DEFENSORIA PBLICA E PROCURADORIAS Direito Administrativo

Roberto Baldacci Data: 18/06/2012

Aula 10

DEFENSORIA PBLICA E PROCURADORIAS 2012 Anotador(a): Priscila Machado

Complexo Educacional Damsio de Jesus

RESUMO

SUMRIO

1. Atos 1.1. Controle dos Atos Administrativos (cont.) 1.2. Extino dos Atos Administrativos

1. Atos

1.1. Controle sobre Atos Administrativos (cont.)

B) Controle sobre atos discricionrios

Controle sobre o mrito

So trs as formas de controle sobre o mrito discricionrio:

I. Perda do mrito;

Quando o Administrador decreta um ato discricionrio dever preencher os elementos em branco ou indefinidos de maneira motivada, baseada em fatos e circunstncias que demonstram que a prtica daquele ato oportuna e conveniente ao interesse pblico.

Como o mrito depende de fatos e circunstncias, caso ocorra um fato superveniente que altere o cenrio jurdico, possvel que o ato discricionrio tenha se tornado inoportuno ou inconveniente ao interesse pblico. Neste momento caber ao administrador extinguir seu ato discricionrio.

Este ato era legal e legtimo antes do fato superveniente, e continuou a ser legal mesmo depois do fato superveniente. Assim, era um ato juridicamente perfeito que constitui direitos adquiridos.

Como no se admite retroagir para prejudicar o ato perfeito ou o direito adquirido, com a perda do mrito a Administrao e somente ela poder revogar o ato gerando efeitos futuros ex nunc.

II. Ilegalidade dos fundamentos do mrito;

Conforme a teoria do devido processo legal substantivo, no momento em que o administrador for decretar mrito, dever preencher os elementos indefinidos respeitando os limites e parmetros da lei.

Entre estes limites esto a razoabilidade e a proporcionalidade dos fatos e circunstncias escolhidos em relao s intenes da lei.

Assim, caso o administrador escolha fatos e circunstncias no razoveis ou no proporcionais (cometendo abuso ou desvio do poder de motivar), ter decretado um mrito que viola os limites ou inteno da lei, sendo, portanto um mrito ilegal.

Assim, quando o mrito for ilegal por violar a razoabilidade e a proporcionalidade, levar o Poder Judicirio a anular o ato discricionrio por ilegalidade dos fundamentos do mrito, com efeitos retroativos ex tunc.

III. Teoria dos motivos determinantes;

Todo ato motivado (incluindo-se os atos vinculados, os atos discricionrios e os atos ad nutum, que o administrador decidiu motivar) ter como fundamento motivos acessrios e motivos determinantes para a prtica do ato.

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Quando os motivos determinantes forem inverdicos ou inexistentes, caber ao Poder Judicirio decretar a ilegalidade da motivao e consequentemente a ilegalidade do prprio ato, decretando o nulo com efeitos retroativos ex tunc.

Ex. demisso de servidor, com a seguinte motivao:

o Motivo A: acessrio horrio em que tudo ocorreu;

o Motivo B: acessrio tom de voz elevado que o agente empregou;

o Motivo C: determinante agresso fsica ao superior;

o Motivo D: determinante quebrou os computadores do frum.

Pergunta: e se o motivo A inverdico ou inexistente? Nada ocorre, ex. o horrio est errado.

Pergunta: E se os motivos A e B so inverdicos ou inexistentes? Nada se altera, ex. o horrio est errado e ele no empregou o tom elevado.

Pergunta: E se o motivo C inverdico ou inexistente? Nada se altera. Se houver mais de um motivo determinante, e apenas um motivo deles for inverdico ou inexistente, a demisso persiste.

Pergunta: O motivo C e D so inverdicos ou inexistentes? Se os motivos determinantes so inexistentes, o ato nulo.

Nem todo o elemento inverdico ou inexistente ter a fora para anular o ato motivos circunstanciais ou acessrios, inverdicos ou inexistentes no anularo o ato.

E, quando um ato possuir mais de um motivo determinante, caso parte dos motivos determinantes seja inverdico ou inexistente, o ato no ser anulado desde que ao menos um dos motivos determinantes seja verdico e existente.

Para que o ato seja anulado, necessrio que todos os motivos determinantes sejam inverdicos ou inexistentes.

Resumo de Ato discricionrio

Ilegalidade por violao do texto da lei

o Judicirio ou Administrao

o Nulidade

o Ex tunc

Perda do mrito por fato superveniente

o Somente a Administrao

o Revogao

o Ex nunc

Ilegalidade por falta de razoabilidade ou proporcionalidade

o Judicirio

o Nulidade

o Ex tunc

Ilegalidade por inexistncia ou no veracidade dos motivos determinantes

o Judicirio

o Nulidade

o Ex tunc

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Ateno: Poder Judicirio nunca se manifesta sobre oportunidade ou convenincia.

Ateno: Poder Judicirio nunca revoga da Administrao.

2. Extino dos Atos

Em regra, atos administrativos so extintos de forma ordinria quando a causa extintiva decorrer de elementos previstos no prprio ato, ex. esgotamento do prazo, atingimento de termo ou condio ou cumprimento do objeto.

Mas, os atos tambm podem ser extintos de forma extraordinria quando a causa extintiva for estranha ou externa aos elementos do ato nas seguintes hipteses:

a) Revogao

Ocorre quando um fato superveniente transformar o ato em inoportuno ou inconveniente ao interesse pblico.

O poder de revogar no ilimitado. A Administrao no pode revogar:

o Atos vinculados;

o Atos ilegais;

o Atos consumados ou exauridos;

o Atos que surtem efeitos favorveis ao particular, decretados a mais de cinco anos;

o Atos juridicamente perfeitos que geram direitos adquiridos;

Obs.: essa ltima consta na doutrina, mas no propriamente uma impossibilidade de revogao o ato pode propriamente ser revogado, mas no possvel atingir os direitos adquiridos.

b) Invalidao

Ocorre a invalidao quando o ato possui uma ilegalidade e ser considerado nulo ou anulvel.

O ato nulo quando no admite qualquer forma de convalidao ou quando no houver interesse pblico em convalidar. Nulidade absoluta a situao que no admite a convalidao.

O ato anulvel quando for possvel alguma forma de convalidao.

Convalidao

As convalidaes devem ser expressas e motivadas nas seguintes hipteses:

1. Ratificao a confirmao do ato;

2. Retificao o refazimento ou correo do ato;

3. Saneamento o cumprimento de uma obrigao alternativa posterior prevista em lei quando uma obrigao principal no tiver sido cumprida, ex. pagamento de uma multa para sanear a falta de prvia autorizao.

4. Converso quando no for possvel qualquer uma das formas anteriores de convalidao, mas for possvel converter o ato viciado em um ato de outro tipo que surte efeitos semelhantes, mas no exige aquilo que deu causa ao vcio.

Exemplos

I. Ofereceu mediante concesso de uso um bem pblico a uma ONG, porm sem licitao. Para manter o bem pblico com aquela ONG, publicou que ao invs de concesso passaria a ser mera autorizao de uso, que no exige licitao. Ocorreu aqui uma converso.

II. Decretou uma demisso funcional para reduzir os gastos pblicos. caso de nulidade absoluta por desvio de finalidade, no houve convalidao.

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III. Publicou ato vinculado sem motivao e depois republicou com a motivao. Ocorreu aqui uma retificao. Obs.: ato vinculado sem motivao pode ser posteriormente motivado, mas ato discricionrio sem motivao causa uma nulidade absoluta que no admite convalidao.

IV. Subordinado pratica ato de sua competncia, porm invadindo uma parcela da competncia de seu superior o superior confirma o ato praticado pelo subordinado. Aqui um caso de ratificao.

V. Exerceu um ato sem prvia autorizao e para manter os efeitos do ato pagou uma multa prevista em lei. uma hiptese de saneamento.

c) Caducidade

O ato ou norma editado para gerar determinado efeito jurdico ou para constituir uma nova realidade jurdica e este efeito ou realidade gerados implica na inviabilidade ou extino de um ato anterior.

Exemplo: uma empresa possui licena sanitria para produzir certo alimento por mais dez anos, porm uma Portaria do Ministrio da Sade editada incluindo no rol das substncias ilcitas, uma substncia que contra da frmula daquele alimento. O fabricante no pode mais produzir os alimentos, pois sua licena sanitria foi extinta por caducidade.

d) Contraposio

Um ato ou norma editado especificamente para provocar a extino de um ato anterior, ainda que no constitua nova relao jurdica.

Exemplo: Medida Provisria cassa todas as licenas de pesca de baleia. As licenas foram extintas por contraposio, pois a medida provisria no tornou ilcito pescar baleia, mas apenas cassou todas as licenas expedidas.

e) Renncia

Quando um ato editado em favor de um particular, a conduta deste particular poder implicar na extino do ato.

1. Renncia tcita o particular deixa de gozar o ato que lhe favorecia, ex. possua autorizao para realizar um show em uma praa pblica, mas no realizou;

2. Renncia expressa o particular se manifesta no sentido de no pretender gozar do ato a ele concedido, ex. recebeu autorizao para fazer o show, mas declarou que naquela data seria impossvel;

3. Renncia reflexa ou indireta o particular pratica uma conduta incompatvel com o gozo de um ato administrativo a ele concedido, ex. recebe autorizao para fazer evento em uma praa pblica e ao mesmo tempo obtm uma licena para praticar outro ato em outra regio da cidade no mesmo dia e hora envolvendo o mesmo artista.

f) Cassao ou retirada

O ato expedido em favor de um particular, porm impondo uma condio ou obrigao para que ele possa gozar o ato.

Caso o particular deixe de cumprir a condio ou obrigao imposta, levar a Administrao a cassar ou retirar o ato concedido.

A cassao no se confunde com revogao. Na revogao, um fato externo faz com que o ato j expedido se torne inoportuno ou inconveniente ao interesse pblico. J na cassao, a obrigao que no foi cumprida j constava do prprio ato e o seu no atendimento no implica em juzo de mrito de oportunidade ou convenincia mas apenas implica no descumprimento de um pressuposto para o gozo do ato.