16
DIREITO TRIBUTÁRIO INTERNACIONA!l8 9 2 7 DO BRASIL TRIBUTAÇÃO DAS OPERAÇÕES INTERNACIONAIS ALBERTO XAVIER Professor da Faculdade de Direito na Universidade Católica de São Paulo Professor da Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa Advogado no Brasil e em Portugal 5' edição Reformu1ada e atualizada até outubro de 1998 fDITORA fORENSE Rio de Janeiro 2000

DIREITO TRIBUTÁRIO INTERNACIONA!l8 9 7 DO BRASIL · DO BRASIL . TRIBUTAÇÃO DAS ... A Convenção Modelo da OCDE relativa a impostos sobre a renda e o capital ... Localização

  • Upload
    buingoc

  • View
    213

  • Download
    0

Embed Size (px)

Citation preview

Page 1: DIREITO TRIBUTÁRIO INTERNACIONA!l8 9 7 DO BRASIL · DO BRASIL . TRIBUTAÇÃO DAS ... A Convenção Modelo da OCDE relativa a impostos sobre a renda e o capital ... Localização

DIREITO TRIBUTÁRIO INTERNACIONA!l8 9 2 7 DO BRASIL

TRIBUTAÇÃO DAS OPERAÇÕES INTERNACIONAIS

ALBERTO XAVIER

Professor da Faculdade de Direito na Universidade Católica de São Paulo Professor da Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa

Advogado no Brasil e em Portugal

5' edição

Reformu1ada e atualizada até outubro de 1998

fDITORA

fORENSE Rio de Janeiro

2000

Page 2: DIREITO TRIBUTÁRIO INTERNACIONA!l8 9 7 DO BRASIL · DO BRASIL . TRIBUTAÇÃO DAS ... A Convenção Modelo da OCDE relativa a impostos sobre a renda e o capital ... Localização

Recht ÍNDICE

Abreviaturas .......................................................................................... XXI

Título I O OBJETO DO DIREITO TRIBUTÁRIO INTERNACIONAL

Capitulo / - Limites das leis ....................................................................... 3

§ 1º A distinção entre âmbito de incidência e âmbito de eficácia das leis no espaço .............................................................. 3

A) As situações internacionais como objeto do Direito

B) A distinção entre âmbito de incidência e âmbito de eficácia

C) Alcance da distinção no Direito Internacional Privado e no

a) Territorialidade em sentido positivo e em sentido

c) Territorialidade em sentido material e em sentido

Tributário Internacional ........................................................... 3

das leis tributárias no espaço ...................................................... 5

Direito Público Internacional ..................................................... 9

§ 2º Os limites ao âmbito de incidência das leis ................................... 12

A Limites heterônomos .................... ; ......................................... 12

B) Limites autônomos ................................................................. 17

§ 3Q OS limites ao âmbito de eficácia das leis ........................................ 17

§ 4Q A conexão com o ordenamento ..................................................... 21

A) A concepção clássica do princípio da territorialidade ........... 21

negativo .............................................................................. 22

b) Territorialidade em sentido pessoal e em sentido real ..... 24

formal ................................................................................. 25

B) Crítica da concepção clássica .................................................. 27

Capitulo /1 - Concurso de leis .................................................................. 31

Seção [ - Dupla tributação ................................................................................... 31

Page 3: DIREITO TRIBUTÁRIO INTERNACIONA!l8 9 7 DO BRASIL · DO BRASIL . TRIBUTAÇÃO DAS ... A Convenção Modelo da OCDE relativa a impostos sobre a renda e o capital ... Localização

XXVI Alberto Xavier

§ 12 Identidade do fato ........................................................................ 32

A) A regra das quatro identidades .............................................. 33

B) O problema da identidade dos sujeitos. Dupla tributação jurídica e econômica ................................................................. 35

§ 22 Pluralidade de normas ................................................................. 36

A) Dupla tributação internacional e interterritorial ................... 36

B) Concurso de competências e dupla tributação ...................... 38

C) Concurso aparente e dupla tributação virtual.. ...................... 40 D) Duplicação de pretensões ....................................................... 42

E) Concurso, conflito e cúmulo de pretensões ........................... 43

Seção II - Evasão fiscal inrernacional ................................................................. 44

Título 11 CONTEÚDO E NATUREZA DO DIREITO

TRIBUTÁRIO INTERNACIONAL

Capítulo I - Espécies e tipos de normas ................................................... 47

§ 12 Espécies de normas ....................................................................... 47

A) Normas de fonte interna e de fonte internacional ................. 47

B) Normas de conflitos e normas materiais ................................ 47

C) Normas substanciais e normas instrumentais: o Direito Tributário Internacional em sentido forma1. ......... 51

§ 22 Tipos de normas substanciais: normas de delimitação, de colisão, de repartição, de cumulação e de atenuação .................................. 53

Capítulo II - Natureza do Direito Tributário Internacional ..................... 59

§ 12 Delimitação do problema .............................................................. 59

§ 22 Teoria das normas materiais espacialmente autolimitadas ............. 59

§ 32 A nossa posição ............................................................................. 63

A) Localização dos fatos e delimitação do âmbito de incidência ... 63

B) Natureza de normas de conflitos .............................................. 65 C) Unilateralidade ......................................................................... 74

D) Caráter internacional ................................................................ 80

§ 42 Conclusões .................................................................................... 84

Page 4: DIREITO TRIBUTÁRIO INTERNACIONA!l8 9 7 DO BRASIL · DO BRASIL . TRIBUTAÇÃO DAS ... A Convenção Modelo da OCDE relativa a impostos sobre a renda e o capital ... Localização

XXVII Direito Tributário Internacional do Brasil

.......... 32

.......... 33

........... 35

........... 36

......... 36

.......... 38

.......... 40

.......... 42

.......... 43

............ 44

.......... 47

........ 47

......... 47

......... 47

.......... 51

.......... 53

........ 59

.......... 59

.......... 59

......... 63

... 63

......... 65

......... 74

......... 80

......... 84

Título IH As FONTES DO DIREITO TRIBUTÁRIO INTERNACIONAL

Capítulo I Tratados internacionais ......................................................... 91

Seção I - As convençóes internacionais contra a dupla tributação ........................ 91

§ 12 Conceito e evolução ...................................................................... 91

A) Evolução histórica .................................................................... 91

B) A Convenção Modelo da OCDE relativa a impostos sobre a renda e o capital .................................................................... 96

C) As Convenções celebradas pelo Brasil ...................................... 98

§ 22 O procedimento de celebração dos tratados ................................ 100

§ 32 Relações com a ordem interna .................................................... 102

A) O problema em geral ............................................................. 102

a) As concepçóes gerais sobre as relações eritre'direito internacional e direito interno: a querela monismo-dualísmo ........................................................... 105

b) Os sistemas de vigência do direito internacional na ordem interna: transformação, cláusula geral de recepção semi-plena e cláusula geral de recepção automática plena. 107

c) O lugar das convenções internacionais na hierarquia das fontes do direito ................................................................ 109

B) A doutrina e a jurisprudência anteriores à Constituição de 1988 .................................................................................. 110

a) A doutrina ......................................................................... 110

b) A jurisprudência ................................................................ 112

§ 42 A superioridade hierárquica dos tratados em relação à lei face à Constituição de 1988 .................................................................. 113

A) Adoção do sistema monista com cláusula geral de recepção plena ...................................................................................... 116

B) A expressa superioridade hierárquica dos tratados em matéria de direitos e garantias ................................................ 118

C) Apreciação direta dos tratados pelos tribunais ....................... 120

D) Impossibilidade de revogação por ato do Poder Legislativo de ato da competência conjunta do Chefe do Estado e do Congresso Nacional ............................................................... 121

Page 5: DIREITO TRIBUTÁRIO INTERNACIONA!l8 9 7 DO BRASIL · DO BRASIL . TRIBUTAÇÃO DAS ... A Convenção Modelo da OCDE relativa a impostos sobre a renda e o capital ... Localização

XXVIII Li/berto }(avier

E) O art. 98 do Código Tributário Nacional e a superada classificação dos tratados em tratados de natureza contratual e em tratados de natureza normativo ..................................... 123

a) Aplicação prevalente, supremacia hierárquica e relação de especialidade ................................................................. 123

b) Crítica da jurisprudência baseada na distinção entre tratados normativos e tratados-contratos .......................... 125 Seç

F) Natureza não transformatória do referendo do Congresso Nacional e da promulgação pelo Chefe do Estado ................. 129

c~ G) Conclusões ............................................................................. 134

§§ 52 Os tratados internacionais e os tributos estaduais e municipais .. 135

§:§ 62 O princípio do "efeito negativo" dos tratados ............................. 13!!

§ 72 Âmbito de aplicação .................................................................... 139

A) Quanto às pessoas a) O princípio da relatividade dos tratados ........................... 139

.................................................................. 139

§ b) Siulações triangulares: o princípio da relatividade dos

tratados e os estabelecimentos permanentes em matéria de juros ............................................................................. 141

c) Entes sem personalidade jurídica ...................................... 144

e) Exclusão de certas pessoas................................................. 14!!

E) Quanto ao tempo ................................................................... 155

d) Cláusula do beneficiário efetivo ........................................ 147

B) Quanto aos impostos ............................................................. 149

C) Quanto ao território ............................................................... 151

D) Quanto à sucessão de Estados ................................................ 154

§

§ 8º Interpretação. O problema das qualificações ............................... 156 § A) Interpretação dos tratados contra a dupla tributação e o

§ 22 do artigo 3º do Modelo OCDE ...................................... 156

B) O problema das qualificações a) A qualificação como problema autônomo do

................................................. 162

da interpretação ............................................................... 162 § b) A teoria da competência qualificatória cumulativa ........ 171

c) A nossa teoria .................................................................. 174 § (i) Competência qualificatória exclusiva do Estado

da fonte quanto ao conceito-quadro ........................ 174

(ii) Competência qualificatória exclusiva da "Iex situationis" quanto aos pressupostos ....................... 175

c

Page 6: DIREITO TRIBUTÁRIO INTERNACIONA!l8 9 7 DO BRASIL · DO BRASIL . TRIBUTAÇÃO DAS ... A Convenção Modelo da OCDE relativa a impostos sobre a renda e o capital ... Localização

XXIX Direito Tributário Internacional do Brasil

(iii) Competência qualificatória exclusiva do Estado da residência ................................................. 179

....... 138

....... 139

...... 139

...... 139

...... 141

...... 144

...... 147

..... 148

..... 149

..... 151

..... 154

..... 155

...... 156

.... 156

...... 162

... 162

..... 171

..... 174

..... 174

... 175

(iv) Síntese ....................................................................... 185

C) Qualificação e aplicação de leis estrangeiras ........................ 186

a) Qualificação, questão prévia e substituição ............... , .... 186

b) Qualificação e devolução ou reenvio .............................. 191

Seção II - Tratados de outra natureza sobre matéria tributária .......................... 193

Capítulo II - Outras fontes internacionais ........................................... 195

§ 1º Costume ..................................................................................... 195

§ 2º Jurisprudência. Procedimento amigável. Arbitragem .............. 196

A) O procedimento amigável .................................................... 197

., B ) Natureza jurídica dos acordos mútuos ................................. 200

C) Arbitragem ............................................................................ 203

§ 3º Direito Comunitário .................................................................. 205

Capítulo 111 - Fontes internas ............................................................... 213

Título IV Os ELEMENTOS DE CONEXÃO

Capítulo I - Os elementos de conexão em geral .................................. 217

§ 1º Conceito e espécies .................................................................... 217

§ 2º Os elementos de conexão nos impostos sobre a renda e o capital ................................................................................... 220

A) Os princípios da fonte e da residência .................................... 220

B) Os princípios da universalidade e da territorialidade; obrigação tributária limitada e ilimitada ................................ 224

§ 3º Os elementos de conexão nos impostos sobre transmissóes a título gratuito .......................................................................... 226

§ 4º Os elementos de conexão nos impostos sobre o consumo ....... 229

A) Os princípios de origem e de destino .................................. 229

B) Impostos sobre produtos industrializados e sobre circulação de mercadorias ..................................................... 234

C) Impostos sobre serviços ......................................................... 236

Page 7: DIREITO TRIBUTÁRIO INTERNACIONA!l8 9 7 DO BRASIL · DO BRASIL . TRIBUTAÇÃO DAS ... A Convenção Modelo da OCDE relativa a impostos sobre a renda e o capital ... Localização

xxx

Capitulo II - Os elementos de conexão subjetivos .................................. 239

Sefão I - Nacionalidade ..................................................................................... 239

§ 12 O problema da tributação dos estrafig~iros .............................. 239

§ 22 A nacionalidade nas convenções contra a dupla tributação ..... 241

§ 32 Princípio da não discriminação ................................................. 244

A) Elemento objetivo .................................................................. 244

B) Elemento subjetivo ................................................................. 247

§ 42 A nacionalidade no sistema norte-americano ........................... 251

Sefão II - Residência e domicílio ....................................................................... 252

§ 32 Residência e domicílio nas convenções contra a dupla

A) Dupla residência de pessoas físicas ...................................... 263 ( '.

§ 12 Residência e domicílio. Noções objetiva e subjetiva ................ 252

§ 22 O estatuto de residente no Direito Brasileiro ........................... 256

A) Pessoas físicas ......................................................................... 256

a) Aquisição da residência ..................................................... 256

b) Perda e conservação da residência ..................................... 259

B) Pessoas jurídicas ..................................................................... 262

tributação ................................................................................... 263

B) Dupla residência de pessoas jurídicas .................................. 267

Capitulo III - Os elementos de conexão objetivos .............................. 269

§ 12 A fonte dos rendimentos: fonte de produção e fonte de pagamento ................................................................... 269

§ 22 Os elementos de conexão reais: a regra "locus rei sitae" ......... 272

§ 32 Estabelecimento permanente: remissão .................................... 273

Capitulo IV - Fraude à lei e elementos de conexão ............................. 275

§ 12 Conceito e natureza da e1isão fiscal internacional .................... 275

§ 22 Os instrumentos da elisão fiscal internacional .......................... 280

A) Os paraísos fiscais ................................................................. 281

B) Estruturas e tipos socÍetáríos ................................................ 283 §a) Sociedades-base ................................................................ 284

b) Sociedades "holding" ....................................................... 285

c) Sociedades de serviços ..................................................... 287

Page 8: DIREITO TRIBUTÁRIO INTERNACIONA!l8 9 7 DO BRASIL · DO BRASIL . TRIBUTAÇÃO DAS ... A Convenção Modelo da OCDE relativa a impostos sobre a renda e o capital ... Localização

............... 239

................ 239

............... 239

..... 241

.............. 251

.............. 252

.............. 252

.............. 256

.............. 256

.............. 256

.............. 259

.............. 262

........... 263

........... 263

.............. 267

........... 269

............. 269

......... 272

............. 273

............. 275

............. 275

............. 280

............. 281

............. 283

......... 284

............. 285

............. 287

Direito Tributário Internacional do Brasil XXXI

§ 39 Elisão fiscal subjetiva ................................................................. 288

A) Fraude aQ domicílio da pessoa física .................................... 288

B) Fraude ao domicílio da pessoa jurídica: "treaty shopping" e abuso das convenções .......................................................... 290

§ 41! Elisão fiscal objetiva ................................................................... 294

A) Elisão fiscal objetiva por divisão, acumulação e transferência de rendimentos ................................................ 294

B) Acumulação de rendimentos e desconsideração da personalidade jurídica ........................................................... 295

C) Elisão fiscal objetiva por transferência indireta de lucros entre empresas interdependentes ......................................... 301

a) Generalidades sobre preços de transferência .................. 301

b) O regime dos preços de transferência na Lei nl! 9.430/96 ................................................................ 304

(i) Considerações preliminares ...................................... 304

(ii) O elemento de estraneidade ..................................... 306

(iii) Âmbito subjetivo ...................................................... 306

(a) O conceito de pessoa vinculada ......................... 306

(b) Localização em país de tributação favorecida ... 310

(iv) Âmbito objetivo ........................................................ 311

(v) Regime tributário ..................................................... 312

(a) Operações comerciais ativas .............................. 312

(b) Operações comerciais passivas ........................... 314

(c) Operações financeiras ......................................... 316

(vi) O princípio "at arm's length" e a predeterminação legal do preço objetivo ............................................. 316

c) O regime dos preços de transferência à luz do art. 9º da Convenção-Modelo da OCDE e dos tratados internacionais ................................................................... 319

d) O regime da lei interna face ao regime convencional .... 325

e) Medidas unilaterais de inversão do ônus da prova ......... 326

§ 59 A reação à fraude à lei fiscal internacional ................................ 327

A) O problema no Direito Comparado .................................... 327

B) O problema face ao Direito Brasileiro ................................. 330

Page 9: DIREITO TRIBUTÁRIO INTERNACIONA!l8 9 7 DO BRASIL · DO BRASIL . TRIBUTAÇÃO DAS ... A Convenção Modelo da OCDE relativa a impostos sobre a renda e o capital ... Localização

XXXII Alberto Xavier

Título V REGIME INTERNO EM MATÉRIA DE IMPOSTO

SOBRE A RENDA

Capítulo I - Residentes no país ............................................................ 339

Seção I - Pessoas físicas. O princípio da universalidade .................................. 339

Seção II Pessoas jurídicas. Do princípio da territorialidade ao princípio da universalidade .................................................................................. 341

§ 12 Os princípios da territorialidade e da universalidade ............... 341

§ 22 Evolução legislativa .................................................................... 344

§ 32 O princípio da territorialidade na legislação revogada ............. 346

§ 42 O princípio da universalidade ................................................... 348 A) Atividade direta .................................................................... 349 B) Atividade indireta através de coligadas e controladas ......... 349

a) A transparência fiscal internacional e a tributação extra-territorial .................................................................. 349 (i) Incompatibilidade com a exigência da

disponibilidade da renda constante do art. 43 do em ..................................................................... 353

(ii) Incompatibilidade com os tratados contra a dupla tributação ................................................................... 357

b) O problema da tributação dos dividendos de origem estrangeira ......................................................................... 361

(i) O problema face à Lei n2 9.249/95 ......................... 361

(ii) O conceito de "disponibilização" na Instrução Normativa nº 38/96 ................................................. 363

(iii) O ato declaratório nQ 6/97 ....................................... 364 (iv) O conceito de "disponibilização" da

Lei nº 9.532/97 e os tratados contra a dupla tributação .................................................................. 366

(v) A disponibilização de lucros formados nos anos de 1996 e 1997 ......................................................... 372

(vi) A questão de dedutibilidade de juros de empréstimos concedidos por coligadas e controladas no exterior ............................................. 375

C) Atividade indireta através de miais e sucursais no exterior ............................................................................. 376

D) A proibição de compensação de prejuízos auferidos no exterior ...................................................... : ...................... 376

Cap

Sef~

Subs

§ lÇ

Page 10: DIREITO TRIBUTÁRIO INTERNACIONA!l8 9 7 DO BRASIL · DO BRASIL . TRIBUTAÇÃO DAS ... A Convenção Modelo da OCDE relativa a impostos sobre a renda e o capital ... Localização

43

Direito Tributário Internacional do Brasil XXXIII

.......... 339

.............. 339

da .............. 341

............ 341

............ 344

.......... 346

......... 348

......... 349

......... 349

............. 349

............ 364

............ 366

anos ............ 372

............. 375

............. 376

............. 376

a) A regulamentação vigente ................................................ 376

b Proibição da "tributação fragmentada" por distorção do conceito de renda do art. 43 do Código Tributário Nacional ........................................................................... 378

c) Proibição de "tributação fragmentada" por violação do princípio da universalidade constante do art. 153, § 22

da Constituição FederaL ................................................. 381

E) A compensação do imposto pago no exterior ..................... 383

Capitulo 11 - Residentes no exterior .................................................... 387

Sefão I - O imposto de renda na fonte sobre residentes no exterior ................... 387

Subseção I - Regime geral do imposto de renda na fonte ....................... 389

§ 12 Hipótese de incidência ............................................................... 391

A) O conceito de rendimentos e ganhos de capital .................. 392

B) O conceito de fonte: não incidência em operações entre residentes no exterior e em operações relativas a bens, direitos e atividades localizadas no exterior ......................... 397

C) Aspecto temporal .................................................................. 401

§ 22 Base de cálculo ........................................................................... 404

§ 39 Sujeito passivo ............................................................................ 407

A) Contribuinte e responsável ................................................... 407

B) A distinção entre contribuinte e responsável no caso de juros na venda de bens a prazo .......................................... 409

§ 42 Alíquotas .................................................................................... 413

A) Alíquotas ............................................................................... 413

B) O sistema de alíquota zero ..................................................... 414

a) Revogação por inconstitucionalidade, dos atos de "delegação" de poderes de redução ou isenção ao Poder Executivo ............................................................... 414

b) As hipóteses de alíquota zero .......................................... 418

§ 59 Isenções ...................................................................................... 422

§ 62 Natureza: A incidência exclusiva na fonte como substituição tributária ..................................................................................... 423

A) Imposto de renda na fonte como antecipação e como incidência exclusiva ............................................................... 423

B) O conceito de substituição tributária ................................... 424

C) A exclusão da responsabilidade do contribuinte na substituição tributária ........................................................... 427

Page 11: DIREITO TRIBUTÁRIO INTERNACIONA!l8 9 7 DO BRASIL · DO BRASIL . TRIBUTAÇÃO DAS ... A Convenção Modelo da OCDE relativa a impostos sobre a renda e o capital ... Localização

XXXIV Alberto Xavier

Subseção II - Dos rendimentos em especial ..................................................... 430

§ 1 º Ganhos de capital relativos a investimentos em moeda

a) A questão antes do artigo 4º do Decreto-lei nº 1.401,

b) A questão após o artigo 4º do Decreto-lei nº 1.401,

a) Os valores constantes do certificado de registro como

b) O custo de aquisição como elemento essencial de

d) Alienação de participações societárias em parte registradas e em parte não registradas no Banco

estrangeira .................................................................................. 430

A) Hipótese de incidência ......................................................... 430

de 7 de maio de 1975 ...................................................... 431

de 7 de maio de 1975 ...................................................... 434

B) Base de cálculo ...................................................................... 436

base de cálculo do imposto ............................................. 436

de ganho de capital .......................................................... 437

c) Custo de aquisição e certificado de registro ................... 439

Central do Brasil .............................................................. 442

e) Liquidação parcial de investimento estrangeiro ............. 445

§ 2º Investimentos estrangeiros através de entidades de investimento coletivo ................................................................. 447

A) Tipos de entidades de investimento coletivo ....................... 447

B) Transparência fiscal e tributação monofásica ...................... 450

C) Fundos de conversão capital estrangeiro .......................... 453

D) Fundos de investimento imobiliário .................................... 456

§ 3º Serviços ....................................................................................... 457

A) O problema da natureza dos pagamentos de serviços não

B) O caso especial dos serviços de assistência técnica, pessoais .................................................................................. 457

administrativa e semelhantes ................................................ 459

C) Convenções contra a dupla tributação: remissão ................ 463

§ 4º Dividendos ................................................................................. 463

A) A evolução legislativa na sistemática da tributação dos

B) A supressão de incidência do imposto quanto a residentes

dividendos pagos a residentes no exterior ........................... 463

a) O sistema clássico ............................................................ 463

b) O imposto sobre o lucro líquido ..................................... 464

c) A sistemática da Lei nº 8.383/91 .................................... 468

no exterior peJa Lei nº 9.249/95 ............................................ 470

C) Convençóes contra a dupla tributação: remissão .................... 471

§ 52 Incorporação de lucros e reservas ao capital sociaL................. 471

Page 12: DIREITO TRIBUTÁRIO INTERNACIONA!l8 9 7 DO BRASIL · DO BRASIL . TRIBUTAÇÃO DAS ... A Convenção Modelo da OCDE relativa a impostos sobre a renda e o capital ... Localização

......... 430

...... 430

......... 439

........ 442 .......... 445

........ 447

........ 447

...... 450

......... 453

....... 456

....... 457 não ......... 457

......... 459

......... 463

..... 463

........ 463

..... 463

.•.•• 464

........ 468

..... 470

..... 471

........ 471

Direito Tributário Internacional do Brasil xxxv

A) Evolução legislativa ................................................................ 471

B) Não incidência quanto a lucros apurados a partir de 1996 .... 478

§ 6º Juros ................................................................................................................... 479

A) Operações de renda fixa: remissão ....................................... 479

B) Mútuos entre empresas independentes e entre empresas ligadas .................................................................................... 480

C) Não incidência sobre variação cambial ................................ 483

D) Benefícios fiscais: remissão .................................................. 485

E) Juros nas compras de bens a prazo: remissão ...................... 485

F) Convenções contra a dupla tributação: remissão ................ 485

§ 7º Juros sobre capital próprio ........................................................ 486

A) Natureza substancial de dividendos sujeitos a regime tributário especial ................................................................. 486

B) Convenções contra a dupla tributação ................................. 489

Subseção III - Regimes especiais ...................................................................... 490

§ 1º Considerações preliminares ....................................................... 490 A) Tributação definitiva ............................................................ 490

B) Tributação analítica e tributação sintética ........................... 491

C) Princípio da autonomia e princípio da subsidiariedade ...... 492

§ 22 Ganhos de capital ....................................................................... 494

A) Tipos de ganho de capitaL ................................................... 494

B) Ganhos de capital sujeitos a regime especial ....................... 495

C) O problema das isenções ...................................................... 496

§ 32 Aplicações de renda fixa ............................................................ 499

§ 42 Ganhos líquidos Renda variável ............................................. 501

§ 52 Aplicações indiretas por meio de fundos e clubes de investimento ............................................................................... 503

Seção II - Equiparação a pessoas jurídicas domiciliadas no BrasiL................ 504

§ 1º Filiais de sociedades estrangeiras .............................................. 505

A) O conceito de funcionamento de sociedade estrangeira no Brasil ................................................................................ 505

B) Natureza jurídica das filiais de sociedades estrangeiras ...... 510

a) No direito privado ........................................................... 510

b) No direito tributário ....................................................... 512

c) A personalidade jurídica tributária das filiais de sociedades estrangeiras .................................................... 517

Page 13: DIREITO TRIBUTÁRIO INTERNACIONA!l8 9 7 DO BRASIL · DO BRASIL . TRIBUTAÇÃO DAS ... A Convenção Modelo da OCDE relativa a impostos sobre a renda e o capital ... Localização

XXXVI Alberto Xavier

C) Os princípios da independência da tributação e da separação contábil ................................................................. 520

b) O princípio da conexão efetiva e a rejeição da força

D) Relações filial-matriz: eliminação do imposto de renda na

a) O princípio da territorialidade das despesas ................... 521

atrativa .............................................................................. 522

fonte sobre o lucro automaticamente atribuído à matriz .... 526

§ 2º Comissários e representantes de residentes no exterior ........... 529

A) Os negócios celebrados com interposição de pessoas ......... 529

B) Comissão e representação ..................................................... 532

C) As figuras do "nuntius" e do mediador: delegação de assinatura ............................................................................... 534

D) Âmbito de aplicação: operações relativas a mercadorias ..... 537 E) Realização das operações no país ......................................... 538

Título VI REGIME CONVENCIONAL EM MATÉRIA

DE IMPOSTO SOBRE A RENDA

Capítulo I - Classificação das normas convencionais .......................... 541

Capítulo 11 - Normas de reconhecimento de competência ................. 545

Seção I - Reconhecimento de competência exclusiva primária do Estado da residência ....................................................................... 545

§ 1º Lucros das em presas em geral ................................................... 545

A) O princípio do estabelecimento permanente ....................... 545

B) Conceito de estabelecimento permanente ............................ 547

C) Representantes dependentes ................................................. 551

D) Subsidiárias ........................................................................... 553

E) Assimilação a uma empresa independente ........................... 554

F) Prestação de serviços ............................................................ 556

G) Comparação com o regime interno ...................................... 559

§ 2º Lucros de empresas de navegação ............................................. 560

§ 3º Profissões independentes ........................................................... 563

§ 4º Profissões dependent~s .............................................................. 565

§ 5º Professores e estudantes ............................................................ 569

§ 6º Pensões e anuidades privadas .................................................... 570

Page 14: DIREITO TRIBUTÁRIO INTERNACIONA!l8 9 7 DO BRASIL · DO BRASIL . TRIBUTAÇÃO DAS ... A Convenção Modelo da OCDE relativa a impostos sobre a renda e o capital ... Localização

......... 520

......... 521

.... 526

......... 529

......... 529

....... 534

..... 537 .......... 538

...... 541

........ 545

......... 545

......... 545

........... 545

........... 547

......... 551

....... 553

....... 554

.......... 556

.......... 559

.......... 560

.......... 563

.......... 565

.......... 569

.......... 570

Direito Tributário Internacional do Brasil XXXVII

§ 72 Capital ........................................................................................ 572

Seção II Reconhecimento de competência cumulativa ilimitada do Estado da fonte .......................................................................... 573

§ 12 Rendimentos imobiliários ......................................................... 573

§ 22 Ganhos de capital ....................................................................... 575

§ 32 Remuneração de diretores ......................................................... 577

§ 42 Artistas e atletas ......................................................................... 578

§ 52 Rendimentos atribuídos excepcionalmente à competência cumulativa do Estado da fonte .................................................. 580

§ 62 Rendimentos não expressamente mencionados ........................ 580

Seção 111 - Reconhecimento de competência cumulativa limitada do do Estado da fonte .......................................................................... 581

Subseção I Dividendos ........................................................................ 581

§ 12 O conceito de dividendos .......................................................... 581

§ 22 Tributação pelo Estado da fonte .................................. , ............ 585

A) Os pressupostos de aplicação do regime convencional ....... 585

B) Os limites ao poder de tributar do Estado da fonte ............ 587

a) Redução de alíquota ........................................................ 587

(i) Regime geral .................................... ~ ........................ 587

(ii) Regime especial dos dividendos distribuídos por sociedades alemãs e francesas ................................... 589

(a) A Alemanha e o sistema de dupla alíquota ....... 589

(b) A França e o sistema do "avoir fiscal" .............. 590

b) O problema da tributação extraterritorial dos dividendos ........................................................................ 592

c) O regime especial das filiais ......................... ; .................. 593

§ 32 Tributação pelo Estado da residência ....................................... 595

A) Dividendos de fonte estrangeira recebidos por residentes no Brasil ............................................................... 597

B) Dividendos de fonte brasileira recebidos por residentes de outros Estados .................................................................. 599

C) O caso especial da Alemanha ............................................... 602

Subseção 11 - Juros ................................................................................. 603

§ 12 O conceito de juros .................................................................... 603

Page 15: DIREITO TRIBUTÁRIO INTERNACIONA!l8 9 7 DO BRASIL · DO BRASIL . TRIBUTAÇÃO DAS ... A Convenção Modelo da OCDE relativa a impostos sobre a renda e o capital ... Localização

XXXVIII Alberro Xavier

§ 2!! Tributação pelo Estado da fonte ............................................... 606

A) Os pressupostos de aplicação do regime convencional ....... 606

a) Pressupostos relativos ao devedor ................................... 606

b) Pressupostos relativos ao credor ..................................... 608

B) Os limites ao poder de tributar do Estado da fonte: isenção e redução de alíquota ............................................... 610

§ 3!! Tributação pelo Estado da residência ....................................... 613

A) Exceção do estabelecimento permanente ............................. 613

B) Regime de atenuação ............................................................ 614

a) Juros de fonte estrangeira recebidos por residentes no Brasil ........................................................................... 614

b) Juros de fonte brasileira recebidos por residentes de outros Estados ............................................................ 616

Subseção 111 - "Royalties" ..................................................................... 617

§ I!! O conceito de "royalties" ........................................................... 617

A) Generalidades ........................................................................ 617

B) A distinção entre contato de "know-now" e de prestação de serviços ........................................................................... 622

C) A distinção entre contratos de "assistência técnica e serviços técnicos" e contratos de prestação de serviços ...... 628

D) "Computer software" ........................................................... 632

E) Remunerações pela aquisição ou exploração de obras audiovisuais ........................................................................... 637

a) Colocação do problema ................................................... 637

b) Natureza jurídica da remuneração dos intervenientes na obra audiovisual .......................................................... 638

(i) O problema em geral ................................................ 638

(ii) O caso especial da obra audiovisuaL....................... 645 c) Conseqüências tributárias ................................................ 651

§ 2!! Tributação pelo Estado da fonte ............................................... 652

A) Definição de fonte ................................................................ 652

B) Os limites ao poder de tributar do Estado da fonte ............ 653

§ 3!! Tributação pelo Estado da residência ....................................... 656

A) Exceção de estabelecimento permanente ............................. 657

B) Regime de atenuaçao ............................................................ 658

a) "Royalties" de fonte estrangeira recebidos por residentes no Brasil .......................................................... 658

b) "Royalties" de fonte brasileira recebidos por residentes de outros Estados ........................................... 660

Page 16: DIREITO TRIBUTÁRIO INTERNACIONA!l8 9 7 DO BRASIL · DO BRASIL . TRIBUTAÇÃO DAS ... A Convenção Modelo da OCDE relativa a impostos sobre a renda e o capital ... Localização

........... 606 ....... 606

........... 606

........... 608

........... 610

........... 613

........... 613

....... 614

............. 616

....... 617

............. 617 ........... 617

............. 622

........... 638

........... 638

....... 645

........... 651

........... 652

........... 652 ............ 653

........... 656

........... 657

........... 658

........ 658

............ 660

Direito Tributário Internacional do Brasil XXXIX

Seflio IV ­ Reconhecimento de competência exclusiva primária do Estado da fonte ......................................................................... 661

§ 12 Remunerações e pensões públicas ............................................. 661

Capitulo III - Normas de limitação de competência ........................... 663

Sep'io I - Normas de limitação de competência dirigidas ao Estado da residência .................................................................. 663

§ 12 Método de isenção ..................................................................... 665 A) Exclusão de competência e isenção ...................................... 665 B) Isenção integral e isenção com progressividade .................. 666

§ 22 Método de imputação ................................................................ 667 A) Imputação integral e imputação ordinária ........................... 668 B) Imputação ordinária efetiva e proporcional ........................ 670 C) Crédito presumido ("matching credit") e crédito

fictÍcio ("tax sparing") .......................................................... 671 D) Imputação direta e indireta .................................................. 674

§ 32 Outros métodos ......................................................................... 675

Sefão II ­ Normas de limitação de competência dirigidas ao Estado da da fonte ........................................................................................... 678

Título VII COMPETêNCIA INTERNACIONAL E

RELEVÂNCIA DE ATOS PÚBLICOS ESTRANGEIROS

Capitulo I - O problema em geral ........................................................ 681

Capitulo 11 - Assistência na troca de informações, notificação e execução de créditos tributários ...................................... 687

§ I Q Assistência administrativa na troca de informações ................. 687

§ 22 Assistência na notificação e execução de créditos tributários estrangeiros ................................................................................ 691

Bibliografia ........................................................................................... 695

Índice remissivo ................................................................................... 733