DIREITO DO TRABALHO

Direito do Trabalho. Autonomia.

Contrato de Trabalho x Relação de trabalho.

Teorias contratualista e anticontratualista.

Contrato de Trabalho. Características.

Contrato de trabalho por prazo determinado

Sonia Soares

Direito do Trabalho. Autonomia

CONTRATO DE TRABALHO = FENÔMENO SOCIAL DA PRESTAÇÃO DE TRABALHO

AUTONOMIA JURÍDICA DA DISCIPLINA CONTRATUAL RELAÇÃO DE TRABALHO DIVERGE DAS FÓRMULAS CLÁSSICAS DO DIREITO CIVIL, QUE TRATAVA APENAS DA LOCAÇÃO DE SERVIÇOS E DA EMPREITADA NO MESMO CAPITULO QUE REGULAVA A LOCAÇÃO DE COISAS, COMO ESPÉCIE, DO GÊNERO LOCAÇÃO.

NÃO SE REVELA ADEQUADO TRATAR COMO “LOCAÇÃO” O NEXO CONTRATUAL ENTRE CAPITAL E TRABALHO

Contrato de Trabalho x Relação de trabalho.

Contrato de Trabalho embora seja gênero, utiliza-se para se referir a relação de

emprego Fundamento legal como gênero: EC 45/2004: “as ações

oriundas da relação de trabalho” e “outras outras controvérsias

decorrentes da relação de trabalho”

Contrato de Emprego - espécieRelação de Trabalho Caráter genérico refere-se a todas as relações - prestação objeto trabalho

humano CONTRATO DE TRABALHO: espécie de relação de

trabalho, assim como, trabalho eventual/autônomo/avulso/doméstico etc

A CLT se refere ao contrato de trabalho noartigo 442:

Art. 442. Contrato individual detrabalho é o acordo tácito ou expresso,correspondente à relação de emprego.

Teorias contratualista e anticontratualista

Duas teorias: contratualista e anticontratualista

1 – Contratualista: sec XVIII dificuldade em classificar o trabalho que surgia sob

a forma de emprego; ótica civilista; Dispensaram ao contrato de trabalho situação semelhante

ao que se empregava nos contratos de direito civil, surgindo teorias: arrendamento,compra e venda, mandato e sociedade.

2 – Anticontratualista: Relação de emprego não se adequa sob a ótica civil

ou contratual, que não conta com intervenção estatal. Surge essa corrente em reação ao liberalismo.

As condições de trabalho passam a se subordinar as leis, regulamentos e não mais a vontade das partes como era no liberalismo/direito civil;

Necessidade de pronunciamento jurisidiconal; Surgem teorias :

da relação de trabalho - liberdade e vontade não são é relevantes na celebração e execução do contrato de trabalho, o que importa é o trabalho efetivamente prestado.

institucionalismo – empresa é uma instituição, o empregado se submete a ela.

Segunda metade do Século XX, doutrina critica teoria anticontratualista, por defender, a possibilidade de manifestação de vontade na relação de emprego, defendendo ser contratual, mas não civilista.

PREVALECE DOUTRINA: NATUREZA CONTRATUAL

Para Amauri Mascaro:• citando Mario de la Cueva: “o contrato é o acordo de

vontades e a relação de emprego é o conjunto de direitos e obrigações que se desenvolvem na dinâmica do vínculo”.

• Relação de emprego é uma relação jurídica que se estabelece pela vontade das partes, ninguém será empregado de outrem se não quiser; nenhum empregador tem o poder de impor que alguém trabalhe para ele;

• A vontade das partes está presente no momento da formação do contrato.

Contrato de Trabalho:

A CLT não define contrato de trabalho. A partir dos artigos 2º e 3º da CLT:

“o contrato individual de trabalho pode ser definidocomo negócio jurídico em virtude do qual um

trabalhador obriga-se a prestar pessoalmente serviços

não eventuais a uma pessoa física ou jurídica,

subordinado ao seu poder de comando, dele recebendo

os salários ajustados.” Arnaldo Süssekind

Contrato de Trabalho: Características Contrato de direito privado Personalíssimo / Intuito personae em relação à

pessoa do empregado Bilateral Sinalagmático Oneroso Consensual Trato sucessivo Alteridade contrato de atividade/objeto imediato prestação

de serviços Informal, salvo se houver previsão legal quanto à

forma

PACTUAÇÃO CONTRATO DE TRABALHO:Art. 443 - O contrato individual de trabalho poderá ser acordadotácita ou expressamente, verbalmente ou por

escrito e por prazo determinado ou

indeterminado. tácita : “contrato que se forma pela presença dos elementos

caracterizadores da relação de emprego, sem, contudo, que exista uma ação direta dos contratantes no sentido da expressão do pacto.” Ricardo Resende

ou expressamente:

verbalmente

ou por escrito

Arts.29 e 41 CLT obrigação administrativa do empregador anotar contrato de trabalho em CTPS e no livro/ficha ou sistema eletrônico

PRESSUPOSTOS DE VALIDADE:

CC Art. 104. A validade do negócio jurídico requer:

I - agente capaz;

II - objeto lícito, possível, determinado ou

determinável;

III - forma prescrita ou não defesa em lei.

AGENTE CAPAZ = IDADE MÍNIMACR Art. 7º., XXXIII - proibição de trabalho noturno, perigoso ou insalubre a menores de dezoito e de qualquer trabalho a menores de dezesseis anos, salvo na condição de aprendiz, a partir de quatorze anos; (Redação dada pela Emenda Constitucional nº 20, de 1998)

QUESTIONAMENTO: E SE HOUVER TRABALHO MENOR DE 16 ANOS?

1. Não reconhece nenhum direito, por ser nula a pactuação, sem prejuízo da responsabilização criminal se a hipótese comportar

1. Godinho: reconhecimento dos direitos trabalhistas e pagamento das parcelas devidas, com extinção do vínculo = forma de proteger a criança/adolescente e não ampliar a perversidade da exploração

1. Não reconhece o direito, todavia, o Juiz determina o pagamento de indenização por perceber a existência de dano material/moral

Em qualquer das hipóteses o objeto é lícito

II - objeto lícito, possível, determinado ou determinável;

DISTINÇÃO NECESSÁRIA: TRABALHO ILÍCITO X TRABALHO PROIBIDO

trabalho proibido é aquele prestado em desacordo com as normas de proteção trabalhista = O trabalho proibido produz efeitos jurídicos enquanto não é declarada sua nulidade.

trabalho ilícito é aquele prestado de forma ilícita, objeto do contrato de trabalho é a prestação de serviços ilícitos = trabalho ilícito, este normalmente não gera efeitos jurídicos, nulo de pleno direito, sendo aplicado a ele nulidade com efeitos retroativos, ex tunc

o Godinho: 2 possibilidades efeitos jurídicos contrato objeto ilícito:

1. Desconhecimento pelo trabalhador do fim ilícito a que servia a prestação laboral

2. Dissociação entre o labor prestado e o núcleo da atividade ilícita

TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 4ª REGIÃO –DATA 18/06/2015 - ACÓRDÃO 0000787-52.2013.5.04.0611 RO Fl. 1 DESEMBARGADORA FLÁVIA LORENA PACHECO Órgão Julgador: 11ª Turma ;Origem: Vara do Trabalho de Cruz Alta Prolator da Sentença: JUÍZA MARISTELA BERTEI ZANETTI E M E N T A VÍNCULO DE EMPREGO. DIGITADOR DE "JOGO DO BICHO". Inexiste vedação legal ao reconhecimento de relação jurídica de emprego entre o digitador de jogo de bicho e os tomadores dos serviços, na medida em que, no caso, a ilicitude da atividade explorada não atinge a atividade do reclamante. Recurso provido.

Orientação Jurisprudencial 199 da SDI-I do TST É nulo o contrato de

trabalho celebrado para o desempenho de atividade inerente à prática do jogo

do bicho, ante a ilicitude de seu objeto, o que subtrai o requisito de validade

para a formação do ato jurídico.

III - forma prescrita ou não defesa em lei.

Expresso ou tácito Não há elemento jurídico formal, salvo situações específicas

(atleta profissional, voluntário etc)

O contrato contemporâneo Está fundado em novas idéias que convergem para os

interesses e objetivos do direito do trabalho Código Civil – fonte complementar do direito do

trabalho – aproximam o contrato da realidade social edas funções do direito do trabalho

Princípios Gerais do Código Civil – 2002 Eticidade, valoriza as condutas éticas como a boa-fé

objetiva (CC, 113 Socialidade, vetor da função social dos contratos. Operabilidade: visa a efetividade.

Liberdade de contratar no âmbito do direito dotrabalho

Art. 444 “As relações contratuais de trabalho podem serobjeto de livre estipulação das partes interessadas em tudoquanto não contravenha às disposições de proteção aotrabalho, às convenções coletivas que lhes sejam aplicáveise às decisões das autoridades competentes.”

Função Social do Contrato: Encurtamento da distância entre o direito privado e o direito constitucional

Boa fé – de subjetiva para objetiva: Não se relaciona com a intenção dos contratantes, mas com a conduta destes.

Razoabilidade

O contrato de trabalho pode ser nulo, mas, em determinadas circunstâncias, pode produzir efeitos jurídicos desde que tenha havido efetiva e concreta prestação dos serviços.

Ex: TST Súmula nº 363 - Contratação de Servidor Público sem

Concurso - Efeitos e Direitos- A contratação de servidor público, após a CF/1988, sem prévia aprovação em concurso público, encontra óbice no respectivo art. 37, II e § 2º, somente lhe conferindo direito ao pagamento da contraprestação pactuada, em relação ao número de horas trabalhadas, respeitado o valor da hora do salário mínimo, e dos valores referentes aos depósitos do FGTS.

•Crítica: “parte da doutrina e da jurisprudência discorda da referidaorientação sumulada, entendendo que a Administração Pública nãopoderia alegar a própria torpeza, no sentido de ter contratado oservidor sem prévio concurso público. Assim, todas as verbastrabalhistas seria devidas ao empregado, ainda que sob a forma deindenização...., pois o trabalhador não pode responder pelairregularidade praticada pela autoridade responsável.” Gustavo FilipeBarbosa Garcia p.84

CONTRATOS DE TRABALHO:Art. 443 - O contrato individual de

trabalho poderá ser acordado tácita ou

expressamente, verbalmente ou por escrito e por prazo determinado ou

indeterminado.

contrato de trabalho: Individual: Contrato individual de trabalho

acordo de vontades entre um único trabalhador e o empregador

De equipe ou plúrimo: conjunto de

contratos individuais entre cada empregado e o empregador comum, unidos por interesse comum. (Maurício G.Delgado)

Prazo indeterminado: Regra geral Aquisição de direitos/maior número de direitos

rescisórios

Prazo Determinado ou a termo: aquele cuja duração dependa de termo prefixado ou da execução de serviços específicos ou ainda da realização de certo acontecimento passível de previsão aproximada. (Artigo 443, parágrafo 1º da CLT)

Exceção Hipóteses legais Lapso temporal rigoroso

Prazo Determinado ou a termo:

PARTICULARIDADES:

Fixação do termo final: certo ou incerto

443 § 1º - Considera-se como de prazo determinado o contrato de

trabalho cuja vigência dependa de termo prefixado ou da

execução de serviços especificados ou ainda da realização de

certo acontecimento suscetível de previsão aproximada.

Prazos:

Art. 445 - O contrato de trabalho por prazo determinado não

poderá ser estipulado por mais de 2 (dois) anos, observada a

regra do art. 451.

Parágrafo único. O contrato de experiência não poderá exceder

de 90 (noventa) dias.

Prorrogação: expressa ou tácita : uma única vez

Art. 451 - O contrato de trabalho por prazo

determinado que, tácita ou expressamente, for

prorrogado mais de uma vez passará a vigorar sem

determinação de prazo.

Sucessividade: celebração de novo contrato por prazo determinado

Art. 452 - Considera-se por prazo indeterminadotodo contrato que suceder,

, a outro contrato por prazo determinado, salvo se a

expiração deste dependeu da execução de serviços

especializados ou da realização de certos

acontecimentos.

Efeitos rescisórios nos contratos a termo:

• Mais restritos para o empregado

No termo final: 13º proporcional; férias proporcionais com 1/3; e, liberação do FGTS (sem 40%);

dispensa antecipada pelo empregador:13º proporcional; férias proporcionais com 1/3; liberação do FGT + 40%, metade do valor dos salários que cabiam ao empregado durante o restante do tempo que faltava para o termo do contrato.

pedido de demissão antecipada pelo empregado: 13º salário e férias proporcionais com 1/3. Não há direito ao FGTS. O empregado poderá ser obrigado a pagar ao empregador uma indenização pelos prejuízos resultantes da ruptura antecipada.

extinção pedido de demissão ou dispensa antecipadas com cláusula assecuratória de direito recíproco de antecipação rescisória: serão devidas todas as parcelas rescisórias de contrato de trabalho por tempo indeterminado no caso de dispensa pelo empregador /e caso seja pedido de demissão as compatíveis com tal modalidade. Nesta hipótese, o contrato continua sendo a termo, o que muda são as regras aplicáveis as verbas rescisórias.

Contratos a termo: forma• Exceção• Formais e informais• contratos a termo forma escrita, por exemplo, trabalho

voluntário,• contratos de experiência forma escrita, construção

jurisprudencial

Modalidades Contratos por Tempo Determinado:

CLT Art. 443-§ 2º - O contrato por prazo determinado só será válido em se tratando:

a) de serviço cuja natureza ou transitoriedade justifique a predeterminação do prazo;

O serviço é transitório ou de natureza esporádica, na

atividade fim da empresa.

Godinho: substituição de empregado permanente em

gozo de férias; atendimento a acréscimo extraordinário e

provisório de serviços empresariais aumento das vendas

no Natal

b) de atividades empresariais de caráter transitório;

c) de contrato de experiência.

Contrato de safra pacto empregatício rural a prazo, cujo termo final seja fixado

em função das variações estacionais da atividade agrária; Na atualidade aplica-se CLT (origem Lei 5889/73) termo poderá ser determinado de 3 formas: termo

cronológico prefixado; pelo término de uma atividade prefixada; ou pela realização de algum acontecimento específico.

O contrato de safra abrange a produção , colheita, preparo do solo e o plantio.

direitos dos trabalhadores do contrato rural são os devidos aos trabalhadores do contrato por prazo determinado.

Contrato de Obra Certa pacto empregatício urbano a prazo, qualificado pela presença de

um construtor em caráter permanente no polo empresarial da relação e pela execução de obra ou serviço certo como fator ensejador da prefixação do prazo contratual. Godinho

Lei n. 2959 de 1956 c.c. regras contratos a termo CLT Particularidades: empregador deve ser construtor em caráter

permanente; motivo do contrato: realização de obra ou serviços certos;

Rescindido o contrato de trabalho em face do término da obra ou serviço, tendo o empregado mais de 12 (doze) meses de serviço, ficar-lhe-á assegurada a indenização por tempo de trabalho na forma do art.478 da CLT, com 30% de redução + FGTS. Se a dispensa ocorrer antes do término da obra, caberá o acréscimo de 40% no FGTS. Ao contrato por obra certa se aplica todas as disposições pertinentes aos contratos por prazo determinado.

Contrato Temporário Lei 9601 de 21/01/98

contrato de prazo determinado, que tem como principal finalidade aumentar o número de empregados;

não pode ser usado para substituição de pessoal do quadro efetivo de empregados da empresa;

pode ser utilizado em qualquer atividade desenvolvida pela empresa ou estabelecimento;

Contratação é feita mediante convenções e acordos coletivos de trabalho , segundo limites estabelecidos pela lei em função da da quantidade de trabalhadores existentes.

Duração máxima de 2 anos, podendo ser prorrogado mais de uma vez;

rescisão antecipada do contrato, seja por iniciativa do empregador, seja por interesse do empregado, não se aplica o disposto nos arts. 479 e 480 da CLT, cabendo ao instrumento coletivo específico prever a indenização devida.

BIBLIOGRAFIA:Barros, Alice Monteiro. Curso de Direito do Trabalho. LTr.10ª. Edição

Delgado, Maurício Godinho. Curso de Direito do Trabalho. LTr. 16ª.

Edição

Garcia, Gustavo Felipe Barbosa. Manual de Direito do Trabalho. Editora

Gen/Método. 8ª. Edição

Jorge Neto, Francisco Ferreira. Cavalcante, Jouberto de Quadros

Pessoa. Direito do Trabalho. Atlas. 8ª. Edição.

Martinez, Luciano. Curso de Direito do Trabalho. Ed.Saraiva. 4ª Edição

Nascimento, Amauri Mascaro. Direito Contemporâneo do Trabalho.

Saraiva. 2011

._______________ Curso de Direito do Trabalho. Saraiva. 26ª Edição

Resende. Ricardo, Direito do Trabalho Esquematizado. Editora

Gen/Método. 3ª. Edição

Sussekind, Arnaldo e outros Instituições de Direito do Trabalho. LTr. 19ª

Edição. 2000