EXCELENTÍSSIMO SENHOR JUIZ DA JUSTIÇA FEDERAL, SEÇÃO JUCICIÁRIA DO RECIFE/PE

Jusnca Federal - PE

0014364-44 2011 4 05.8300

EDVALDO DE SOUZA OLIVEIRA NETO, brasileiro, casado, Procurador Federal, residente e domiciliado nesta cidade, à Rua Doutor José Maria, 931, apartamento 501 em pleno gozo de seus direitos políticos, por sua advogada infra assinada, conforme procuração anexa (doe. 01), aonde informa o endereço que recebe citações, intimações e demais documentos de praxe, vêm perante Vossa Excelência amparado no art. 5o, LXXIII, CF, combinado com o Artigo 1 o da Lei 4.717/65, propor

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AÇÃO POPULAR COM PEDIDO DE LIMINAR INAUDITA ALTERA PARTE

Contra o INSTITUTO BRASILEIRO DO MEIO AMBIENTE E DOS RECURSOS NATURAIS RENOVEIS - IBAMA, entidade civil, de direito público, situada à Av. Dezessete de Agosto 1057, Casa Forte/Recife/PE; ANA PAULA CAVALCANTI PONTES, brasileira, servidora pública e Superintendente do IBAMA/PE, podendo ser encontrada no endereço da repartição, a Empresa PARANAVERDE LTDA. M.E. pessoa jurídica de direito privado, com sede na Rua dos Estudantes, número 631, Jardim São Pedro, Santo Antônio da Platina/PR, mediante as razões de fato e de direito que passa a expor e requerer:

1 CABIMENTO DA AÇÃO 1.1. Da Legitimidade Ativa

O autor, brasileiro, casado, Procurador Federal, regular com a Justiça Eleitoral (doc.02), com amparo no Art. 5o, LXXIII da Carta Magna, tem direito ao ajuizamento de AÇÃO POPULAR, que se substancia num instituto legal de Democracia.

É direito do cidadão participar da vida política do Estado fiscalizando a gestão do Patrimônio Público, a fim de que esteja conforme com os Princípios da Moralidade e da Legalidade.

1.2. Da Legitimidade Passiva

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A Lei n° 4.717/65 - LAP - Lei da Ação Popular, em seu Art. 6o, estabelece um espectro abrangente de modo a empolgar no pólo passivo o causador ou produtor do ato lesivo, como também todos aqueles que para ele contribuíram por ação ou omissão.

A par disto, respondem passivamente os suplicados nesta sede processual na condição de pessoas públicas, autoridades e administradores.

1.3. Do Cabimento do Procedimento É a AÇÃO POPULAR o remédio constitucional que aciona o Poder

Judiciário, dentro da visão democrática participativa dos jurisdicionados pátrios, fiscalizando e atacando os atos lesivos ao Patrimônio Público com a condenação dos agentes responsáveis, assim garante o Art. 5 o, LXXIII da CFB.

Aqui constituídos todos os pressupostos da Ação Popular, quais sejam, condição de eleitor, ilegalidade e lesividade, o que impugna para que seja cabível a propositura da Ação Popular, por conter ato ilegal e lesivo ao patrimônio público, em conformidade com a Lei 4.717/65. 2. DOS FATOS

Em 25 de maio de 2011, foi aberto pregão eletrônico pelo IBAMA/PE, tendo concorrido apenas duas empresas: a PARANAVERDE LTDA e a FADURPE, tendo a primeira sido vencedora do certame, com a oferta de R$ 46.980,00, tendo esse valor sido negociado ficando em R$ 44.000,00.

Serviço a ser executado, segundo o EDITAL 03/2011, anexo, é o seguinte:

01 PODA DE ARRENDONDAMENTO E LIMPEZA: 03 (três) unidades de Sombreiro; 02 (duas) unidades de Pau Brasil. 02 PODA DE REBAIXAMENTO E LIMPEZA: 01 (uma) unidade de Jambeiro do Pará; 01 (uma) unidade de Ipê Roxo; 01 (uma) unidade de Craibeira. 03 ERRADICAÇÃO: 01 (uma) unidade de Felício; 01 (uma) unidade de Ipê Roxo; 01 (uma) unidade de Mangueira; 01 (uma) unidade de Tamarindo; 01 (uma) unidade de Tamboril; 01 (uma) unidade de Tulipeira; 01 (uma) unidade de Sábia. 04 RETIRADA DE FOLHAS SECAS, INFLORESCÊNCIA E BRÁCTEAS: 02 (duas) unidades Palmeiras Imperial.

05 PODA DE ARRENDONDAMENTO, REBAIXAMENTO E LIMPEZA: 05 (cinco) unidades de Mangueiras. 06 PODA DE EQUILÍBRIO: 01 (uma) unidade de Tamarindo; 01 (uma) unidade de Tamboril; 01 (uma) unidade de Cajazeira; 01 (uma) unidade de Pitombeira; 01 (uma) unidade de Oitizeiro. 07 FORNECIMENTO DE INSUMOS AGRÍCOLAS E PLANTIO DE 40 (QUARENTA) MUDAS FONECIDAS PELO IBAMA

O serviço a ser executado, em resumo, é a poda de 18 arvores, a erradicação de outras 05 e retirada de folhas secas de duas palmeiras imperial, no total de 27 arvores, e ainda o plantio de mudas fornecidas pelo IBAMA.

Assim, já se observa que o preço está exorbitante, até porque a pesquisa de preços foi mal feita beneficiando indevidamente a empresa vencedora do

Kregao, senão vejamos:

Através do contrato firmado em 2010 pela PARANAVERDE e a PREFEITURA DE MUNICIPAL DE LONDRINA, anexo, ficando o preço unitário máximo em 107,50 (cento e sete reais e cinquenta centavos.

Chama a atenção, também, o preço a ser pago pelo serviço que é de R$ 44.000,00, segundo o edital anexo e no Comprasnet: Erradicação de 07 arvores; poda de rebaixamento de 03 arvores; poda de arredondamento e limpeza de 05 arvores; Retirada de folhas secas de 02 palmeiras imperiais, poda de arredondamento de 05 mangueiras e poda de equilíbrio de 05 árvores. TOTAL: 27 árvores. De início já chama a atenção o pregão eletrônico ser por preço global quando trata de serviços diversificados, nem o edital informa o tamanho das árvores se pequenas ou grandes. Salientando até o momento somente se utilizou uma motosserra, trabalho braçal com facas e foices, e o serviço já está bastante adiantado. No momento estão utilizando um caminhão munck para fazer as podas de arredondamento. Aliás tais árvores estão plantadas em área delimitada, que constitui o quintal de uma casa estilo colonial que remonta os idos do Engenho Casa Forte, quem emprestou o nome ao bairro, e que para os padrões atuais do bairro é considerado grande.

De outro lado, a Prefeitura Municipal de Pinhais, no Paraná - onde está localizada a Paraná Verde, empresa contratada, fez a seguinte cotação (fis. 24 do Edital anexo) de preço máximo por unidade:Poda de árvores altas sob fiação e/ou obstáculos = R$ 426,67; Poda de árvores altas sem fiação e/ou obstáculos: R$ 333,33; Poda de árvores médias sob fiação e/ou obstáculos: R$ 290,00; Poda de árvores médias sem fiação e/ou obstáculos: R$ 240,00; Poda de árvores baixas: 146,67;Corte de árvores altas sem fiação e/ou obstáculos: R$ 550,00 e Corte de árvores altas sob fiação e/ou obstáculos R$ 720,00. Some-se ao fato uso de diversos equipamentos em razão da preservação do patrimônio e equipamentos públicos e privados que compõem as vias públicas e ainda o transito e seus obstáculos ao transporte de equipamentos e máquinas.

Assim, considerando os preços máximos do Edital da Prefeitura de Pinhais/PR, em razão da falta de especificação no Termo de Referência constante do edital do IBAMA teríamos:

Erradicação de 07 arvores (Corte de árvores altas sob fiação e/ou obstáculos R$ 720,00) = R$ 5.400,00

Poda de rebaixamento de 03 arvores; poda de arredondamento e limpeza de 05 arvores; Retirada de folhas secas de 02 palmeiras imperiais, poda de arredondamento de 05 mangueiras e poda de equilíbrio de 05 árvores. (Poda de árvores altas sob fiação e/ou obstáculos = R$ 426,67) = R$ 8.533,40.

Assim, teríamos um valor a ser pago pelo serviço de R$ 13.933,40 (Treze mil novecentos e trinta e três reais e quarenta centavos).

Considerando que o valor global máximo cotado para o pregão da Prefeitura Municipal de Pinhais foi de R$ 489.199,80 (quatrocentos e oitenta e nove mil, cento e noventa e nove reais e oitenta centavos) e a proposta vencedora foi da empresa Nicons Comercial de Plantas Ltda. No valor Global de R$ 293.360,00, teremos o valor reduzido ao percentual de 59,96%, logo 59,96% de R$ 13.933,00 é igual a R$ 8.355,24.

Portanto, se conclui que o preço justo aproximado do serviço, seria de R$ 8.355,24, e não o R$ 44.000,00 como contratou o IBAMA

2. DO DIREITO

Ao apresentar um valor cotado de forma errada, até porque se o pregão era eletrônico a nível nacional, não seria impossível e muito menos difícil de se encontrar preços compatíveis como as prefeituras acima citada, de modo que se descumpriu o artigo 3 o, d a Lei 8.666/93, que assim preleciona:

Art. 3 S A licitação destina-se a garantir a observância do princípio constitucional da isonomia, a seleção da proposta mais vantajosa para a administração e a promoção do desenvolvimento nacional sustentável e será processada e julgada em estrita conformidade com os princípios básicos da legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da igualdade, da publicidade, da probidade administrativa, da vinculação ao instrumento convocatório, do julgamento objetivo e dos que lhes são correlatos

Assim, se frustrou a apresentação de proposta mais vantajosa em razão de uma pesquisa de preços mal feita, trazendo prejuízo para o erário, contrariando os princípios da moralidade e probidade administrativa..

3.3. DO DESVIO DE FINALIDADE

A Lei da Ação Popular já consignou o desvio de finalidade como vício nulificador do ato administrativo lesivo do patrimônio público e o considera caracterizado quando o agente pratica ato visando fim diverso do previsto, explicita ou implicitamente.

Ainda expor o quê Excelência, diante de tão cristalina fraude na cotação de preços ocorreu desvio de finalidade contemplando indevidamente a

PARANAVERDE, obviamente ocorrendo o superfaturamento, o que não podemos admitir pelo princípio da moralidade, que nos faz lembra uma frase lapidar do Professor Hely Lopes Meirelles:

"O povo é o titular subjetivo ao governo honesto"

Observa também o Professor Raul Arnaldo Mendes:

"O governo honesto é exercido pelo administrador probo", dizendo respeito ao desempenho do administrador com honestidade, honra e retidão

A Lei de Licitações, trazidas no seio constitucional, elencou os diversos princípios administrativos aplicáveis à Licitação, sejam os básicos, ou mesmo os correlatos.

Alguns julgados relacionados e analisados à luz da melhor doutrina e jurisprudência nacional citamos abaixo:

V

"EMENTA. PROCESSO CIVIL. AÇÃO POPULAR. LIMITES DO JULGAMENTO. O exame judicial dos atos administrativos se dá sob o ponto de vista da respectiva legalidade e de sua eventual lesividade ao patrimônio público (Lei n° 4.717, de 1997, art. 2o), ou simplesmente da legalidade nos casos em que o prejuízo ao patrimônio público é presumido (Lei n° 4.717, de 1965, art. 4o); o julgamento sob o ângulo da conveniência do ato administrativo usurpa competência da Administração. Recurso Especial conhecido e provido." (STJ, REsp n° 100.237/RS, 2 a T, Rei. Min. Ari Pargendler, DJU 26.05.1997

"ADMINISTRATIVO. PROCEDIMENTO LICITATÓRIO. ATESTADO TÉCNICO. COMPROVAÇÃO. AUTORIA. EMPRESA. LEGALIDADE.

Quando em procedimento Natatorio, exige-se comprovação, em nome da empresa, não está sendo violado o art. 30, § 1o, II, caput, da Lei 8.666/93. É de vital importância, no trato da coisa pública, a permanente perseguição ao binómio qualidade eficiência, objetivando, não só garantir a segurança jurídica do contrato, mas também a consideração de certos fatores que integram a finalidade das licitações, máxime em se tratando daquelas de grande complexidade e de vulto financeiro tamanho que imponha ao administrador a elaboração de dispositivos, sempre em atenção à pedra de toque do ato administrativo - a lei - , mas com dispositivos que busquem resguardar a administração de aventureiros ou de licitantes de competência estrutural, administrativa e organizacional duvidosa-Recurso provido. "(STJ, Rec. Esp. n° 144.750/SP, 1a T, Rei. Min. Francisco Falcão, DJU 25.09.2000)

4.DOS PEDIDOS 4. 1. PEDIDO DE LIMINAR INAUDITA ALTERA PARTE

Atento a finalidade preventiva no processo, a lei instrumental civil, por seu art.804 permite através de cognição sumária dos seus pressupostos à luz de elementos a própria Petição Inicial, o deferimento initio lide de medida cautelar inaudita altera parte, exercitada quando inegável urgência de medida e as circunstâncias de fato

evidenciarem que a citação dos réus e a instrução do processo poderá tornar ineficaz a pretensão judicial, como ensina o Ilustríssimo Professor Dr. HUMBERTO THEODORO JUNIOR em Curso de Direito Processual Civil, ed. Forense, vol. II, 1 a edição, pág. 1160.

A Lei 4.717/65 reguladora da Ação Popular vislumbra o perículum in mora da prestação jurisdicional e em boa oportunidade no comando do seu art. 5 o § 4 o

preconiza "na defesa do patrimônio público caberá a suspensão liminar do ato lesivo impugnado".

Na espécie, visualiza-se a prima facie LESIVIDADE AO PATRIMÔNIO PÚBLICO E ILEGALIDADE DO ATO que justifica in extremis a concessão de liminar para que estanque a sangria dos recursos com pagamentos fora das previsões legais e dos principios administrativos e de direito.

Destarte, presentes os requisitos do fumus bonis júris e do perículum in mora, o autor requer seja CONCEDIDA A LIMINAR, determinando ao IBAMA/PE e a sua Superintendente seja suspenso o pagamento do serviço, fazendo-se urna pesquisa séria de mercado, bem como a perícia dos serviços executados e somente assim seja liberado o pagamento correto. Justifica-se a urgência uma vez que a empresa está ultimando os trabalhos e o dinheiro público está para ser liberado.

4.2. PROCEDÊNCIA DA AÇÃO Ex positis o autor requer:

a) - seja JULGADA PROCEDENTE A AÇÃO, acolhendo os pedidos do suplicante para determinar definitivamente a nulidade do contrato com a PARANAVERDE LTDA quanto ao preço, contratando por preço justo, evitando assim grave lesão ao Patrimônio Público, corrigindo a ilegalidade do ato; b) - sejam os réus condenados a pagarem as custas e demais despesas judiciais e

extrajudiciais, bem como o ónus da sucumbência; d) - sejam citados os réus, para querendo, contestarem, no prazo legal;

e) - a produção de provas documental, testemunhal, pericial, e, especialmente, o depoimento pessoal dos demandados por quem de direito; f) - o indispensável parecer do Ministério Público. Dá-se à causa o valor de R$ 44.000,00 (Quarenta e quatro Mil Reais).

Nestes Termos, Pede Deferimento

Recife, 22 de setembro de 2011.