Grupo de Estudos em Direito de Recursos Naturais

23/06/2012

Módulo I : História e Elementos Fundamentais

Módulo II : Cláusulas Introdutórias

Módulo III: Fase de Exploração

Módulo IV: Fase de Produção

Módulo V : Divisão dos Resultados da

Produção

Módulo VI : A Fase de

Descomissionamento e o

Destino dos Bens

Myller Kairo C. de Mesquita & Luiz Alberto C. Bustamante

Módulo I : História e Elementos Fundamentais

◦ O Surgimento do Contrato de Partilha e seu Contexto

Por: Luiz Alberto C. Bustamante

◦ Os Elementos Diferenciais Tradicionalmente Vinculados

ao Contrato de Partilha

Por: Myller Kairo C. de Mesquita

Myller Kairo Coelho de Mesquita

I. Origem. II. Objetivo primário. III. Natureza jurídica do PSC. IV. Os elementos tradicionalmente vinculados ao PSC. IV.I. Direitos reconhecidos à IOC e ao governo hospedeiro. IV. II. Cláusulas de obrigação de investimento e de trabalho. IV. III. Cláusulas relativas às rendas do governo e da IOC. V. Cláusulas chave do PSC. VI. Características básicas aplicáveis a todos os PSCs.

O PSC surgiu na Indonésia (1966) para se contrapor ao modelo da concessão: juridicamente permissiva e economicamente desequilibrada em favor da IOC.

Evolução histórica:

Descoberta de petróleo da Indonésia data de 1883.

A exploração era regulada por meio de acordos de licença exclusivos com participação da Royal Dutch Shell.

Em 1945, ocorre a independência da metrópole holandesa. Nesse período vigoravam contratos de concessão.

Em 1961, foram suspensas novas concessões.

Fonte: http://www.asia-turismo.com/mapas/indonesia.htm

Problema: como desenvolver e controlar os recursos

petrolíferos sem tecnologia e capital necessários?

Surgimento de contrato de serviços. Opção frustrada.

Solução: Surgimento dos production sharing contracts (PSC).

Origem funcional: contrato de meação agrícola.

O Estado passava a ser representado por uma empresa estatal

criada com esse fim.

“Inicialmente, eram três empresas: Permina, Indonesian Oil

Mining Company (Pertamin) e State Oil Company (PN

Permigan). Em 1965, a PN Permigan foi dissolvida, enquanto

as outras duas sofreram um processo de fusão, dando origem à

estatal Pertamina.” (TOLMASQUIM, Mauricio Tiomno; Marcos regulatórios da

indústria mundial de petróleo—Rio de Janeiro: Synergia: EPE, 2011, p. 135)

Objetivo: maior controle, participação, fiscalização do Estado sobre a atividade petrolífera.

Há possibilidade de contabilização de reservas de petróleo nas demonstrações financeiras da International Oil Company (IOC), apesar de a propriedade do óleo ser do país.

Estruturalmente, é parecido com um farmout agreement. Há divisão de lucro se forem recuperados os custos de perfuração e operação do poço.

Diferença: i) o PSC não garante titularidade de direito sobre o bem a ser explorado; ii) a IOC é considerada uma mera contratada.

INTERNETIONAL PETROLEUM TRANSACTIONS, THIRD EDITION (Rocky Mountain Mineral Law Foundation 2010, p. 471)

“A primary objective of a

PSC is to develop the host

country’s petroleum

reserves, using the capital

and technological

expertise of the IOC

while maintaining

sovereignty and control of

the reserves.”

“Um objetivo primário

de um PSC é

desenvolver as reservas

petrolíferas do país

hospedeiro, usando o

capital e a expertise

tecnológica da IOC de

modo a manter a

soberania e controle das

reservas.”

Contrato de Prestação de

serviço “A OC opera com o status de

contratada em face do detentor dos

direitos de mineração e proprietário

dos hidrocarbonetos, que é o próprio

Estado hospedeiro ou uma NOC para

que, em seguida, uma parte da

produção seja recebida pela OC sob

o PSC como um pagamento ou

compensação pelos serviços

prestados. “ (BNDES, Contrato de partilha.

http://www.bndes.gov.br/SiteBNDES/export/site

s/default/bndes_pt/Galerias/Arquivos/empresa/p

esquisa/chamada1/Relat_I-4de8.pdf, p. 235)

Contrato de características

puramente associativas

“Argumentos que corroboram esta

segunda tese são: (i) o fato de que, no

PSC, a OC detém a

responsabilidade sobre as

operações, o que não seria plausível

caso ela figurasse como

mera prestadora de serviços; (ii) a

propriedade ao óleo (tanto o cost oil

como o profit oil) já ser assegurada

de plano, embora apenas se

aperfeiçoe com a tradição do

hidrocarboneto produzido, após

procedimentos operacionais de

separação, tratamento e medição,

dentro de uma periodicidade ajustada

no instrumento, e (iii) o fato de as

OCs poderem computar as reservas

em suas demonstrações financeiras.”

(idem, p. 235)

Não existe amparo legal ao interesse ou titularidade do óleo pela IOC, à exceção do que for devidamente convencionado no PSC.

O contrato pode ocorrer entre a IOC e o Estado ou a National Oil Company (NOC), que por sua vez vai gerenciar o contrato e absorver conhecimento a fim de continuar a produção no término do PSC.

Estado

National Oil Company International Oil Company

A IOC é obrigada a prover todo o material, tecnologia, capital e trabalho para adimplir os objetivos do PSC.

Todo o material e infraestrutura, exceto os arrendados, serão transferidos ao Estado ou à NOC.

A titularidade do petróleo permanece sobre a soberania do Estado que contrata a IOC por meio de PSC.

Em contrapartida, “cost oil” e “profit oil” são devidos à IOC.

INTERNETIONAL PETROLEUM TRANSACTIONS, THIRD EDITION (Rocky Mountain Mineral Law Foundation 2010, p. 464-471)

(Petróleo e Gás Natural: como produzir e a que custo. Coordenação: Edmilson Moutinho dos Santos. Rio de Janeiro, Synergia, 2011, p.254-255.)

Petróleo Custo (cost oil)

“Em um contrato de partilha da

produção, o contratado tem direito a

recuperar seus custos, apropriando-se

de uma parcela não excedente a certa

porcentagem da produção anual do

contrato. Essa parcela é conhecida

como petróleo custo. O saldo ainda não

recuperado é transportado para ser

recuperado no(s) ano(s) seguinte(s),

com base no mesmo princípio. O

petróleo custo é valorado usando-se o

preço de mercado do petróleo antes de

ser confrontado com os custos

recuperáveis.”

Petróleo Lucro (profit oil)

“A parcela da receita de

petróleo remanescente

após a dedução do petróleo

custo é conhecida como

petróleo lucro.”

“A maioria das grandes empresas de petróleo (majors), inicialmente, não se interessou muito pelo regime de partilha, uma vez que elas teriam que investir capital em um empreendimento do qual não poderiam se apoderar, nem mesmo gerenciar. Assim, as primeiras firmas a adotarem o regime de partilha de produção foram empresas independentes de petróleo (como a Independent Indonesian American Petroleum Company-IIAPCO, em 1966, e a Phillips Petroleum Co, em 1968)” (Bindemann, 1999 apud TOLMASQUIM, Mauricio Tiomno;

Marcos regulatórios da indústria mundial de petróleo—Rio de Janeiro: Synergia: EPE, 2011, p. 134)

INTERNETIONAL PETROLEUM TRANSACTIONS, THIRD EDITION (Rocky Mountain Mineral Law Foundation 2010, p. 467)

Excesso de poder administrativo nas mãos da

NOC

Receio: i) aplicação das novas regras a outros contratos internacionais; ii) perda do capital investido no país hospedeiro.

Self restraint

a) A fiscalização mais incisiva ocorrerá quando houver óleo.

b) Não há interesse em reduzir ou impedir a produção da OC, pois isso desmotivaria novos investimentos no país.

c) Há deficiência tecnológica e de conhecimento específico por parte do Estado.

INTERNETIONAL PETROLEUM TRANSACTIONS, THIRD EDITION (Rocky Mountain Mineral Law Foundation 2010, p. 472-473)

Uma vez que o PSC

permite que o IOC recupere

os custos do

desenvolvimento da reserva

mineral, ele deve apontar:

i) a existência de um

programa de trabalho ou

uma contribuição financeira

mínima no que diz respeito

ao desenvolvimento;

ii) a duração das fases de

desenvolvimento e

exploração;

iii) a divisão de benefícios

da produção entre a IOC e a

NOC se a produção for

atingida.

Após a descoberta de óleo, o plano de desenvolvimento da IOC deve ser aprovado pelo país, uma vez que tem impacto sobre a determinação dos custos do empreendimento.

Quando houver o desenvolvimento completo e a produção comercial ocorrer, será necessário determinar: i) quais custos podem ser recuperados?; ii) como a recuperação do custo do capital se diferencia da recuperação do custo de operação?; iii) como esses custos serão reembolsados?

INTERNETIONAL PETROLEUM TRANSACTIONS, THIRD EDITION (Rocky Mountain Mineral Law Foundation 2010, p. 464-471)

i) os custos de desenvolvimento são

recuperáveis. Os custos de

exploração são frequentemente, mas

não universalmente recuperáveis.

Geralmente, bônus de assinatura e

de renda não são recuperáveis.

ii) Custos de operação são

recuperáveis na forma de cost oil e

tem prioridade sobre recuperação de

custo de capital. Este, por sua vez, é

recuperado em um período de anos

assim como se calcula a recuperação

da depreciação por taxa sobre renda.

iii) modernamente, existe um limite

sobre o cost oil calculado por uma

porcentagem sobre o total da

produção em determinado período e

em determinado local de exploração.

“Há grandes variações na divisão do petróleo lucro entre diferentes países e contratos. Elas refletem as diferenças nas estimativas do potencial de petróleo e dos custos, estes últimos diretamente vinculados às características e à localização das descobertas.” (Petróleo e Gás Natural: como produzir e a que custo. Coordenação: Edmilson Moutinho dos Santos. Rio de Janeiro, Synergia, 2011, p.255.)

“Os contratos de partilha de produção, geralmente, não incluem o pagamento de um royalty sobre o valor da produção, mas naqueles casos que contemplam o pagamento de royalty, o limite para recuperação de custo é calculado sobre a produção remanescente após a dedução do royalty.” (Petróleo e Gás Natural: como produzir e a que custo. Coordenação: Edmilson Moutinho dos Santos. Rio de Janeiro, Synergia, 2011, p.255.)

Gerência e controle.

Programa de trabalho mínimo obrigatório.

Possibilidade de renúncia.

Descoberta comercial.

Recuperação de custo.

Bônus e tributos.

Conteúdo local.

Mecanismos de estabilização de contratos.

Regulação do fim do contrato. (Production Sharing Contracts: Implications for Pre-Salt

Development in Brazil, p. 29. Baker & Mckenzie)

(BNDES, Contrato de partilha. http://www.bndes.gov.br/SiteBNDES/export/sites/default/bndes_pt/Galerias/Arquivos/empresa/pesquisa/chamada1/Relat_I-4de8.pdf, p. 235-236)

“(i) a OC é apontada pelo Estado

hospedeiro (ou pela NOC) como

contratada em determinada região e

por determinado tempo;

(ii) a OC operará sob suas expensas e

risco, sob supervisão do Estado

hospedeiro;

(iii) a OC deverá fornecer todo o

material, equipamento e pessoal

necessário à condução das operações;

(iv) a produção, existindo, pertencerá

ao Estado hospedeiro;

(v) a OC terá direito de recuperar

seus investimentos a partir da

produção da área contratualmente

estipulada;

(vi) após a recuperação dos custos,

o restante da produção será

partilhado entre a OC e o Estado

hospedeiro em proporções

previamente estabelecidas no PSC;

(vii) as receitas da OC estão sujeitas

a taxação e

(viii) a propriedade dos

equipamentos e das instalações é

transferida ao Estado hospedeiro ao

final do contrato ou

progressivamente, de acordo com o

cronograma de amortizações.”