DIREITOADMINISTRATIVO

Poderes e Deveres

Prof.ª Tatiana Marcello

PODERESDAADMINISTRAÇÃO•  OEstadoagepormeiode seusagentespúblicos, aosquais sãoconferidasprerrogativasdiferenciadas,aseremutilizadasparaoalcançasosseusfins:asatisfaçãodos interessespúblicos. Esse conjuntodeprerrogativas denomina-sePoderesAdministrativos,ou seja,sãoinstrumentosconferidosàAdministraçãoparaoatendimentodointeressepúblico.

•  Por outro lado, por tutelarem interesses coletivos, são impostos aos agentes públicosalgunsDeveresAdministrativos.

•  HáhipótesesequeosPoderes seconvertememverdadeirosDeveres,poisenquantonaesfera privada o Poder é mera faculdade daquele que o detém, na esfera públicarepresentaumDever do administradorpara comos administrados. Segundoadoutrina,trata-se do chamado Poder-dever de agir, de forma que se o agente não agir, poderáresponderporomissão.

DEVERESDOADMINISTRADORPÚBLICO

DEVERES

Eficiência

PrestaçãodecontasProbidade

PODERESDOADMINISTRADORPÚBLICO

Poderes

Hierárquico

Vinculado

Polícia

Regulamentar(normativo)

Discricionário

Disciplinar

Ø PoderVinculado

•  Tambémchamadoderegrado,éopoderconferidopelaleiàAdministraçãoparaapráticade ato de sua competência, mas com pré-determinação dos elementos e requisitosnecessários a sua formalização, ou seja, é aquele nos quais a liberdade de atuação doagenteémínimaouinexiste.

•  Portanto, o poder vinculado difere-se do poder discricionário, pois neste há maiorliberdadedeatuaçãodaAdministração.

•  Paraalgunsautores, a idéiadepoder é contraditórianesse caso, jáqueoadministradorestá limitado a respeito dos elementos que compõem o ato (competência, finalidade,forma,motivoeobjeto),nãogozandodeliberdade.

Ø PoderDiscricionário

•  ÉopoderconferidoàAdministraçãoque,emboradevaestardeacordocomalei,confereumamaior liberdade ao Administrador, que poderá adotar uma ou outra conduta deacordo com a conveniência e oportunidade, ou seja, a Lei faculta ao administrador apossibilidadedeescolherasentreascondutaspossíveis,aqualdeveestardeacordocomomelhoratendimentodointeressepúblico.

•  Nãosepodeconfundirdiscricionariedadecomarbitrariedadeoulivrearbítrio!•  ArbitrariedadeparaaAdministraçãoPúblicaésinônimode ilegalidade; livrearbítrioéapossibilidade de fazer o que bem entender, conduta que tambémnão é permitida porestaroadministradorrestritoàlegalidade.

Ø PoderRegulamentar(ouNormativo)

•  ÉopoderconferidoaoschefesdoExecutivoparaeditardecretoseregulamentoscomafinalidadedepermitiraefetivaimplementaçãodaLei.

•  Enquanto as Leis são criadas no âmbito do Poder Legislativo, a Administração Públicapoderácriaressesdecretoseregulamentosparacomplementá-las,aosquaisnãopodemcontrariar,restringirouampliarasdisposiçõesdaLei.

•  IncumbeàAdministração,então,complementarasLeis,criandoosmecanismosparasuaefetivaimplementação(Ex.:Lei8.112xDecreto5.707).

•  “ConstituiçãoFederal–Art.84.CompeteprivativamenteaoPresidentedaRepública: IV–sancionar,promulgarefazerpublicarasleis,bemcomoexpedirdecretoseregulamentosparasuafielexecução;”.Emdecorrênciadoprincípiodasimetriaconstitucional,osChefesdeExecutivosdosEstadospossuemamesmaprerrogativa.Outrasautoridades,comoosMinistros,podemeditaratosnormativos(inc.II,§único,art.87,CF),bemcomoentidades(ex.:agênciasreguladoras).

Ø PoderHierárquico

•  AhierarquiaéinerenteaoPoderExecutivo.

•  No âmbito do Poder Legislativo ou Judiciário, onde ocorra o desempenho de funçãoadministrativa (atividade atípica desses poderes), poderá haver hierarquia; porém, emrelação às funções típicas exercidas pelos membros desses dois poderes (legislativa ejurisdicional) não há hierarquia entre seus membros (parlamentares e membros damagistratura).

•  O poder hierárquico tem íntima relação com o poder disciplinar e objetiva ordenar,coordenar, controlar e corrigir as atividades administrativas no âmbito interno daAdministração.ÉatravésdopoderhierárquicoqueaAdministraçãoescalonaafunçãodeseusórgãos,revêaatuaçãodeseusagenteseestabelecearelaçãodesubordinaçãoentreseus servidores. Nas relações hierárquicas há vínculo de subordinação entre órgãos eagentes.

•  Obs.:nãoháhierarquiaentreadministraçãodiretaeentidadesdaadministraçãoindireta!

Ø PoderDisciplinar

•  O Poder Disciplinar é o exercido pela Administração para apurar as infrações dosservidores e das demais pessoas que ficarem sujeitas à disciplina administrativa (ex.:detentos; alunos de escolas públicas; empresas privadas contratadas para prestaremserviçospúblicos).

•  Decorredoescalonamentohierárquico;seaosuperiorédadopoderdefiscalizarosatosdos seus subordinados, por óbvio que, verificando o descumprimento de ordens ounormas,tenhaapossibilidadedeimporasdevidassançõesprevistasparaaquelaconduta.

•  Portanto,oPoderDisciplinarafetaaestruturainternadaAdministração.

•  Hely Lopes Meirelles conceitua o Poder Disciplinar como “faculdade de punirinternamenteasinfraçõesfuncionaisdosservidoresedemaispessoassujeitasàdisciplinadosórgãoseserviçosdaAdministração.”

•  MuitoemboraHelyserefiraapodercomouma“faculdade”,importantesalientarquenãosetratadeumadecisãodiscricionáriadaautoridade,jáquediantedeumairregularidade,oagentetemopoder-deverdeagir,ouseja,éobrigadoaapurarepenalizaroinfrator.

•  Exemplificando, estabeleceo art. 143da Lei 8.112/90: Aautoridadeque tiver ciênciadeirregularidadenoserviçopúblicoéobrigadaapromoversuaapuraçãoimediata....”.Jáemrelaçãoàpenalidadeaseraplicada,emrazãodeadotarmosachamadatipicidadeaberta,há uma margem discricionária para que a Administração decida, de acordo com ascircunstâncias,naturezaougravidade decadainfração,apenaqueiráaplicar,desdequeobservandooprincípiodaadequaçãopunitiva(quesejaaplicadaumapenaadequadaparaainfração).

Ø PoderdePolícia

•  OCódigoTributárioNacional -CTN, conceituaPoderdePolícia,dispondoemseuart.78que:considera-sepoderdepolíciaaatividadedaadministraçãopúblicaque, limitandooudisciplinandodireito,interesseouliberdade,regulaapráticadeatoouabstençãodefato, em razão de interesse público concernente à segurança, à higiene, à ordem, aoscostumes,àdisciplinadaproduçãoedomercado,aoexercíciodeatividadeseconômicasdependentesdeconcessãoouautorizaçãodoPoderPúblico,à tranqüilidadepúblicaouaorespeitoàpropriedadeeaosdireitosindividuaisoucoletivos.

•  PoderdePolícia,portanto,éaatividadedoEstadoque limitaosdireitos individuaisembenefício do interesse público, ou seja, é o mecanismo de frenagem de que dispõe aAdministraçãoPúblicaparaconterosabusosdodireitoindividual(HelyLopesMeirelles).

•  O interesse público está relacionado com a segurança,moral, saúde,meio ambiente,consumidor,propriedade,patrimôniocultural.

•  PolíciaAdministrativaeJudiciária

•  OpoderdepolíciadoEstadopodeocorreremduasáreas:

v na administrativa, feita pelos órgãos administrativos, atuando sobre as atividades doindivíduos(ex.:fiscalizaçãodaatividadedecomércio);

v najudiciária,executadapelosórgãosdesegurança,atuandosobreoindivíduoquepoderiacometeralgumilícitopenal(ex.:políciacivildeumestado).

políciaadministrativa

atividadepreventiva

políciajudiciária

atividaderepressiva

•  CompetênciaparaExercício

•  A princípio, o critério para determinação de competência para o exercício do Poder dePolíciaéoquedizrespeitoaopoderderegularamatéria,oqual,porsuavez,arrima-senoprincípiodepredominânciadointeresse.

•  Para Hely Lopes Meirelles: os assuntos de interesse nacional ficam sujeitos àregulamentaçãoepoliciamentodaUnião;asmatériasde interesseregionalsujeitam-seàsnormaseàpolíciaestadual;osassuntosdeinteresselocalsubordinam-seaosregulamentosedilícioseaopoliciamentoadministrativomunicipal.

•  Ex.:Ø Regulaçãodemercadosdetítuloevaloresimobiliários(assuntoquecompeteàUnião,entãoelafiscaliza);

Ø Normas pertinentes a prevenção de incêndio (compete à esfera estadual, então elainspeciona,vistoria,expedealvará...)

Ø Planejamentoecontroledeusodesolourbano(competeaomunicípio,entãoeleconcedelicença,regulaofuncionamento,aplicasanções...)

•  AtributosouCaracterísticas

•  Os atributos costumeiramente apontados pela doutrina no que se refere aos atosresultantesdoexercícioregulardopoderdepolíciasão3:

v discricionariedade(livreescolhadeoportunidadeeconveniência);

v auto-executoriedade (decidir e executar diretamente sua decisão sem a intervenção doJudiciário);

v coercibilidade(imposiçãocoativadasmedidasadotaspelaAdministração).

•  SançõesdecorrentesdoPoderdePolícia

•  Assansõessão impostaspelaprópriaAdministraçãoemprocedimentosadministrativoscompatíveiscomasexigênciasdointeressepúblico,respeitandoalegalidadedasançãoeasuaproporcionalidadeàinfração.

•  Exemplificando,podemoscitarasseguintessançõesadministrativas,emdecorrênciadoexercício do Poder de Polícia: as multas, a interdição de atividades, demolição deconstruçõesirregulares,inutilizaçãodegêneros,apreensãodeobjetos.

Uso e Abuso de Poder

•  NoEstadoDemocráticodeDireito,aAdministraçãoPúblicadeveagirsempredentrodoslimitesdesuasatribuições,emconsonânciacomodireitoeamoral,comrespeitoaosdireitosdosadministrados.

•  Noentanto,seoadministradorextrapolaroslimitesdesuascompetênciasouseutilizardassuasatribuiçõespara finsdiversosdo interessepúblico, teremosochamadoabusodepoder.

•  Oabusodepoderpodesemanifestardeduasformas:

•  Excesso de Poder – quando o gestor atua fora dos limites de suas competências,exercendoatribuiçõesquenãosãodesuacompetência;

•  Desvio de Poder – quando o gestor exerce suas competências, mas para alcançarfinalidadediversadadefinidaemlei.

AbusodePoder

ExcessodePoder

DesviodePoder