJ, o banco que recebe o cheque endossado est obrigado a verificar a regularidade da srie de endossos, ai includos, a legitimidade dos endossantes.
O banco responde pelo pagamento do cheque falso, falsificado ou alterado, salvo no caso de haver dolo ou culpa por parte do correntista, do endossante ou do beneficirio.
Lembrar!!! O cheque emitido at no valor de 100 reais pode ser ao portador. Mais do que esse valor ser TC nominal (esse o nico caso de ttulo ao portador no Brasil).
Outra caracterstica especial do cheque a autonomia relativa. A submisso do cheque ao princpio da autonomia no deve ser entendida de forma absoluta, permitindo-se, em situaes excepcionais, que o devedor discuta a causa debendi.
Para o STJ, a autonomia e independncia do cheque em relao relao jurdica que o originou presumida, porm no absoluta, sendo possvel a investigao da causa debendi e o afastamento da cobrana quando verificado que a cobrana subjacente claramente se ressente de embasamento legal.
IMPORTANTE!!! Para o STJ, se o cheque foi dado em garantia, deve ser admitida a investigao da causa debendi.
Como ttulo de crdito que , o cheque traz implcita a clusula ordem, sendo permitida a circulao via endosso. Nada impede a previso expressa de clusula no ordem (circulao por cesso civil).
5.3 CHEQUE PR-DATADO
Segundo a letra da lei o cheque sempre uma ordem de pagamento vista, considerando-se no escrita qualquer meno em sentido oposto (art. 32 da lei do cheque). Sendo assim, havendo saldo, um cheque pr-datado pode ser descontado ou devolvido, conforme o emitente possua ou no fundos para seu pagamento.
Sob a tica do direito cambirio, a nica consequncia do cheque pr-datado (na verdade ps-datado) a ampliao do prazo de apresentao (pois, para esse fim, considera-se que ele foi emitido naquela data).
IMPORTANTE!!! Embora o banco no tenha responsabilidade alguma, o mesmo no se pode dizer quanto aquele que apresentou o cheque para pagamento extemporaneamente. Quando emitido um cheque pr-datado em favor de algum resta claro que houve um acordo entre as partes e, caso o tomador apresente o cheque ao sacado antes da data aprazada, haver quebra do acordo, o que gerar responsabilizao sob a rbita civil. Nesse sentido:
Smula 370 do STJ - caracteriza DANO MORAL a apresentao antecipada de cheque pr-datado.
5.4 MODALIDADES DE CHEQUE
I) Cheque cruzado:
Cruzar um cheque significa colocar dois traos paralelos transversais, na frente do ttulo. O objetivo conferir segurana liquidao de cheques ao portador. Ao ser feito o cruzamento o cheque s pode ser pago a um banco ou a um cliente do banco, mediante crdito em conta, impedindo o desconto do cheque na boca do caixa.
O cruzamento pode ser em preto ou em branco. No cruzamento em branco apenas so apostos os traos (podendo conter a expresso banco entre eles). No cruzamento em preto, entre os traos mencionado um banco especfico, o que faz com que o cheque somente possa ser pago ao banco identificado ou a um cliente desse banco.
II) Cheque visado:
Aquele em que o banco (sacado) confirma, mediante assinatura no verso do ttulo, que existem fundos suficientes para a quitao. Somente pode receber o visto do banco o cheque nominativo que ainda no esteja endossado.
Pelo visto, o banco garante que o cheque tem fundo e assegura o seu pagamento durante o prazo de apresentao.
Obs. No se confunde com o aceite, vez que no implica em nenhuma assuno de obrigao cambial pelo banco, nem exonera o emitente nem eventuais co-devedores da responsabilidade pelo seu pagamento.
III) Cheque administrativo:
Emitido por um banco contra ele mesmo. O banco ao mesmo tempo emitente e sacado. Deve ser necessariamente nominal.
IV) Cheque para ser creditado em conta:
Aquele que o sacado no pode pagar em dinheiro, por expressa proibio colocada na frente do ttulo (escreve no cheque: para ser creditado em conta) ou mediante a colocao do nmero da conta do beneficirio entre os traos do cheque cruzado.
5.5 SUSTAO DO CHEQUE
O cheque pode ser sustado pelo emitente em duas situaes: a do art. 35 (revogao ou contra-ordem) e a do art. 36 (oposio) da lei do cheque.
Art . 35 O emitente do cheque pagvel no Brasil pode revog-lo, merc de contra-ordem dada por aviso epistolar, ou por via judicial ou extrajudicial, com as razes motivadoras do ato.Pargrafo nico - A revogao ou contra-ordem s produz efeito depois de expirado o prazo de apresentao e, no sendo promovida, pode o sacado pagar o cheque at que decorra o prazo de prescrio, nos termos do art. 59 desta Lei.
Art. 36 Mesmo durante o prazo de apresentao, o emitente e o portador legitimado podem fazer sustar o pagamento, manifestando ao sacado, por escrito, oposio fundada em relevante razo de direito. 1 A oposio do emitente e a revogao ou contra-ordem se excluem reciprocamente. 2 NO CABE AO SACADO JULGAR DA RELEVNCIA DA RAZO INVOCADA PELO OPONENTE.
A contra-ordem deve ser dada por aviso epistolar (carta) ou pela via judicial ou extrajudicial. Deve vir com as razes da contra-ordem. S produz efeitos depois de expirado o prazo de apresentao.
Mesmo durante o prazo de apresentao o sacador pode sustar o cheque se fundado em relevante razo de direito (oposio).
IMPORTANTE!!! A prpria lei do cheque dispe que no cabe ao banco analisar o que relevante razo de direito para proceder sustao. Assim, totalmente descabida a exigncia feita na prtica pelos bancos de apresentao de B.O.
IMPORTANTE!!! Cabe ao eventual prejudicado (beneficirio) buscar a responsabilizao do sacador quando houver abuso de direito da parte dele (em certos casos, pode ser at que fique configurado o crime de estelionato).
Obs. O CHEQUE PR-DATADO MERA GARANTIA DE DVIDA, no sendo considerado ttulo de crdito. Por isso, fica afastada a responsabilizao penal do emitente do cheque sustado por estelionato.
5.6 PRAZO DE APRESENTAO
60 dias (da data da emisso) -------------> fora da praa.
30 dias (da data da emisso) -------------> na praa.
Esse prazo o prazo no qual o emitente deve levar o cheque para pagamento junto instituio financeira sacada.
IMPORTANTE!!! Esse prazo se destina a assegurar o direito de execuo contra os co-devedores do ttulo (art. 47, II). Assim, se o portador do ttulo perde o prazo de apresentao, ele perde tambm o direito de executar os codevedores, p.ex., o endossante, mas continua podendo executar o emitente durante o prazo de prescrio. Ver smula 600 do STF:
Smula 600 do STF: Cabe ao executiva contra o emitente do cheque e seus avalistas, ainda que no apresentado o cheque ao sacado no prazo legal, desde que no prescrita a ao cambiria.
Resumindo!!! O fim do prazo de apresentao no impede que o cheque seja levado ao banco sacado para ser descontado, uma vez que somente depois de transcorrido o prazo prescricional que o banco no poder mais receber nem processar o ttulo.
Obs. Se o cheque for pr-datado, o prazo de apresentao ser esticado, pois se considerar emitido o cheque na data que consta no mesmo (Polmico).
Obs. H um caso excepcional, apenas, em que a perda do prazo de apresentao gera, inclusive, a perda do direito de executar o prprio emitente, e no apenas o codevedor. Trata-se da hiptese em que o emitente prova que tinha fundos suficientes durante o prazo de apresentao, mas deixou de t-los por motivos alheios a sua vontade.
Art. 47 3 O portador que no apresentar o cheque em tempo hbil, ou no comprovar a recusa de pagamento pela forma indicada neste artigo, perde o direito de execuo contra o emitente, se este tinha fundos disponveis durante o prazo de apresentao e os deixou de ter, em razo de fato que no lhe seja imputvel.
5.7 PRESCRIO DO CHEQUE
O cheque possui executividade, ou seja, um ttulo executivo extrajudicial.
IMPORTANTE!!! O PRAZO DE PRESCRIO dessa ao para executar o cheque de SEIS MESES, contados do fim do prazo de apresentao (que de 30 ou 60 dias).
Obs. No correto falar que o prazo de prescrio de sete ou oito meses, pois prazo de apresentao e prazo de prescrio so coisas diferentes.
ATENO!!! O prazo no se inicia com a emisso do cheque, mas sim com o FIM DO PRAZO DE APRESENTAO.
IMPORTANTE!!! No caso de cheque pr-datado apresentado ao banco antes de chegar na data escrita no cheque, considera-se iniciada a data de apresentao no dia em que o cheque foi levado ao banco. Ex. No dia 02/02 emito um cheque pr-datado com data de 02/04. No dia 02/03 o portador apresenta o cheque ao banco. Nesse caso, considera-se iniciado o prazo de apresentao no dia 02/03.
IMPORTANTSSIMO!!! STJ informativo 483.
CHEQUE PS-DATADO. INCIO DO PRAZO PRESCRICIONAL.A emisso de cheques ps-datados, ainda que seja prtica costumeira, no encontra previso legal, pois admitir que do acordo extracartular decorra a dilao do prazo prescricional importaria na alterao da natureza do cheque como ordem de pagamento vista e na infringncia do art. 192 do CC (Os prazos de prescrio no podem ser alterados por acordo das partes), alm de violao dos princpios da literalidade e abstrao - assim, para a contagem do prazo prescricional de cheque ps-datado, prevalece a data nele regularmente consignada, ou seja, aquela oposta no espao reservado para a data de emisso.
5.8 COBRANA DE CHEQUE PRESCRITO
O cheque prescrito no pode mais ser executado (perde a eficcia de ttulo executivo).
Apesar disso, ainda possvel a ao de enriquecimento ilcito (tambm chamada de ao de locupletamento), prevista no art. 61.
Art. 61 A AO DE ENRIQUECIMENTO contra o emitente ou outros obrigados, que se locupletaram injustamente com o no-pagamento do cheque, PRESCREVE EM 2 (DOIS) ANOS, contados do dia em que se consumar a prescrio prevista no art. 59 e seu pargrafo desta Lei.
Essa ao prescreve em DOIS ANOS a partir do trmino do prazo prescricional do cheque.
IMPORTANTE!!! Trata-se de uma ao cambial (tanto que prevista na lei do cheque). Dessa forma, no perde as caractersticas de um ttulo de crdito, como a autonomia e a impossibilidade de opor excees pessoais ao terceiro de boa-f. Seguir, contudo, o rito ordinrio de uma ao de conhecimento, vez que j no mais um ttulo executivo.
Mesmo ultrapassado o prazo da ao de locupletamento, o cheque ainda pode ser cobrado, desde que comprovado o seu no-pagamento, mediante ao de cobrana. Nesse caso, perde as qualidades de ttulo de crdito e o credor deve provar a relao causal que originou o ttulo (no se trata de uma ao cambiria).
O STJ pacfico quanto ao cabimento de ao monitria para cobrar cheque prescrito. Nesse caso, o STJ entende que o prazo prescricional da ao monitria de cinco anos.
Lembrar!!! O prazo de prescrio do cheque comea a contar a partir do fim do prazo de apresentao. J o prazo de prescrio da ao de enriquecimento ilcito comea a contar a partir do trmino do prazo prescricional do cheque.