Direito Direito regulatório e regulatório e

economiaeconomiaAulas 12 e 13Aulas 12 e 13

Serviços públicosServiços públicos

O que é serviço O que é serviço público?público?

Como saber se uma atividade Como saber se uma atividade econômica (em sentido econômica (em sentido

amplo) é um serviço público?amplo) é um serviço público?

Celso Antônio Bandeira Celso Antônio Bandeira de Mellode Mello

““Serviço público é toda atividade de Serviço público é toda atividade de oferecimento de utilidade ou comodidade oferecimento de utilidade ou comodidade materialmaterial destinada à destinada à satisfação da satisfação da coletividadecoletividade em geral, mas em geral, mas fruível fruível singularmentesingularmente pelos administrados pelos administrados, que o , que o EstadoEstado assume como pertinente a seus deveres assume como pertinente a seus deveres e e presta por si mesmo ou por quem lhe faça presta por si mesmo ou por quem lhe faça as vezesas vezes, sob um , sob um regime de Direito Públicoregime de Direito Público – – portanto, consagrador de prerrogativas de portanto, consagrador de prerrogativas de supremacias e restrições especiais -, instituído supremacias e restrições especiais -, instituído pelo Estado em favor dos pelo Estado em favor dos interesses definidos interesses definidos como públicos no sistema normativocomo públicos no sistema normativo”. ”.

BANDEIRA DE MELLO, Celso Antônio. BANDEIRA DE MELLO, Celso Antônio. Curso de direito Curso de direito administrativoadministrativo. 21ª ed. São Paulo: Malheiros, 2006, p. 642 . 21ª ed. São Paulo: Malheiros, 2006, p. 642

José dos Santos Carvalho José dos Santos Carvalho Filho Filho

““Serviço público [é] Serviço público [é] toda toda atividade atividade prestada pelo Estadoprestada pelo Estado ou por seus ou por seus delegados, basicamente sob delegados, basicamente sob regime de regime de direito públicodireito público, com vistas à , com vistas à satisfação de necessidades satisfação de necessidades essenciais e secundárias da essenciais e secundárias da coletividadecoletividade.” .”

CARVALHO FILHO, José dos Santos. CARVALHO FILHO, José dos Santos. Manual de Direito Manual de Direito Administrativo.Administrativo. 15a ed. Rio de Janeiro: Lumen Iuris, 2006. 15a ed. Rio de Janeiro: Lumen Iuris, 2006.

Marçal Justen FilhoMarçal Justen Filho

““Serviço público é uma atividade pública Serviço público é uma atividade pública administrativa de administrativa de satisfação concreta satisfação concreta de necessidades individuais ou de necessidades individuais ou transindividuaistransindividuais, materiais ou , materiais ou imateriais, imateriais, vinculadas diretamente a vinculadas diretamente a um direito fundamentalum direito fundamental, destinada a , destinada a pessoas indeterminadas e pessoas indeterminadas e executada sob executada sob regime de direito públicoregime de direito público.” .”

JUSTEN FILHO, Marçal. JUSTEN FILHO, Marçal. Curso de direito administrativoCurso de direito administrativo. São . São Paulo: Malheiros, 2005, p. 478. Paulo: Malheiros, 2005, p. 478.

Elementos utilizados na Elementos utilizados na conceituação dos serviços conceituação dos serviços

públicospúblicos Critério subjetivo (titularidade)Critério subjetivo (titularidade)

Critério material / objetivo (visa à Critério material / objetivo (visa à satisfação de interesses coletivos)satisfação de interesses coletivos)

Critério formal (regime de direito Critério formal (regime de direito público – público – publicatiopublicatio -lei) -lei)

Serviços públicos na Serviços públicos na Constituição de 1988Constituição de 1988

O caso do setor postal (ADPF 46)O caso do setor postal (ADPF 46)

- Cabe à UF manterCabe à UF manter

- Lei 6.538/78 alude à monopólioLei 6.538/78 alude à monopólio

Serviço postalServiço postal

Constituição FederalConstituição Federal

Art. 21 – Compete à União:Art. 21 – Compete à União:

(...)(...)

X – manter o serviço postal e o correio X – manter o serviço postal e o correio aéreo nacionalaéreo nacional

Serviço postalServiço postalLei 6538Lei 6538/78/78

Art. 2º - O serviço postal e o serviço de telegrama são Art. 2º - O serviço postal e o serviço de telegrama são explorados pela União, através de empresa pública explorados pela União, através de empresa pública vinculada ao Ministério das Comunicações. vinculada ao Ministério das Comunicações.

Art. 9º - São exploradas pela União, Art. 9º - São exploradas pela União, em regime de em regime de monopóliomonopólio, as seguintes atividades postais:, as seguintes atividades postais:I - recebimento, transporte e entrega, no território I - recebimento, transporte e entrega, no território nacional, e a expedição, para o exterior, de carta e nacional, e a expedição, para o exterior, de carta e cartão-postal;cartão-postal;II - recebimento, transporte e entrega, no território II - recebimento, transporte e entrega, no território nacional, e a expedição, para o exterior, de nacional, e a expedição, para o exterior, de correspondência agrupada:correspondência agrupada:III - fabricação, emissão de selos e de outras fórmulas de III - fabricação, emissão de selos e de outras fórmulas de franqueamento postal.franqueamento postal.

Atividade econômica e Atividade econômica e participação do Estadoparticipação do Estado

Art. 170, CFArt. 170, CF

““A ordem econômica, fundada na valorização do A ordem econômica, fundada na valorização do trabalho humano e na trabalho humano e na livre iniciativalivre iniciativa...”...”Art. 173, Art. 173, caputcaput, CF, CF

““Ressalvados os casos previstos nesta Constituição, Ressalvados os casos previstos nesta Constituição, a exploração direta da atividade econômica pelo a exploração direta da atividade econômica pelo Estado só será permitida quando necessária aos Estado só será permitida quando necessária aos imperativos da segurança nacional ou a relevante imperativos da segurança nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos em leiinteresse coletivo, conforme definidos em leiArt. 175, CFArt. 175, CF

““Incumbe ao Poder PúblicoIncumbe ao Poder Público, na forma da lei, , na forma da lei, diretamente ou sob regime de concessão ou diretamente ou sob regime de concessão ou permissão, sempre através de licitação, a prestação permissão, sempre através de licitação, a prestação de serviços públicos”. de serviços públicos”.

ADPF 46 – Informativo STF ADPF 46 – Informativo STF 392392

Voto Rel. Marco Aurélio Voto Rel. Marco Aurélio MelloMelloO Tribunal iniciou julgamento de argüição de O Tribunal iniciou julgamento de argüição de

descumprimento de preceito fundamental proposta descumprimento de preceito fundamental proposta pela Associação Brasileira das Empresas de pela Associação Brasileira das Empresas de Distribuição – ABRAED, em que se pretende a Distribuição – ABRAED, em que se pretende a declaração da não-recepção, pela CF/88, da Lei declaração da não-recepção, pela CF/88, da Lei 6.538/78, que instituiu monopólio das atividades 6.538/78, que instituiu monopólio das atividades postais pela Empresa Brasileira de Correios e postais pela Empresa Brasileira de Correios e Telégrafos - ECT. O Min. Marco Aurélio, relator, (...) Telégrafos - ECT. O Min. Marco Aurélio, relator, (...) acolheu o pedido formulado para declarar a não-acolheu o pedido formulado para declarar a não-recepção pela CF/88 dos artigos da Lei 6.538/78 que recepção pela CF/88 dos artigos da Lei 6.538/78 que disciplinaram o regime da prestação de serviço disciplinaram o regime da prestação de serviço postal como monopólio exclusivo da União, ao postal como monopólio exclusivo da União, ao fundamento de que eles violam os princípios da livre fundamento de que eles violam os princípios da livre iniciativainiciativa, da liberdade no exercício de qualquer , da liberdade no exercício de qualquer trabalho, da livre concorrência e do livre exercício de trabalho, da livre concorrência e do livre exercício de qualquer atividade econômica (CF, arts. 1º, IV; 5º, qualquer atividade econômica (CF, arts. 1º, IV; 5º, XIII; 170, caput, IV e parágrafo único, XIII; 170, caput, IV e parágrafo único, respectivamente).respectivamente).

Voto Rel. Marco Aurélio Voto Rel. Marco Aurélio MelloMello

Ressaltando, inicialmente, a necessidade de se Ressaltando, inicialmente, a necessidade de se interpretar a Constituição de modo a lhe dar a interpretar a Constituição de modo a lhe dar a maior eficácia possível, diante da realidade maior eficácia possível, diante da realidade vigente, considerou que a expressão “manter o vigente, considerou que a expressão “manter o serviço postal”, contida no inciso X do art. 21 da serviço postal”, contida no inciso X do art. 21 da CF, inserida na primeira Constituição e repetida CF, inserida na primeira Constituição e repetida nas seguintes, teria adquirido alcance diverso nas seguintes, teria adquirido alcance diverso com o passar do tempo, evoluindo no sentido de com o passar do tempo, evoluindo no sentido de significar, no contexto social presente, significar, no contexto social presente, não mais não mais monopólio, mas um conjunto de serviços que a monopólio, mas um conjunto de serviços que a União deve garantir e, eventualmente, prestar de União deve garantir e, eventualmente, prestar de forma direta, se inexistente interesse econômico forma direta, se inexistente interesse econômico para o desenvolvimento da atividade em certos para o desenvolvimento da atividade em certos locais do território brasileiro. locais do território brasileiro.

Voto Rel. Marco Aurélio Voto Rel. Marco Aurélio MelloMello

Considerou, para tanto, as mutações ocorridas Considerou, para tanto, as mutações ocorridas no Direito Administrativo brasileiro, decorrentes no Direito Administrativo brasileiro, decorrentes da gradativa da gradativa redução da participação direta do redução da participação direta do Estado na atividade econômicaEstado na atividade econômica, em razão do , em razão do reconhecimento da sua ineficiência na prestação reconhecimento da sua ineficiência na prestação de serviços públicos e na realização dos de serviços públicos e na realização dos investimentos tecnológicos necessários à investimentos tecnológicos necessários à melhoria dos mesmos, salientando, no ponto, em melhoria dos mesmos, salientando, no ponto, em relação à ECT, as diversas falhas observadas em relação à ECT, as diversas falhas observadas em sua administração, o atraso tecnológico, e os sua administração, o atraso tecnológico, e os elevados custos e preços dos serviços prestados. elevados custos e preços dos serviços prestados.

Voto Rel. Marco Aurelio Voto Rel. Marco Aurelio MelloMello

Diante disso, concluiu Diante disso, concluiu não ter sido não ter sido recepcionadorecepcionado, pela CF/88, o monopólio do , pela CF/88, o monopólio do serviço postal, inclusive, por serviço postal, inclusive, por inexistir previsão a inexistir previsão a ele relativa no texto constitucional, o qual seria ele relativa no texto constitucional, o qual seria exaustivo quanto à instituição do monopólio na exaustivo quanto à instituição do monopólio na atividade econômicaatividade econômica (CF, arts. 21, XXIII, e 177). (CF, arts. 21, XXIII, e 177). Asseverou que, em prol da preservação do Asseverou que, em prol da preservação do interesse público, interesse público, a atuação do Estado deveria a atuação do Estado deveria ser subsidiáriaser subsidiária, afastando-se sua intervenção , afastando-se sua intervenção desnecessária em área sustentada, de forma desnecessária em área sustentada, de forma satisfatória, pelo setor privado – titular da satisfatória, pelo setor privado – titular da atividade econômica, permitindo, dessa forma, a atividade econômica, permitindo, dessa forma, a liberdade de iniciativa e de concorrência, liberdade de iniciativa e de concorrência, passando o Estado a posicionar-se como agente passando o Estado a posicionar-se como agente normativo e regulador das atividades normativo e regulador das atividades econômicas, nos termos do disposto no art. 174 econômicas, nos termos do disposto no art. 174 da CF. da CF.

Voto do Rel. Marco Voto do Rel. Marco Aurélio MelloAurélio Mello

Isso por melhor atender ao interesse da Isso por melhor atender ao interesse da coletividade a garantia de que o serviço postal coletividade a garantia de que o serviço postal seja prestado em seja prestado em regime de concorrênciaregime de concorrência entre as várias empresas do mercado entre as várias empresas do mercado consumidor, eis que esse modelo promove o consumidor, eis que esse modelo promove o aperfeiçoamento tecnológico, a redução dos aperfeiçoamento tecnológico, a redução dos custos operacionais e dos preços dos serviços. custos operacionais e dos preços dos serviços. Entendeu ainda que, ao se reconhecer que a Entendeu ainda que, ao se reconhecer que a atividade econômica não é própria do Estado, atividade econômica não é própria do Estado, seria dispensável definir-se serviço postal ou seria dispensável definir-se serviço postal ou como serviço público ou como atividade como serviço público ou como atividade econômica em sentido estrito, sendo, ademais, econômica em sentido estrito, sendo, ademais, possível a existência de duplo regime (público e possível a existência de duplo regime (público e privado) na realização da referida atividade. privado) na realização da referida atividade.

Voto do Min. Eros GrauVoto do Min. Eros GrauProsseguindo no julgamento, o Min. Eros Grau Prosseguindo no julgamento, o Min. Eros Grau divergiu e julgou improcedente o pedido. Tendo em divergiu e julgou improcedente o pedido. Tendo em conta a orientação fixada pelo Supremo na ACO 765 conta a orientação fixada pelo Supremo na ACO 765 QO/RJ (...), no sentido de que o QO/RJ (...), no sentido de que o serviço postal serviço postal constitui serviço públicoconstitui serviço público, portanto, não atividade , portanto, não atividade econômica em sentido estrito, considerou inócua a econômica em sentido estrito, considerou inócua a argumentação em torno da ofensa aos princípios da argumentação em torno da ofensa aos princípios da livre iniciativa e da livre concorrência. Distinguindo livre iniciativa e da livre concorrência. Distinguindo o regime de privilégio de que se reveste a prestação o regime de privilégio de que se reveste a prestação dos serviços públicos do regime de monopólio, dos serviços públicos do regime de monopólio, afirmou que os regimes jurídicos sob os quais são afirmou que os regimes jurídicos sob os quais são prestados os serviços públicos implicam que sua prestados os serviços públicos implicam que sua prestação seja desenvolvida sob privilégiosprestação seja desenvolvida sob privilégios, , inclusive, em regra, o da exclusividade na exploração inclusive, em regra, o da exclusividade na exploração da atividade econômica em sentido amplo a que da atividade econômica em sentido amplo a que corresponde essa prestação, haja vista que corresponde essa prestação, haja vista que exatamente a potencialidade desse privilégio exatamente a potencialidade desse privilégio incentiva a prestação do serviço público pelo setor incentiva a prestação do serviço público pelo setor privado quando este atua na condição de privado quando este atua na condição de concessionário ou permissionário.concessionário ou permissionário.

Asseverou, que a prestação do serviço postal Asseverou, que a prestação do serviço postal por empresa privada só seria possível se a CF por empresa privada só seria possível se a CF afirmasse que o serviço postal é livre à afirmasse que o serviço postal é livre à iniciativa privada, tal como o fez em relação à iniciativa privada, tal como o fez em relação à saúde e à educação, que são serviços públicos, saúde e à educação, que são serviços públicos, os quais podem ser prestados os quais podem ser prestados independentemente de concessão ou independentemente de concessão ou permissão por estarem excluídos da regra do permissão por estarem excluídos da regra do art. 175, em razão do disposto nos artigos 199 art. 175, em razão do disposto nos artigos 199 e 209 (CF: “Art. 175. Incumbe ao poder e 209 (CF: “Art. 175. Incumbe ao poder público, na forma da lei, diretamente ou sob o público, na forma da lei, diretamente ou sob o regime de concessão ou permissão, sempre regime de concessão ou permissão, sempre através de licitação, a prestação de serviços através de licitação, a prestação de serviços públicos. ... Art. 199. A assistência à saúde é públicos. ... Art. 199. A assistência à saúde é livre à iniciativa privada. ... Art. 209. O ensino livre à iniciativa privada. ... Art. 209. O ensino é livre à iniciativa privada.”). é livre à iniciativa privada.”).

Ressaltou que o serviço postal é prestado pela Ressaltou que o serviço postal é prestado pela ECT, empresa pública criada pelo Decreto-Lei ECT, empresa pública criada pelo Decreto-Lei 509/69, que foi recebido pela CF/88, a qual deve 509/69, que foi recebido pela CF/88, a qual deve atuar em regime de exclusividade (em atuar em regime de exclusividade (em linguagem técnica, em situação de privilégio, e, linguagem técnica, em situação de privilégio, e, em linguagem corrente, em regime de em linguagem corrente, em regime de monopólio), estando o âmbito do serviço postal monopólio), estando o âmbito do serviço postal bem delineado nos artigos 7º e seguintes da Lei bem delineado nos artigos 7º e seguintes da Lei 6.538/78, também recebida pela CF/88. Por fim, 6.538/78, também recebida pela CF/88. Por fim, julgando insuficiente a atuação subsidiária do julgando insuficiente a atuação subsidiária do Estado para solução dos conflitos da realidade Estado para solução dos conflitos da realidade nacional, considerou que, vigentes os artigos 1º nacional, considerou que, vigentes os artigos 1º e 3º da CF, haver-se-ia de exigir um Estado forte e 3º da CF, haver-se-ia de exigir um Estado forte e apto a garantir a todos uma existência digna, e apto a garantir a todos uma existência digna, sendo incompatível com a Constituição a sendo incompatível com a Constituição a proposta de substituição do Estado pela proposta de substituição do Estado pela sociedade civil. sociedade civil.

Outros votos Outros votos (Informativo 409)(Informativo 409)

Retomado julgamento de argüição de Retomado julgamento de argüição de descumprimento de preceito fundamental (...) Os descumprimento de preceito fundamental (...) Os Ministros Joaquim Barbosa e Cezar Peluso Ministros Joaquim Barbosa e Cezar Peluso acompanharam o voto do Min. Eros Grau, que, acompanharam o voto do Min. Eros Grau, que, abrindo divergência, julgou improcedente o pedido abrindo divergência, julgou improcedente o pedido formulado, ao fundamento de que o serviço postal formulado, ao fundamento de que o serviço postal constitui serviço público, e não atividade econômica constitui serviço público, e não atividade econômica em sentido estrito, que é prestado pela ECT em em sentido estrito, que é prestado pela ECT em regime de privilégio, tendo sido recepcionada pela regime de privilégio, tendo sido recepcionada pela CF/88 a Lei 6.538/78. Votaram pela procedência CF/88 a Lei 6.538/78. Votaram pela procedência parcial do pedido o parcial do pedido o Min. Carlos Britto, que, também Min. Carlos Britto, que, também considerando que o serviço postal é serviço público, considerando que o serviço postal é serviço público, de prestação exclusiva por parte da União, ressalvou, de prestação exclusiva por parte da União, ressalvou, entretanto, que a recepção da Lei 6.538/78 estaria entretanto, que a recepção da Lei 6.538/78 estaria restrita às atividades que impliquem comunicação restrita às atividades que impliquem comunicação privada e comunicação telegráficaprivada e comunicação telegráfica, não alcançando, , não alcançando, portanto, as de caráter eminentemente mercantil, portanto, as de caráter eminentemente mercantil,

Outros votosOutros votos

e o Min. Gilmar Mendes, que declarava a não-e o Min. Gilmar Mendes, que declarava a não-recepção somente dos artigos 42, 43, 44 e 45 recepção somente dos artigos 42, 43, 44 e 45 da lei impugnada, que tratam da da lei impugnada, que tratam da criminalização da violação ao monopólio criminalização da violação ao monopólio postal da União, dado o caráter aberto da postal da União, dado o caráter aberto da disposição, em afronta ao princípio da reserva disposição, em afronta ao princípio da reserva legal estrita. Após, o julgamento foi suspenso legal estrita. Após, o julgamento foi suspenso em virtude do pedido de vista da Min. Ellen em virtude do pedido de vista da Min. Ellen Gracie. ADPF 46/DF, rel. Min. Marco Aurélio, Gracie. ADPF 46/DF, rel. Min. Marco Aurélio, 17.11.2005.17.11.2005.

Voto Min. Ellen Gracie Voto Min. Ellen Gracie (Informativo STF 510)(Informativo STF 510)

(...). A Min. Ellen Gracie, em voto-vista, reportando-(...). A Min. Ellen Gracie, em voto-vista, reportando-se ao que decidido no julgamento da ADI 3080/SC se ao que decidido no julgamento da ADI 3080/SC (DJU de 27.8.2004), acompanhou a divergência, (DJU de 27.8.2004), acompanhou a divergência, para julgar improcedente o pedido formulado, ao para julgar improcedente o pedido formulado, ao fundamento de que o sfundamento de que o serviço postal constitui serviço erviço postal constitui serviço público, e não atividade econômica em sentido público, e não atividade econômica em sentido estrito, que é prestado pela ECT em regime de estrito, que é prestado pela ECT em regime de privilégio, não se aplicando a ele os princípios da privilégio, não se aplicando a ele os princípios da livre concorrência e da livre iniciativalivre concorrência e da livre iniciativa. Antes, . Antes, porém, asseverou que o pedido formulado implicaria porém, asseverou que o pedido formulado implicaria uma vulgarização do instituto da ADPF(...). Após, o uma vulgarização do instituto da ADPF(...). Após, o julgamento foi suspenso em virtude do pedido de julgamento foi suspenso em virtude do pedido de vista do Min. Menezes Direito. ADPF 46/DFvista do Min. Menezes Direito. ADPF 46/DF

ADPF 46 - STFADPF 46 - STF

ARGÜIÇÃO DE DESCUMPRIMENTO DE ARGÜIÇÃO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL. EMPRESA PÚBLICA PRECEITO FUNDAMENTAL. EMPRESA PÚBLICA DE CORREIOS E TELEGRÁFOS. PRIVILÉGIO DE DE CORREIOS E TELEGRÁFOS. PRIVILÉGIO DE ENTREGA DE CORRESPONDÊNCIAS. SERVIÇO ENTREGA DE CORRESPONDÊNCIAS. SERVIÇO POSTAL. CONTROVÉRSIA REFERENTE À LEI POSTAL. CONTROVÉRSIA REFERENTE À LEI FEDERAL 6.538, DE 22 DE JUNHO DE 1978. ATO FEDERAL 6.538, DE 22 DE JUNHO DE 1978. ATO NORMATIVO QUE REGULA DIREITOS E NORMATIVO QUE REGULA DIREITOS E OBRIGAÇÕES CONCERNENTES AO SERVIÇO OBRIGAÇÕES CONCERNENTES AO SERVIÇO POSTAL. PREVISÃO DE SANÇÕES NAS POSTAL. PREVISÃO DE SANÇÕES NAS HIPÓTESES DE VIOLAÇÃO DO PRIVILÉGIO HIPÓTESES DE VIOLAÇÃO DO PRIVILÉGIO POSTAL. COMPATIBILIDADE COM O SISTEMA POSTAL. COMPATIBILIDADE COM O SISTEMA CONSTITUCIONAL VIGENTE. CONSTITUCIONAL VIGENTE.

ADPF 46ADPF 46

ALEGAÇÃO DE AFRONTA AO DISPOSTO NOS ALEGAÇÃO DE AFRONTA AO DISPOSTO NOS ARTIGOS 1º, INCISO IV; 5º, INCISO XIII, 170, ARTIGOS 1º, INCISO IV; 5º, INCISO XIII, 170, CAPUT, INCISO IV E PARÁGRAFO ÚNICO, E 173 CAPUT, INCISO IV E PARÁGRAFO ÚNICO, E 173 DA CONSTITUIÇÃO DO BRASIL. VIOLAÇÃO DOS DA CONSTITUIÇÃO DO BRASIL. VIOLAÇÃO DOS PRINCÍPIOS DA LIVRE CONCORRÊNCIA E LIVRE PRINCÍPIOS DA LIVRE CONCORRÊNCIA E LIVRE INICIATIVA. NÃO-CARACTERIZAÇÃO. ARGUIÇÃO INICIATIVA. NÃO-CARACTERIZAÇÃO. ARGUIÇÃO JULGADA IMPROCEDENTE. INTERPRETAÇÃO JULGADA IMPROCEDENTE. INTERPRETAÇÃO CONFORME À CONSTITUIÇÃO CONFERIDA AO CONFORME À CONSTITUIÇÃO CONFERIDA AO ARTIGO 42 DA LEI N. 6.538, QUE ESTABELECE ARTIGO 42 DA LEI N. 6.538, QUE ESTABELECE SANÇÃO, SE CONFIGURADA A VIOLAÇÃO DO SANÇÃO, SE CONFIGURADA A VIOLAÇÃO DO PRIVILÉGIO POSTAL DA UNIÃO. APLICAÇÃO ÀS PRIVILÉGIO POSTAL DA UNIÃO. APLICAÇÃO ÀS ATIVIDADES POSTAIS DESCRITAS NO ARTIGO 9º, ATIVIDADES POSTAIS DESCRITAS NO ARTIGO 9º, DA LEIDA LEI

ADPF 46 1. O serviço postal --- conjunto de atividades que torna

possível o envio de correspondência, ou objeto postal, de um remetente para endereço final e determinado --- não consubstancia atividade econômica em sentido estrito. Serviço postal é serviço público.

2. A atividade econômica em sentido amplo é gênero que compreende duas espécies, o serviço público e a atividade econômica em sentido estrito. Monopólio é de atividade econômica em sentido estrito, empreendida por agentes econômicos privados. A exclusividade da prestação dos serviços públicos é expressão de uma situação de privilégio. Monopólio e privilégio são distintos entre si; não se os deve confundir no âmbito da linguagem jurídica, qual ocorre no vocabulário vulgar

ADPF 46ADPF 46 3. A Constituição do Brasil confere à União, em caráter 3. A Constituição do Brasil confere à União, em caráter

exclusivo, a exploração do serviço postal e o correio aéreo exclusivo, a exploração do serviço postal e o correio aéreo nacional [artigo 20, inciso X]. nacional [artigo 20, inciso X].

4. O serviço postal é prestado pela Empresa Brasileira de 4. O serviço postal é prestado pela Empresa Brasileira de Correios e Telégrafos - ECT, empresa pública, entidade da Correios e Telégrafos - ECT, empresa pública, entidade da Administração Indireta da União, criada pelo decreto-lei n. Administração Indireta da União, criada pelo decreto-lei n. 509, de 10 de março de 1.969. 509, de 10 de março de 1.969.

5. É imprescindível distinguirmos o regime de privilégio, 5. É imprescindível distinguirmos o regime de privilégio, que diz com a prestação dos serviços públicos, do regime que diz com a prestação dos serviços públicos, do regime de monopólio sob o qual, algumas vezes, a exploração de de monopólio sob o qual, algumas vezes, a exploração de atividade econômica em sentido estrito é empreendida atividade econômica em sentido estrito é empreendida pelo Estado.pelo Estado.

ADPF 46 6. A Empresa Brasileira de Correios e Telégrafos deve atuar 6. A Empresa Brasileira de Correios e Telégrafos deve atuar

em regime de exclusividade na prestação dos serviços que em regime de exclusividade na prestação dos serviços que lhe incumbem em situação de privilégio, o privilégio postal.lhe incumbem em situação de privilégio, o privilégio postal.

7. Os regimes jurídicos sob os quais em regra são prestados 7. Os regimes jurídicos sob os quais em regra são prestados os serviços públicos importam em que essa atividade seja os serviços públicos importam em que essa atividade seja desenvolvida sob privilégio, inclusive, em regra, o da desenvolvida sob privilégio, inclusive, em regra, o da exclusividade. 8. Argüição de descumprimento de preceito exclusividade. 8. Argüição de descumprimento de preceito fundamental julgada improcedente por maioria. O Tribunal fundamental julgada improcedente por maioria. O Tribunal deu interpretação conforme à Constituição ao artigo 42 da deu interpretação conforme à Constituição ao artigo 42 da Lei n. 6.538 para restringir a sua aplicação às atividades Lei n. 6.538 para restringir a sua aplicação às atividades postais descritas no artigo 9º desse ato normativo. postais descritas no artigo 9º desse ato normativo.

(ADPF 46, Relator(a):  Min. MARCO AURÉLIO, Relator(a) p/ Acórdão:  Min. (ADPF 46, Relator(a):  Min. MARCO AURÉLIO, Relator(a) p/ Acórdão:  Min. EROS GRAU, Tribunal Pleno, julgado em 05/08/2009, DJe-035 DIVULG 25-EROS GRAU, Tribunal Pleno, julgado em 05/08/2009, DJe-035 DIVULG 25-02-2010 PUBLIC 26-02-2010 EMENT VOL-02391-01 PP-00020)02-2010 PUBLIC 26-02-2010 EMENT VOL-02391-01 PP-00020)

Ex. abrangênciaEx. abrangência

ADMINISTRATIVO. ECT. SESI. LICITAÇÃO. ADMINISTRATIVO. ECT. SESI. LICITAÇÃO. ENTREGA DE FATURAS. MONOPÓLIO ENTREGA DE FATURAS. MONOPÓLIO ESTATAL.ESTATAL.

1. Documentos bancários e títulos incluem-se no 1. Documentos bancários e títulos incluem-se no conceito de carta, cuja distribuição é explorada conceito de carta, cuja distribuição é explorada pela União (ECT) em regime de monopólio. pela União (ECT) em regime de monopólio. Precedentes.Precedentes.

2. Recurso especial provido em parte.2. Recurso especial provido em parte.

(REsp 1014778/SC, Rel. Ministra ELIANA (REsp 1014778/SC, Rel. Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em 19/11/2009, DJe 02/12/2009)19/11/2009, DJe 02/12/2009)