CONCESSÕES DE OBRAS PÚBLICAS - fd.unl.pt · Conceito de concessão de obras públicas ... Informar o concedente de qualquer circunstância que possa condicionar o normal desenvolvimento

15 de Abril de 2013

CONCESSÕES DE OBRAS PÚBLICAS

Concessões de obras públicas

Parte Geral

1. Conceito de concessão de obras públicas

Partes: concedente e concessionário Elementos essenciais (i) O concedente obriga-se à execução ou concepção e

execução;

(ii) De obras públicas; e

(iii) Em contrapartida, adquire direito de exploração durante um período de tempo.

Prazo – critérios para determinação: Período de tempo necessário para amortização e remuneração

do capital investido pelo concessionário, em normais condições de rendibilidade da exploração.

Supletivo: 30 anos

Artigo 410.º do CCP

1. Conceito de concessão de obras públicas (cont.)

Elemento facultativo: o concedente ter direito a um preço

Artigo 407.º/1 do CCP

Mas: O contrato deve implicar uma significativa e efectiva transferência do risco para o concessionário


Ou seja, o contrato só pode atribuir ao concessionário o direito a prestações económico-financeiras quando:

(i) Não violem regras comunitárias e nacionais de concorrência;

(ii) Sejam essenciais à viabilidade económico-financeira da concessão; e

(iii) Não eliminem a efectiva e significativa transferência de risco para o concessionário.


2. Partes: concedente e concessionário

Concedente: entidade adjudicante

Artigos 409.º/1 e 3.º CCP

Concessionário: » Deve manter sede em Portugal; » Ter a forma de sociedade anónima. (salvo estipulação contratual em contrário)


2. Partes: concedente e concessionário (cont.)

Concessionário:

» objecto social: exclusivamente as actividades que se encontram integradas na concessão, ao longo de todo o período de duração do contrato.

Artigo 411.º/2 CCP

» exercício de outras actividades pelo concessionário: (i) Mediante autorização do concedente; (ii) Actividade complementares ou acessórias das que

constituem objecto principal do contrato. Artigo 412.º CCP

Obrigações do concessionário:

(i) Informar o concedente de qualquer circunstância que

possa condicionar o normal desenvolvimento das actividades concedidas;

(ii) Fornecer ao concedente, ou a quem este designar para o efeito, qualquer informação ou elaborar relatórios específicos sobre aspectos relacionados com a execução do contrato, desde que solicitados por escrito;

(iii) Obter todas as licenças, certificações, credenciações e autorizações necessárias ao exercício das actividades integradas ou de algum modo relacionadas com o objecto

do contrato (salvo estipulação contratual em contrário); (iv) Quaisquer outras previstas na lei ou no contrato.



Direitos do concessionário: (i) Explorar, em regime de exclusivo, a obra pública

concedida; (ii) Receber a retribuição prevista no contrato; (iii) Utilizar, nos termos da lei e do contrato, os bens do

domínio público necessários ao desenvolvimento das actividades concedidas;

(iv) Cedência de elementos pelo concessionário (projectos, plantas, planos, necessários/úteis para exercício dos direitos ou desempenho de funções do concedente);

(v) Quaisquer outros previstos na lei ou no contrato.

Artigos 415.º e 417.º do CCP


Direitos e deveres específicos do concessionário quanto à obra e aos bens afectos à concessão: (i) O concessionário deve manter a obra em bom estado de

conservação e em perfeitas condições de utilização; (ii) O concessionário deve realizar todos os trabalhos

necessários para satisfação cabal e permanente do fim a que a obra se destina;

(iii) O concessionário pode adoptar medidas necessárias com vista à utilização da obras pública, na impossibilidade de intervenção atempada da autoridade pública;

(iv) O concessionário apenas podes impedir o uso da obra pública nas situações previstas no contrato.

Artigos 427.º do CCP


Poderes /prerrogativas de autoridade do concessionário Mediante estipulação contratual

(i) Expropriação por utilidade pública;

(ii) Utilização, protecção e gestão das infra-estruturas afectas

ao serviço público;

(iii) Licenciamento e concessão da ocupação ou do exercício de qualquer actividade nos terrenos, edificações e outras infra-estruturas que lhe estejam afectas.



Direitos do concedente: (i) Estabelecer as tarifas mínimas e máximas pela utilização

das obras públicas;

(ii) Sequestrar a concessão;

(iii) Resgatar a concessão;

(iv) Exigir partilha equitativa do acréscimo de benefícios

financeiros (nos termos do disposto no artigo 341.º CCP);

(v) Quaisquer outros previstos na lei ou no contrato.



À concessão corresponde um estabelecimento que integra: (i) Direitos e obrigações destinados à realização do

interesse público subjacente à celebração do contrato;

(ii) Bens móveis e imóveis afectos à concessão: » os bens existentes à data de celebração do contrato; e » os bens a criar, construir, adquirir ou instalar pelo

concessionário, em cumprimento do mesmo. desde que sejam indispensáveis para o adequado

desenvolvimento das actividades concedidas; e independentemente de o direito de propriedade pertencer

ao concedente, ao concessionário ou a terceiros.

3. Âmbito objectivo da concessão (bens afectos)

3. Âmbito objectivo da concessão (bens afectos) (cont.)

Regime dos bens móveis e imóveis afectos à concessão:

(i) Bens do domínio público: » só pode haver oneração mediante autorização que deve acautelar a compatibilidade da oneração com o normal desenvolvimento das actividades concedidas.

(ii) Bens próprios essenciais ao desenvolvimento das actividades concedida: » só pode haver alienação ou oneração mediante autorização do concedente, que deve salvaguardar a existência de bens funcionalmente aptos à prossecução das actividades.



Regime dos bens móveis e imóveis afectos à concessão (cont.): (iii) Bens próprios não essenciais ao desenvolvimento das actividades concedida: » a alienação e oneração é admitida, desde que esteja garantida a existência de bens funcionalmente aptos à prossecução das actividades.



Regime dos bens móveis e imóveis afectos à concessão (cont.): (iv) Bens que não são da propriedade do concedente: » o concessionário pode tomar de aluguer, por locação financeira ou figuras contratuais afins bens e equipamentos a afectar à concessão; » estes contratos não podem ter duração superior à vigência do contrato de concessão; » contudo, o concedente tem direito de aceder ao uso desses bens e suceder na respectiva posição contratual em caso de sequestro, resgate ou resolução.


3. Âmbito objectivo da concessão (em especial, as zonas de exploração comercial) (cont.)

Zonas de exploração comercial » As obras públicas podem incluir zonas ligadas funcionalmente à concessão destinadas a actividades comerciais ou industriais que sejam susceptíveis de um aproveitamento económico diferenciado; » Exemplos: estabelecimentos de hotelaria, estações de serviço, zonas de lazer, estacionamentos e centros comerciais; » Estas zonas estão sujeitas ao princípio da unidade de gestão e controlo pelo concedente e são exploradas conjuntamente com a obra pública pelo concessionário, directamente ou por intermédio de terceiros; » São equiparadas aos bens afectos à concessão para efeitos de entrega ao concedente no termo da concessão;

» Princípio da partilha dos benefícios.


4. Acompanhamento e avaliação do concessionário

Salvo quanto incompatível ou desnecessário em face da natureza da obra pública

O contrato deve estabelecer: (i) Indicadores de acompanhamento e avaliação do

desempenho do concessionário, da perspectiva do utilizador e do interesse público;

(ii) Procedimentos de cálculo para a sua aferição periódica, designadamente no que respeita ao número de utilizadores e seus níveis de satisfação.

Possíveis consequências em função dos resultados: (i) Atribuição de vantagens económicas; ou (ii) Aplicação de penalizações económicas ao concessionário.


5. Sequestro

» Conceito: acto unilateral pelo qual o concedente toma a seu

cargo o desenvolvimento das actividades concedidas. » Fundamento: em caso de incumprimento grave pelo

concessionário de obrigações contratuais, ou estando o mesmo iminente.

» Elenco exemplificativo de fundamentos de sequestro: (i) Quando ocorra ou esteja iminente a cessação ou

suspensão, total ou parcial, de actividades concedidas; (ii) Quando se verifiquem perturbações ou deficiências graves

na organização e regular desenvolvimento das actividades concedidas ou no estado geral das instalações e equipamentos que comprometam a continuidade ou regularidade daquelas actividades ou a integridade e segurança de pessoas e bens.


5. Sequestro (cont.)

» Procedimento: - Quando se verifique a ocorrência de uma situação que pode

determinar o sequestro de uma concessão notificação do

concessionário para, num prazo razoavelmente fixado, cumprir integralmente as obrigações e corrigir ou reparar as consequências dos seus actos, excepto quando a violação não é sanável;

- Caso o concessionário não actue nos termos da notificação referida, dá-se o sequestro;

- O sequestro apenas pode ter lugar depois de o concedente notificar a sua intenção de sequestro às entidades financiadoras (quando a sua intervenção esteja contratualmente prevista);


5. Sequestro (cont.)

» Procedimento (cont.): - O sequestro mantém-se pelo tempo julgado necessário, tendo

o prazo máximo de um ano, após o qual ou há a notificação para retoma das actividades pelo concessionário ou há resolução (v. infra ponto 6. sobre Resolução);

- O concessionário é notificado para retomar o desenvolvimento

das actividades, na data que lhe for fixada; se o concessionário não puder, se opuser à retoma ou se se continuarem a verificar os factos que deram origem ao sequestro pode haver resolução (v. infra ponto 6. sobre Resolução);

» O concessionário suporta os encargos do desenvolvimento da

actividade pelo concedente e de despesas extraordinárias necessárias para restabelecimento da normalidade.


6. Extinção do contrato de concessão

(i) Termo do contrato por decurso do prazo;

(ii) Resgate;

(iii) Resolução.

6. Extinção do contrato de concessão (cont.)

(i) Termo do contrato por decurso do prazo

» Não são oponíveis ao concedente os contratos celebrados pelo concessionário com terceiros para efeitos do desenvolvimento das actividades;

» Os direitos de propriedade intelectual sobre estudos e

projectos elaborados para os fins das actividades da concessão, bem como outros elementos referidos no artigo 417.º, n.º 1, do CCP, são transmitidos gratuitamente e em regime de exclusividade para ao concedente;

» Revertem gratuitamente para o concedente todos os bens

que integram o estabelecimento da concessão; » Entrega livre de quaisquer ónus ou encargos de bens do

concessionário afectos à concessão que nos termos do contrato devem se transferidos para o concedente



(ii) Resgate » Fundamento: razões de interesse público » Quando pode haver: após o decurso do prazo fixado no

contrato ou, na sua falta, decorrido um terço do prazo de vigência do contrato

» Prazo/pré-aviso: notificação com seis meses de antecedência

(salvo outra previsão contratual)


(ii) Resgate (cont.) » Efeitos: - O concedente assume automaticamente os direitos e

obrigações do concessionário constituídos antes da notificação de resgate; as posteriores, só vinculam o concedente se tiver dado autorização;

- O concessionário tem direito a indemnização pelos danos emergentes e lucros cessantes, a determinar nos termos do contrato ou do artigo 4566.º, n.º 3, do Código Civil;

- Reversão dos bens do concedente afectos à concessão e obrigação de entrega de bens abrangidos por cláusula de

transferência (nos termos do contrato);

- Liberação de caução e garantias prestadas, um ano após o resgate.



(iii) Resolução » Fundamentos (não taxativo): - Fundamentos gerais de resolução do contrato;

- Desvio do objecto da concessão;

- Cessação ou suspensão, total ou parcial, pelo concessionário

da execução ou exploração de obras públicas, sem que tinham sido tomadas medidas adequadas à remoção da respectiva causa;

- Ocorrência de deficiência grave na organização e desenvolvimento pelo concessionário das actividades concedidas, em termos que possam comprometer a sua continuidade ou regularidade nas condições exigidas pelo lei/contrato.


(iii) Resolução (cont.) Fundamentos (não taxativo) (cont.): - Recusa ou impossibilidade do concessionário em retomar a

concessão;

- Repetição, após a retoma, das situações que motivaram o sequestro;

- Obstrução ao sequestro;

- Sequestro pelo prazo máximo permitido pela lei ou pelo contrato.

Artigos 421.º e 423.º do CCP


(iii) Resolução (cont.) » Efeitos (para além de outros previstos no contrato): - Reversão dos bens do concedente;

- Obrigação de o concessionário entregar ao concedente os

bens afectos à concessão abrangidos por eventual cláusula de transferência



O concedente responde pelos danos causados pelo concessionário a terceiros no desenvolvimento das actividades concedidas por facto que ao primeiro seja imputável. O concedente responde por danos causados pelo concessionário que não lhe sejam imputáveis depois de exercidos direitos resultantes de contrato de seguro e de excutidos os bens do património do concessionário


7. Responsabilidade perante terceiros

8. Regime das empreitadas de obras públicas

Empreitadas de obras públicas cuja execução seja

necessária para a realização da concessão: (i) Regime explicitado;

(ii) Contrato;

(iii) Regime das empreitadas de obras públicas (supletivamente) (artigos 343.º e seguintes).

Ampla margem para autonomia contratual


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