Lições de Filosofia Do Direito - Giorgio Del Vecchio

7/23/2019 Lies de Filosofia Do Direito - Giorgio Del Vecchio

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c o l e c A o

S T V D I V M

GIORGIODEL VECCHIO

C O L E C O S T V D I V M

TEMAS FILOSFICOS, JURDICOS E SOCIAIS

GIORGIO DEL VECCHIOda Universidade de Roma

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A R M N I O

A M A D O

Editor - Sucessor

LIESDE FILOSOFIA

DO DIREITO5. Edio

TRADUO DE

ANTNIO JOS BRANDO

REVISTA E PREFACIADA POR

L. CABRAL DE MONCADAE ACTUALIZADA POR

ANSELMO DE CASTRO

A R M N I O A M A D O E D I T O R , S U C E S S O R - C O I M B R A


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LIESD E

FILOSOFIA DO DIREITO


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C O L E C O S T V D I V M

TEMAS FILOSFICOS, JURDICOS B SOCIAIS

GIORGIO DEL VECCHIOProfessor da Universidade de Roma

LIESDE

FILOSOFIA DO DIREITO

TRADUO DE

ANTNIO JOS BRANDOJ.aEDIO CORRECTA E ACTUALIZADA

SEGUNDO A IO.aE LTIMA EDIO ITALIANA

REVISTA E PREFACIADA POR

L. CABRAL DE MONCADA

E ACTUALIZADA POR

ANSELMO DE CASTRO

A R M N I O A M A D O - E D I T O R , S U C E S S O R - C O I M B R A - 1 9 7 9


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Titulo original:Leziooi dl Filosofia dei Dtrltto

Autor:Giorgio Del Vecchio

Direitos exclusivos em lngua portuguesa deArmnio Amado Editor, Sucessor

Ceira Coimbra Portugal 1979Coleco Studium,n.0158 e 59

P R E F C I O

A Filosofia do direito hoje mais em voga, de data rela-

tivamente recente. A sua histria no vai muito alm de umagerao, remontando a pomo mais de sessenta anos.

Se tomarmos como ponto de referncia, para marcar o

incio dessa modernidade, o momento da renovao da filosofia

deKantno sculo transacto, poderamos dizer que tal filosofia

se subdivide fundamentalmente em dois perodos separados um

do outro pela primeira guerra mundial: o doNeokantismo e o

da reaco contra ele. Devemos, sem dvida, ao primeiro o des-

pertar da reflexo filosfica no campo jurdico, depois do largoperodo positivista que acompanhou quase toda a segunda

metade do sculoxix. J, porm, lhe no devemos o estado mais

actual da nossa conscincia filosfica em nenhuma das grandesdirectrizes em que esta se afirma.

Ao grito de Liebmann, zuriick zu Kant (voltemos a

Kant), de 1865, sucedeu um estado de esprito que se poderia

talvez exprimir melhor pelo grito precisamente oposto: fujamosde Kant. preciso reconhecer isto: a mais moderna filosofiaultrapassou Kant numa larga frente, e foge dele. E contudo,

facto no menos notvel: a influncia e a sombra de Kantcontinuam a perseguila. Hoje, como escreveuOktega, as portas

dapriso kantiana parecem abrirse de par em par. Os presos

evademse de l um a um! E contudo esses presos evadidos

conservam ainda c fora, j na liberdade, muitos dos hbitoscontrados na priso.


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8 PREFACIO

Ao subjectivismo da Crtica kantiana sucedeu o bjecti

vismo de um conhecimento de novo voltado para o ser. Toma-

ram a reatarse neste ponto, em determinados sectores do pen-

samento filosfico contemporneo, as melhores tradies da

Philosophia perennis. 0 ser, a realidade, e a Ontologia que osestuda, protendem a retomar o seu antigo lugar no centro da

especulao filosfica, submetendo a si novamente, emboraseguindo outras vias, como nos melhores tempos da Grcia eda Idade Mdia, o estudo do sujeito, da lgica e da Teoria do

conhecimento. Arevoluo copemiciana, a que aludia o smile

deKant, insiste em produzirse, mas desta vez no sentido inverso

do imaginado pelo filsofo de Konigsberg. Os termos da pro-

blemtica gnoseolgica so, uma vez mais, invertidos ou, pelo

menos, profundamente modificados nas sum relaes. No centro

do sistema solar do conhecimento fica, outra vez, o objecto.

E gravitando em volta dele, como a Terra em volta do soi, est

outra vez o sujeito. Mais do que isso: Constituindo como que ofundo longnquo, mas no j julgado de todo inacessvel ao

nosso rgo visual filosficoespcie de esfera celeste sobre

a qual este novovelho sistema planetrio das relaes entre o

sujeito e o objecto se desenha eis outra vez retomada aMetafsica, que Kantprudentemente tentara afastar, que os

neokantianos quiseram radicalmente eliminar, e dentro da qual

voltam a perfilarse todas as inquietaes e anseios de infinitoque agitam a alma contempornea. Mas, facto no menos

curioso: este estremecimento o de uma alma muito mais rica

na conscincia de si mesma, e isso precisamente devido, em

grande parte, s profundidades da prpria reflexo kantiana.Esta, nos seus grandes traos, a situao do presente.

A moderna Filosofia do direito, hoje mais em voga, nasceu poissob o signo doNeokantismo, e foi um rebento da grande rvore

da filosofia kantiana. E se hoje, passados cerca de trinta anos, vemos aquela enveredar, em larga medida, por outros caminhosem demanda de outros horizontes, como por exemplo, os de

um novo idealismo objectivo ou os de um novo Direito natural,

PREFACIO 9

em que o melhor da Escolstica ressurge renovado, a primeira

pergunta a fazer aos representantes destas diversas correntes, e ser sempre a mesma: como foraram eles as portas

da priso? Por onde saram dela? Que elementos conservaram

da lio deKant?Ponhamos justamente estas perguntas a respeito do ilustre

filsofojurista italiano, Giorgio del Vecchio, cujas Lezionisaem hoje em traduo portuguesa, qwal estas despretenciosas

linhas pretendem servir de prefcio. Qual o seu sistema deideias? Em que relao se acha com Kant e oNeokantismo?

Em que medida os ultrapassa?

A construo de ideias dedel Vecchio nasceu em 1902,

depois de largos estudos feitos na Alemanha, com o seu primeiro

trabalho, intitulado II sentimento giairidico. A encontramos j

em germe todo o seu ulterior sistema de ideias filosficats, como

este veio a desenvolverse. Nasceu tal sistema sob o signo do

Neokantismo, ento em plena ascenso. A influncia de Mar

burgo e as afinidades com o pensamento deStammlerso nele

inegveis. Tal qual este,del Vecchio atribui tambm Filo-

sofia do direito, como objecto prprio das suas investigaes,

estes dois temas capitais: a determinao do conceito de direito,

e a determinao do ideal jurdico. Que direito, e como deveser o direito? Eis a tambm as duas preocupaes mximas

iniciais do filsofo italiano. A primeira chamase uma questo

lgico-gnoseolgica; segunda uma questo tico-axiolgica.A primeira referese ao conhecer e ao conhecimento; a segunda

ao dver ser e ao obrar. S certo quedel Vecchio lhes acres-centou uma terceira, emprico-fenomenolgica, relativa ao ser

histricosocial do direito, afastandose neste ponto da sua ins-

pirao kantiana de origem. Mas esta terceira parte ou captulo

da sua temtica, digase de passagem, hoje considerada uma

espcie de corpo estranho e menos filosfico no sistema das


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10 PREFACIO

suas ideias, devendo verse nela antes o resduo das correntesdo sociologismo naturalista do sculoxix, ou seja, do positivismo

e historicismo, que ainda se reflectem na formao do seuesprito.

Mais importante, porm, notar as posies fundamentaisa que o ilustre professor italiano se soube elevar no segundo dos

temas capitais, a que acabamos de nos referir, dado que noprimeiro ele pode ser considerado um nekantiano da Escola de

Marburgo. , com efeito, na parte referente determinao

do ideal jurdico quedelVecchiosobretudo ultrapassa o kantismo, fundando uma nova metafsica.

J se tem chamado ao sistema de ideias delvecchiano umidealismo crtico. Isto, sem dvida, em ateno ao subjecti-

vismo transcendental do seu ponto de partida: a Oitica da

Razo paira. Tal designao contudo est longe de ser justa,

se sem reservas a quisermos aplicar ao todo desse sistema. Se

conservarmos palavra crtico o seu significado rigorosa-mente filosfico, a designao s poder aplicarse primeira

parte das suas investigaes. De idealismo crtico s h nasua obra a atitude inicial; digamos: o primado por ele atribudo

ao problema do conhecimento, a maneira como procura deter-

minara priori o conceito de direito; e ainda a sua maneira de

conceber as relaes entre o direito e a moral. Mas esteidea-

lismo crtico j do mesmo modo se no revela, com a mesma

pureza e intensidade, na segunda parte da temtica do filsofo,

onde ele menos fiel primeira orientao, para se deixaratrair na rbita de outros mundos de ideias.

A determinao do ideal jurdico, ou seja, do direito justo, aquela parte da Filosofia jurdica, a que quase exclusivamente

se consagram os filsofos juristas de todos os tempos, e a quemais usualmente se d o nome deDireito natural. E sabeseque o Neokantismo, com Stammler e del Vecchio, reagindo

contra o positivismo e o naturalismo do sculo xix, e apesarda raiz kantiana do seu pensamento, foi neste sculo, fora da

Escolstica, o verdadeiro restaurador da ideia dum Direito natu

rol. Isto inegvel. Como procurou, porm,delVecchioassen-

tar e fundamentar a sua concepo de um Direito natural?Diremoss duaspalavras a este respeito, por estar a opunctum

saliens da sua emancipao do kantismo.Kant der ar nos, como geralmente sabido, o derradeiro

termo na linha de evoluo das ideias jusnaturalistas do

sculo xvm. Tambm ele foi, sem dvida, jusnaturalista. Maso seu Direito natural, pelo total esvaziamento da Razo (Ver-

nunft) dos seus contedos empricos, ficara reduzido a uma

forma vcua e pobre, espcie de moldura sem quadro, tabela

sem nmeros, ou ainda a uma figura abstracta qual fora rou-

bada toda a vida. Alm disso, esse direito deixou de se impor

do exterior ao homem, passando a imporselhe do interior. Deixem de estar necessariamente ancorado num ser transcen-

dente ou numa natureza repleta de momentos empricos, para

ser considerado uma simples lei da Razo. Os seus preceitos

ideais, universais, no iam alm disto: obra por maneira quepossas sempre tratar a vontade livre e racional, isto , a humanidade, em ti e nos outros, como um fim e no como um meio.

Ou ainda: obra por forma que a tua liberdade (no o mesmoque o arbtrio) possa sempre harmonizar-se com a liberdade

dos outros, segundo uma lei geral de liberdade para todos.

Tudo o que de concreto podia extrairse do conceito de direitoparaKant, como direito natural, consistia nisto. ComKant o

jusnaturalismo mirrarase num absoluto e total jusracionalismo,convertida a Razo numa forma pura e sem contedos.

Esta orientao foi tambm ainda a seguida porStammler.

Stammler, porm, j lhe no foi inteiramente fiel. O formarlismo criticista deste filsofo j no foi to rgido como o de

Kant. Assim, quando ele tratou de definir o seu conceito de

Direito natural, alis englobado na ideia formal de justia, vol-taram a aparecer dentro dele, inopinadamente, certas ideias,

como a de personalidade livre e a de comunidade humana ou

Estado, que, embora ele o no pensasse, tinham muito mais

de emprico que de puramente racional e estavam longe de cor-

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12 PREFACIO

responder a puras formas lgicas. Por outro lado, a preocupa-

o teleolgica ou finalista, embora sem projeco metafsica,

queKant arredara, voltava tambm a desempenhar na cons-truo deStammlerum importante papel.

Ora importa notar que este afastamento, a princpio quase

insensvel, do pensamento kantiano, e sobretudo este abraar

de preocupaes teleolgicas, vm a produzirse emdelVecchionum grau muito maior do que em Stammler, conduzindoo

a edificar, por ltimo, na base do seu neokantismo, um verda-

deiro e novo sistema metafsico de ideias. E este o pontodecisivo.

Anatureza humana qualdelVecchiovai buscar o cri-

trio para definir o ideal jurdico, o direito justo, com efeito,

nem uma realidade puramente emprica, como era para muitos

dos jusnaturalistas clssicos, nem mera ideia racional e a/penas

formal, como era paraKant. antes uma realidade espiritual

orientada por fins e fazendo parte de um universo tambm teo-logicamente estruturado.Anatureza humana , neste sentido

diz ele um princpio vivo que anima o universo e se

exprime na infinita variedade do seu desenvolvimento. S aquela

substncia que reconhecemos imune da angstia da causalidade:

a razo anterior que d normas a todas as coisas e lhes assina

a sua prpria tendncia'. E uma tal visualizao teolgica

notese desde j no , como era paraKante os nekan

tianos, um simples princpio regulativo, heurstico, da nossa

compreenso de certas coisas, ou um certo ngulo de viso ou

ponto de vista no essencial, s aplicveis esfera do humano.

mais. uma estrutura da realidade que abarca o universoe o homem. Tratase de uma teleologia no regvlativa, mas cons-

titutiva e carregada de momentos ontolgicos. , porm, evi-dente que uma tal concepo da natureza humana, como a danatureza em geral, est j muito para alm do kantismo, econstitu uma nova metafsica. E o mesmo se diga do conceito

de personalidade humana que est na base destas ideias. Che-gado a este ponto, dirseia que a que o nosso filsofo dban

PREFACIO 13

dona definitivamente a lio deKant, sem poder permanecer

por mais tempo dentro do ergstulo kantiano. Foi por a quedel Vecchio se evadiu dele: pela porta das concessesquealis o Neokantismo, com Stammler, j comeara a fazer

svisualizaes teleolgicas da realidade, atravs das quais vol-

tavam a descortinarse, c fora, em vasta perspectiva, as sedu-

toras paragens metafsicas. O ilustre mestre italiano alargouainda mais esse buraco, j aberto nas grades da dita priso,

pelo telelogismo stammleriano. E contudo, conforme j atrs

notmos, tambm neste caso o evadido de tal priso no pode

esquecerse dela, e continuou a conservar vivo o hbito das for-

mulaes gnoseolgicas de ntido sabor kantiano. Ao darnos

o preceito supremo do seu Direito natural, o formalismo kantianoerguese de novo. Assim dele esta frmula:obra por maneira

que sejas, no simples meio ou veoulo das foras da natureza,

mas um ser autnomo com a dignidade de princpio e fim; no

como indivduo emprico {homo phaenomenon), mas como serracional (homo noumenon). No parece estarse a ouvir ainda

a voz do mesmoKant?E poderemos ns depois disto continuar a chamar ainda

Idealismo ao sistema de ideias dedelVecchio?Se por Idealismo entendermos o Idealismo crtico, subjec-

tivo e transcendental, que reduz todo o mundo das nossas repre-sentaes a um jogo de formas criadas por uma conscinciaem si mesma*, uma Bewusstsein berhaupt, no necessria e

ontlogicamente ancorada num ser transsuibjectivo, absorvida

toda a filosofia numa Teoria do conhecimento, como j disse-

mos acima, evidente que no. Aquilo que ele conserva deKantno o bastante para o incluir sob a rubrica desse .. .ismo.

Neste sentido,delVecchiono kantiano nem idealista. O seu

Idealismo no um Idealismo epistemolgico nem critico. Mas

se por Idealismo entendermos toda a outra concepo do uni-

verso caracterizada pla afirmao de uma realidade metafsica

das ideias, quer em sentido platnico, como transcendncia, quer

aristotlico, como imanncia, ento poderemos tranquilamente


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continuar a chamar a del Vecchio um idealista. Simplesmente:

o seu idealismo ser ento um Idealismo metafsico.

O Idealismo de del Vecchio , alm disso, uma forma de

Idealismo parecida em vrios aspectos com muitas outras que

pulularam na histria da filosofia do sculo xix e do actual,em que, como j foi notado porRecasens (*), tomam a aparecer

muitos momentos derivados de todas as grandes correntes doIdealismo alemo postkantiano. Fichte com a sua concepo

do Eu, principio absoluto e autnomo, do qual toda a realidade

do noeu no passa de ser uma funo; Schelling com o seu

organicismo teleolgico e metafsico, inspirador do sistema de

Krause; Hegel com o seu panlogismo tambm metafsico, de

uma Razo universal que acaba por se fazer natureza, cons-

cincia e espirito, a si mesmo se contemplando como pensamento

absoluto, etc., todos estes momentos, com efeito, surgem aqui

e alm, como ingredientes de rpida fulgurao que logo se

diluem, absorvidos na sntese do pensamento delvecchiano. Nele,poderia dizerse, esto em germe todas as formas conhecidas

do Idealismo ocidental. Poderamos tambm chamarlhe por

essa razo um Idealismo eclctico.

Recentemente, del Vecchio converteuse ao Catolicismo.

Este facto tem levado alguns escritores a darem ao sistema

das suas ideias uma nova interpretao, tendente a desliglo

de certos dos seus momentos kantianos, principalmente do que

no kantismo h de formalismo tico e jurdico, bem como de

muitos dos seus ingredientes hegelianos e scheTlinguianos, para

o aproximarem de outras concepes e pontos de vista maisconsentneos com um jusnaturalismo escolstico de pura base

tomista. Pretendeuse descobrir a como que o balbuciar duma

verdade eterna e absoluta, em profunda concordncia com as

verdades fundamentais do Cristianismo.

(') Direcciones contemporneas dei pensamiento jurdico,pg. 107.

PREFACIO 15

Conquanto, na sua generalidade, nos parea inteiramente

justificada esta ltima pretenso, no julgamos, porm, vivel

nenhuma tentativa de interpretao das ideias de del Vecchio

em conjunto sobre a base de uma amputao de tal natureza

de quaisquer dos momentos que elas contm. Uma amputao

destas equivaleria a uma violncia praticada contra a realidade

histrica do sistema que elas constituem, como esse sistemafoi vivido e pensado pelo seu autor. Se o sistema pode em si

mesmo ser considerado como contendo algo de contraditrio,

preciso reconhecer que tal contradio est sobretudo na poca

e na situao histrica mental, de que ele emerge. H contradi-

es orgnicas no ntimo de muitos sistemas de ideias, cuja tentar

tiva de eliminao, longe de os purificar, os torna simplesmente

incompreensveis como dado existencial de um pensamento

vivido.

Por isso, conclumos:

O sistema de ideias do ilustre autor destasLezionipertence

historicamente, de uma maneira definitiva, ao quadro da filo-

sofia idealista dos fins do sculoxix e mergulha as suas razes

no terreno das mais autnticas tradies do Idealismo alemo

kantiano, postkantiano e neokantiano. a tentativa de uma

sntese dessas trs formas de Idealismo, reflectindo osque todas

elas alis tm de inacabado e de contraditrio entre si. Nenhum

desses elementos contudo assume nele a consistncia de uma

orientao ou directriz assaz forte, para lhe poder ser atri-

buda anacionalidade de uma qualquer dessas trs formas deIdealismo como nica e exclusiva. Nem to pouco os seus mo-mentos metafsicos e jusnaturlsticos esto suficientemente

libertos de preocupaes crticas, para se supor que na con-

tinuao da linha lgica do sistema possa vir a encontrarse,

ao fim e ao cabo, a pura escolstica tomista.

A obra deste insigne filsofojurista pode, numa palavra,

caracterizarse, na sua suprema inteno filosficae nisto


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16 PREFACIO

vai a melhor homenagem que lhe podemos e devemos prestar

como mais um grande esforo por conciliar entre si as duas

grandes correntes deste sculo, principalmente a partir da pri-meira guerra mundial: a das exigncias do espirito critico,

aplicado a todo o conhecimento, de que foi paradigma a lio

deKant, e a das novas exigncias de um mais puro idealismo

tico. Por outras palavras: entre o que de eterno h emKant,

e as aspiraes de uma nova tica de valores materiais, no

simplesmente formais no sentido de Max Scheler supe

radora de todo o logicismo, a acenar para uma nova metafsica

em que volta a verse ao longe o claro das grandes verdadesdo Cristianismo.

A soluo pessoal religiosa que o nosso ilustre amigo deu

ao problema dessa conciliao, no uma soluo lgica do

sistema, como j contida nele, mas uma soluo do homo

religiosus,para alm de todo o filosofar, que delVecchio.

CabraldeMoncada


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DUAS PALAVRAS DO TRADUTOR

Costumase dizer que os livros tambm possuem um destino.Se fosse necessrio ilustrar com um exemplo o adgio, nenhum

outro melhor podia ser encontrado que o dasLies de Filosofiado Direito do ilustre Reitor da Universidade de Roma, o Pro-

fessor Giorgio del Vecchio. Editadas pela vez primeira em

1980, dois anos depois, em 1982, tomavase necessria outra

edio, j esgotada em 1986, ano em que se publica a terceira.

A guerra impediu que sasse nova edio em 1989; esta publicada em 1944; mas, logo no ano seguinte, houve necessi-

dade de imprimir a5. a mesma que nestes dois volumes se

apresenta ao mundo da cultura lusada na verso portuguesa.

Entretanto, o livro havia feito carreira fora da Itlia. Tror

duzido para espanhol, francs, alemo, turco e japons, correra

mundo, por toda a parte recebendo o prmio devido ao autor

pelo notabilssimo esforo precursor de que as lies so o coroar

mento e a sntese.Com o brilho e a proficincia habituais fez o meu querido


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18 DUAS PALAVRAS DO TRADUTOR

Muitas vezes se repreende a Filosofia do Direito por andar

longe do mundo e da luta dos humanos interesses; e os seus

cultores, por se alhearem das preocupaes correntes do homemde leis, para nada os ajudando no momento em que melhorou mais fundamente desejam meditar o Direito. Pois bem: oreparo no pode ser dirigido a estas Lies, onde se mantm

contacto estreito com os dados da vida jurdica, sem todaviase cair na redundncia intil de repetir em termos filosficos

o j dito pela cincia dogmtica do Direito. Eis a razo pela

qucU elas tm actuado, por toda a parte, como despertador eficaz

da vocao filosfica dos juristas. Oxal continuem a cumprir

em Portugal to afortunado como benfico destino.

AntnioJosBrando

PREFCIO DO AUTOR7A EDIO ITALIANA (1950)

A reviso a que foi submetida a presente edio no intro-

duziu na obra nenhuma modificao substancial. Breves foram

os acrescentamentos sofridos pela parte histrica (por exemplo,

quanto Filosofia do Direito na Alemanha) e o mesmo se digados sofl idos pela parte sistemtica (por exemplo, os relativos

ao Tribunal constitucional, aos direitos potestativos, ao matriar-cado, ideia de progresso e luta pelo justia). Fizeramse

tambm alguns retoques com o fim de introduzir na exposio

maior clareza e preciso. Por ltimo, em ordem a atingir o

mesmo fim, introduziuse igualmente leve alterao na ordem

das matrias, no tocante s normas tcnicas e aos destinatriosdas normas jurdicas.

Possam os desvelos consagrados a esta nova edio e osmelhoramentos nela introduzidos testemunhar, ao menos, a gra-

tido do autor pelo constante e cada vez maior favor com quea obra tem sido acolhida pelos estudiosos.

Roma, 1950


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PREFCIO DA 8A EDIO

A presente edio foi tambm objecto de uma nova revisodo autor, apesar do reduzido tempo decorrido sobre a prece-

dente. Nela se introduziram numerosos retoques e alguns adita-mentos, como sejam, quanto a estes, as mais completas refe-

rncias, na Parte Histrica, a Gioberti, Mazzini e a outros

autores italianos e estrangeiros, com o que se preencheramvrias lacimas; e, na Parte Sistemtica, a reelaborao e melhor

esclarecimento de alguns pontos, por exemplo, dos factos e actos

jurdicos, o Estado e a sociedade dos Estados, etc.Sem nada prejudicarem a ndole originria da obra, de

manual escolar, os desenvolvimentos que vm sendo introdu-

zidos, progressivamente, nas vrias edies, no deixaro tam-

bm de ser de algum modo teis aos estudiosos em geral das

doutrinas jurdicas.

Roma, 1951


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PREFCIO DA PRESENTE OA EDIO

A presente 10.aedio, ao contrrio da 9.aedio, quase

idntica precedente, contm vrias alteraes e aditamentos

de certa importncia, tanto na Parte Histrica como na Siste-

mtica.Aditouse tambm a esta edio um ndice analtico, de

acordo com os votos expressos por alguns estudiosos.

Rama, Dezembro de 1957


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B I B L I O G R A F I A

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Revue Internationale de la thorie du droit(Brno, desde 1926 a 1939).

Archives de Philosophic du droit et de Sociologie juridique (Paris, desde1931 a 1940; nova srie, com o ttulo: Archives de Philosophic dudroit,desde 1952).

Anurio de Filosofia del derecho(Madrid, desde 1953).

PARTE HISTRICA


17/362

HISTRIA DA FILOSOFIA DO DIREITO

Consideraes preliminares

De cada cincia vantajoso conhecer a histria. Mas a

importncia de tal conhecimento faz-se sentir de modo particular

a respeito das disciplinas filosficas: em estas, o presente, sem

o passado, carece de sentido; e o passado revive no presente.

Os problemas filosficos que hoje discutimos so fundamen

talmente os mesmos que aos filsofos antigos se mostraram,

ainda que de modo germinal ou embrionrio. O exame dos sistemas filosficos, por outro lado, proporciona-nos uma srie

de experincias lgicas. Ao efectu-las, aprendemos a ver a

que concluses se chega quando se parte de certas premissas

e, assim, a tirar partido da aprendizagem, com o intuito de nos

avizinharmos de sistema mais perfeito, que seja produto de

mais intensa maturidade, capaz de evitar os erros j entretanto

cometidos e de aproveitar os progressos j entretanto atingidos.

A Histria da Filosofia , por conseguinte, meio de estudo

e de investigao, e, como tal, poderosa ajuda para o nosso

trabalho: oferece-nos repositrio de observaes, de raciocnios,de distines, que a um homem s, no decurso da vida, seriaimpossvel ocorrer. Acontece-nos o mesmo que a qualquer art

fice actual que, agora, seria incapaz de ser o inventor de todos

os instrumentos da sua arte.

No caso particular da Filosofia do Direito, a histria dela

mostra-nos sobretudo que em todas as pocas se meditou sobreo problema do Direito e da Justia. Logo: o facto denuncia


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32 LIES DE FILOSOFIA DO DIREITO

que tal problema no uma inveno artificiosa mas corres

ponde necessidade natural e constante do esprito humano.

A Filosofia do Direito, porm, no se nos depara, nas suasorigens, como disciplina autnoma mas mesclada com a Teo

logia, a Moral e a Poltica; s pouco a pouco se operou a sua

autonomia. Nos primeiros tempos, a confuso foi completa e,

no Oriente, temos o seu melhor exemplo, pois, a, os livros

sagrados apresentam-se simultaneamente como tratados de Cos

mogonia, de Moral, e contm elementos de outras cincias,

assim tericas como prticas. Nestes escritos predomina o esp

rito dogmtico. Neles o direito concebido maneira de pres

crio divina, superior ao poder humano, e, por isso, no como

objecto de discusso e cincias, mas to s de f. As leis

positivas so tambm consideradas indiscutveis; e no se julga

susceptvel de fiscalizao e limite o poder existente, expresso

da divindade. Em esta fase, prpria dos povos orientais, ainda

o esprito crtico no se tinha manifestado. Contudo, injusto

seria olvidar que muitos destes povos, sobretudo os hebreus,os chineses e os indianos deram notvel impulso aos estudos

filosficos, sobretudo no respeitante Moral.

A Filosofia Grega

Primrdios

a Grcia a ptria por excelncia da Filosofia, que nela


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HISTORIA DA FILOSOFIA DO DIREITO 33

quatro elementos: gua, ar, fogo e terra), no tem importncia

para o nosso estudo.

Outra escola, quase contempornea da jnica, a Eletica,tentou responder ao mesmo problema pela boca dos seus repre

sentantes Xenfanes, Parmnides, Zeno de Eleia, Melisso

de Samos mas de modo bem mais profundo e reflectido.

Erguendo-se at um conceito metafsico, sustentou que o ser

uno, imutvel, eterno. Por outro lado, aceita uma nica dis

tino: entre aquilo que e aquilo que no , Daqui a negao

do conceito de devir e de movimento: ambos correspondem

apenas a iluso dos sentidos. No de admitir o nascimentoe a morte, o trnsito entre ambos.

Relacionam-se com as doutrinas das Escolas Jnica e Ele

tica as doutrinas de outros filsofos, como Eraclito, que sustenta,

ao contrrio dos Eleticos, o conceito do devir; Empdocles,

que formulou a teoria dos quatro elementos: o fogo, o ar, a gua,

a terra; Anaxgoras, Demcrito, etc., que consideram tambm

no o problema tico-jurdico, mas o cosmolgico ou o do ser

em geral; embora encontremos j uma outra refernciaquele problema em Herclito e Demcrito.

Mais forte conexo com a nossa disciplina apresenta outra

escola desta poca: a Pitagrica.

Pouco se conhece de Pitgoras, quer quanto vida, quer

quanto doutrina. Nascido em Samos, no ano de 582 A. C.,

emigrou para a Itlia meridional, para Orotone onde fundou

uma sociedade, com adeptos escolhidos da sua doutrina. Esta

corporao aristocrtica, de carcter religioso e moral, vincu


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contestou. Particularmente importante o estudo do continua-

dor de Pitgoras, Filolau, contemporneo de Scrates, com o

seu escrito Da Natureza( uepl


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Como pelo exposto se d conta, os Sofistas eram cpticos

em moral, mais negadores e destruidores do que construtivos

e afirmativos. No Obstante, grande mrito foi o seu por terem

atrado a ateno dos homens sobre dados e problemas relativos

ao homem, ao pensamento humano; e a perturbao trazida

pela sua actividade conscincia pblica foi ainda benfica e

fecunda, pois aguou o esprito crtico para muitos temas queat ento a ningum preocupavam. Enquanto os filsofos da

escOla Jnica se haviam entregue exclusiva meditao do

mundo externo, os Sofistas deram o seu interesse a proble

mas psicolgicos, morais e sociais. A eles se deve, por exem

plo, a colocao rigorosa do problema de saber se a justia

tem um fundamento natural; se aquilo que justo por lei ou,

como ns dizemos, o direito positivo tambm justo por

natureza (a anttese entre o v^w Styaiov e o


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O que nos afirmou do saber em geral vale tambm para

o saber jurdico. Para alm das coisas singulares devemos aprender a ver a universalidade. Aqueles que apenas conseguem ver

a variedade das coisas justas, as simples teses ou normas

jurdicas, mais no a Justia em si, no merecem o nome de fil

sofos (91X600901). So antes amantes de opinies (91X086^01).

Acima das contradies do mundo emprico, objecto da opinio,

existe o mundo inteligvel, objecto da cincia. Filosofia , preci

samente, amor da cincia.

Scrates, deste modo, lanou as primeiras pedras para

um sistema filosfico idealista, mas no construiu o edifcio,

que foi obra de Plato. Ensinou o mtodo do filosofar, sobre

tudo no respeitante tica, reagindo contra o cepticismo pr

tico dos sofistas na procura do Bem.

Ensinou a respeitar as leis (que os Sofistas haviam ensi

nado a desprezar), e no s as leis escritas, mas tambm as

que, embora no escritas, valem igualmente em todos os luga

res, e so impostas pelos deuses aos homens.Scrates afirmou assim a sua f em uma Justia superior,

para a validez da qual no preciso sano positiva, nem

formulao escrita. A obedincia s leis do Estado , no entanto,

para Scrates, um dever que deve cumprir-se em todos os

casos. O bom cidado deve obedecer mesmo s leis ms, para

no estimular com a sua atitude os maus cidados a violar

as 'boas. O prprio Scrates exemplificou em vida este prin

cpio, pois, acusado injustamente de ter introduzido novos deu

ses e corrompido a juventude, foi condenado morte por este

pretenso delito, enfrentando serenamente a execuo da sen-

tensa em vez de aproveitar a fuga que amigos aflitos lhe haviam

preparado. A acusao de ter introduzido novos deuses, j feitapor Aristteles na Rane, foi possvel s porque Scrates se

dizia inspirado por uma divindade (Sa[[Av), que no era outra

seno a sua conscincia; e esta atitude, que parecia contrria religio dominante, serviu de pretexto aos seus inimigos. A ma

neira sublime e serena como encarou a morte toma ainda mais

historiadafilosofiadodireito 39

admirvel a sua figura e faz dele um precursor de outros mr

tires do pensamento. Pelo seu ensino, dedicado investigao

dos princpios racionais da actividade humana, Scrates merece

ser considerado um dos principais (se no absolutamente, o

primeiro) dos fundadores da tica.

Plato

As obras do grande discpulo de Scrates, Plato (427-

-347 A. C.), escritas em forma de dilogo, figuram o Mestre

na ocasio de discutir com discpulos e com Sofistas, seus adver

srios, de sorte que o sistema platnico parece vir de Scrates.

No foi este, porm, o edificador: Scrates abriu caminho

especulao filosfica, mas no nos legou sistema completo.

O Scrates platnico no coincide com o Scrates histrico,

mas, em grande parte, o prprio Plato.

Das doutrinas deste s nos ocupamos na medida em que

interessam especialmente nossa doutrina. Mencionaremos doisdos seus dilogos, a Repblica, ou rcoXixea (que melhor se tra

duziria por Estado) e as Leis, ou Nfxou A estes, acrescen

taremos outro, que fica entre os dois primeiros, intitulado o

Poltico 7roXmx0.De todos, o mais importante o primeiro, em que Plato

nos apresenta, como todo o rigor, a sua concepo do Estado.

Ele pretende encarar o problema da Justia no Estado, pois,

como ele diz, ali ela pode ser lida mais claramente, porque

est escrita em caracteres grandes, ao passo que, em cada

homem, est escrita com letras pequenas.

Para Plato, o Estado o homem em grande, ou seja:

um organismo completo, em que se encontra reproduzida a

mais perfeita unidade. Constitudo por indivduos, solidamente

estruturado, semelha um corpo formado por vrios rgos,

cujo conjunto lhe toma possvel a vida. No indivduo, corno noEstado, deve reinar aquela harmonia que se obtm pela virtude.

A Justia a virtude por excelncia, pois consiste em uma


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relao harmoniosa entre as vrias partes de um corpo. Ela

exige que cada qual faa o que lhe cumpre fazer (x au-rou

7tp


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es estaduais. Por aqui se verifica quo erroneamente inter

pretam a teoria platnica aqueles que teimam em ver nela a

precursora do socialismo hodierno. Platofoi conduzido sua

concepo do Estado ideal, no por consideraes econmicas

mas por preocupaes ticas e polticas.Ficam assim resumidamente expostos os conceitos formu

lados por Plato no dilogo da Repblica. O dilogo acercadas Leis, composto mais tarde, quando Plato ultrapassava

os setenta anos, apresenta j carcter diferente. Aqui, em vez

de nos dar a descrio de um puro ideal, considera antes a

realidade histrica nos seus aspectos contingentes e permite-nos

avaliar o seu admirvel senso prtico. No dilogo da Repblica,

Plato tinha formulado a mxima de que os sbios devero

governar segundo a sabedoria; e, se admitirmos que a sabe

doria domina o mundo as leis sero suprfluas (neste sentido,

leia-se ainda o Poltico, 294 a 299); mas se considerarmos

a prtica, e a natureza humana concretamente, constatamos

a necessidade das mesmas. O dilogo das leis exprime precisamente a passagem entre aquilo que idealmente devia ser e

aquilo que a vida impe, e trata longamente o problema da

legislao. E isto sem afectar os princpios fundamentais expos

tos na Repblica. Plato reserva para o Estado uma funo

educadora. Por isso quer as leis acompanhadas de exortaes

e dissertaes que expliquem os seus fins. s leis penais atmbuifim essencialmente teraputico. Plato considera os delin

quentes como enfermos (posto que, segundo o ensinamento

socrtico, nenhum homem voluntariamente injusto): a lei

o meio para cur-los, a pena o remdio para os mesmos.No entanto, no se recusa a tirar as ltimas consequncias

da sua atitude. Pelo delito, nem s o delinquente revela estar

enfermo, pois tambm o Estado se ressente da sua enfermidade.

Quando a sade do Estado o exige, isto : quando esta seacha permanentemente ameaada por um delinquente incorri

gvel , impe-se a supresso do delinquente para salvaguarda

do bem comum. A este propsito convm notar a diferena


entre a concepo de Plato e a da moderna Escola de Antro

pologia criminal. Esta considera a delinquncia como um pro

duto da degenerescncia fsica, ao passo que, para Plato, o

delinquente intelectualmente deficiente, a sua enfermidade

aberrao, ignorncia da verdade, ou seja: da virtude que

conhecimento da verdade.

No dilogo das Leis, Plato mostra um maior respeito dapersonalidade individual (muito embora os escravos fiquem sem

pre excludos). A famlia e a propriedade so conservadas e j

no sacrificadas a uma espcie de estadualismo, como na Rep-

blica.No entanto, autoridade do Estado concede ainda impor

tncia sobrepujante. A ele compete fixar a repartio da pro

priedade (e da a diviso dos indivduos por classes), intervir

nos matrimnios e vigiar a vida conjugal (sujeita sempre a

uma rigorosssima vigilncia), dirigir a actividade musical e

potica (tambm esta regulada para fins educativos), superin

tender na religio, no culto, etc.... Quanto forma poltica,

critica Plato tanto a monarquia como a democracia, em queuma parte dos cidados manda enquanto a outra obedece, pro

pondo uma espcie de sntese de ambas, cujo modelo sobretudo o regime de Esparta (onde ao lado de dois reis, havia oSenado e os Eforos).

Como dissemos, neste dilogo encontra-se notvel base his

trica ; por exemplo: h nele um maravilhoso tratado da gnese

do direito. Transparece a, igualmente, um conhecimento mais

completo e rigoroso da realidade emprica do que aquele luz

do qual foi concebido e escrito o dilogo da Repblica. Mas,

ainda neste, onde o Estado se nos depara como pura concepoideal, no falta um enxerto histrico, o qual deriva da 7tXi

grega: esta apresenta-se a nos seus traos essenciais e, simulta

neamente, idealisada. Plato queria reagir contra o cepticismo

dos sofistas e as tendncias demaggicas do seu tempo, afirmando que s os melhores deviam governar, e desejava tambm

impedir a dissoluo da coisa pblica. Desta sorte, deve-se

reconhecer que a sua teoria poltica teve tambm um intuito


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prtico e contm numerosas referncias s condies histricas

da poca.

Aristteles

Aristteles (384-322 A. C.), nascido em Estagira, foi,

durante vinte anos, discpulo de Platoe, mais tarde, preceptor

de Alexandre Magno. Quando este subiu ao trono, fundou

Aristtelesa sua escola em Atenas, no Ginsio liceu (dedi

cado a Apoio Auxeio). Dedicou-se a todos os ramos de conhe

cimento e pode dizer-se que, com ele, iniciaram-se muitas das

nossas cincias. Porm, tendo-se perdido grande cpia dos escri

tos anteriores ao seu laJbor, no se pode hoje ajuizar at que

ponto (beneficiou das investigaes dos antecessores. O carc

ter do seu gnio diferente do de Plato:este, por ndole,

mais especulativo, Aristtelesmais inclinado observao

dos factos. Nas questes cardeais de Filosofia, contudo, no

se afasta muito do Mestre; , por isso, errado apresent-lo, como vulgarmente acontece, na qualidade de seu adversrio

e antagonista. verdade que Aristtelesexpressamente refuta

algumas teorias de Plato.Amide se faz referncia s discr

dias pessoais que teriam oposto o mestre ao discpulo. Mas pro

vavelmente exagerou-se a este respeito e formaram-se lendas

em tomo das relaes entre os dois grandes filsofos. Deve-sereconhecer, em todo o caso, que tambm Aristtelesfoi essen

cialmente metafsico e idealista.

Na exposio do pensamento deste filsofo tambm nos

limitaremos ao exame das doutrinas que mais directamenteinteressam Filosofia do Direito. Para este propsito, as obras

a considerar, pela importncia directa, so a Poltica e a tica.Desta ltima, chegaram at aos nossos dias trs redaces: ticaNicomaqueia, tica Eudemia e a chamada Grande Moral ou

Magna Moralia, cujos captulos, em muitos dos seus passos,coincidem. S a primeira, a Nicomaqueia, no oferece dvidasque obra de Aristteles; quanto s outras duas, a Eudemia,


provavelmente, um trabalho de Eudeme,seu discpulo, e a

Grande Moralum extracto das duas verses primeiras. Tam

bm a Poltica(7roXiTtx), em oito livros, no nos chegou com

pleta. Outro escrito dele, sobre as constituies (rcoXiTeiai), con

tendo a descrio de 158 constituies, perdeu-se quase total

mente e s h pouco se descobriu fragmento importante dele:

a Constituio dos Atenienses.Para Aristteles, assim como para Plato, osumo bem

a Felicidade, fruto da virtude. O Estado uma necessidade:

no apenas simples au^or/oc (aliana), simples associao

momentnea para atingir fim particular, mas perfeita unio

orgnica, tendo por fim a virtude e a felicidade universal;

a comunho necessria ao servio da .perfeio da vida. O ho

mem tov toXitxov(animal poltico) pois vida poltica

levado pela pripria natureza. E o Estado, logicamente, prima

aos indivduos, tal como o organismo prima as suas partes.

Assim como no possvel conceber uma mo viva separada

do corpo, assim tambm, no se pode conceber o indivduo

sem o Estado. O Estado regula a vida dos cidados mediante

leis. Estas dominam inteiramente a vida, porque os indivduos

no pertencem a si mesmos, mas ao Estado. Contedo das leis

a justia. Desta, Aristtelesnos deixou uma profunda an

lise. O princpio da justia a igualdade, a qual aplicada de

vrias maneiras. Aristtelesdistingue, portanto, a justia em

muitas espcies. A primeira de entre elas a chamada justia

distribuitiva(t Sxouov v Tai, t Siavs[i.yjTixv), que preside

distribuio das honras e dos bens e tem por fim obter que

cada um receba daquelas e destes poro adequada ao seu

mrito (xax av). Se explicava Aristteles as pessoas

so desiguais em mrito, to-pouco as recompensas devero

ser iguais. Com isto, mais no se fez, como manifesto, seno

confirmar o princpio da igualdade: pois este seria violado, na

sua aplicao especfica, se fosse dado tratamento igual a

mritos desiguais. A Justia distributiva consiste, portanto,


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46 LIOES DE FILOSOFIA DO DIREITO

em uma relao proporcional que Aristteles, no sem algum

artifcio, define como uma proporo geomtrica ( yewfAeTpixfl

vaXoya).

A segunda espcie de justia a justia correctiva ou equi-

paradora, a que tamlbm se podia chamar rectificadora ou

sinalagmtica, por presidir s relaes da troca (t v rol

ouvXXY(i-i Siop&wTixSv). Ainda neste domnio se explica o

princpio da igualdade, emlbora de forma diversa, pois, neste

caso, trata-se apenas de medir impessoalmente os ganhos e

as perdas; ou seja: as coisas e as aces consideradas em

seu valor objectivo, supondo-se iguais os termos pessoais. Tal

medida, segundo Aristteles, encontra o seu tipo prprio na

proporo aritmtica (api Yixixf) vaXoya).

Esta espcie de justia procura lograr que as duas partes,

que se encontram em relao, venham a achar-se, uma relati

vamente outra, em condies de paridade; e de tal sorte, que

nenhuma receba ou d demais ou de menos. Daqui segue-sea definio desta espcie de justia como ponto intermdio ou

meio termo entre o dano e a vantagem. No entanto, estes ter

mos compreendidos em sentido amplo aplicam-se no s s

relaes voluntrias ou contratuais, mas tambm s que Aris-

tteles chama involuntrias (


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A considerao que a Aristteles mereceram os graus

intermdios de convivncia, demonstra, da sua parte, concep

o histrica superior de Plato. Aqueles agregados cons

tituem as diversas etapas para se chegar ao Estado.

A abolio da famlia e da propriedade, concebida por

Plato, acha no discpulo viva oposio e crtica. Neste con

traste revela-se a diversidade de temperamento dos dois fil

sofos : ao idealismo absoluto, puramente especulativo de Plato,

ope-se o esprito observador de Aristteles, que nos prprios

factos indaga a sua razo relativa e o grau do seu desenvol

vimento sucessivo.A famlia tem por elementos o homem, a mulher, os filhos

e os criados; sociedade estabelecida perpetuamente pela natu

reza. Da unio de vrias famlias resulta a aldeia ou a vila

(xt>|x>]); da reunio de vrias vilas, o Estado que nico,

e, portanto, goza de plena autarquia. Ele constitui o fim das

outras formas de convivncia e dado pela natureza. Para

prescindir do Estado o indivduo teria de ser mais ou menos

do que homem: um deus ou um bruto.Aristteles observa o fenmeno da escravatura e tenta

justific-lo, demonstrando como aqueles homens incapazes de

se governarem, devem ser dominados. Alguns homens nasce

ram para serem livres, outros para serem escravos. Alm destas

razes, apresenta outras de ordem prtica para provar a utili

dade da escravido. 0 Estado, conforme a concepo aristo-

tlica, necessita de uma classe de homens que se dediquem s

ocupaes materiais que sirvam as outras classes de condio


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vida pblica e de se dedicarem s letras e s cincias, eviden

temente devido, em parte, existncia da escravido. Esta era

um efeito, tido por legtimo, da conquista militar. Muitos dos

escravos mais cultos, especialmente gregos, exercitavam nobresfunes, servindo de grande proveito formao cultural dos

seus proprietrios. Em Roma, muitos escravos eram amanuen

ses e professores muito estimados; e muitos outros faziam ser

vio nas numerosas bibliotecas, especialmente nas da poca

do Imprio.

Talvez os factos que acabam de ser recordados ajudem

a compreender melhor agora, pelo menos at certo ponto, o

motivo pelo qual Aristteles aceitava como necessria a escra

vatura: esta, dizia ele, podia abolir-se se a lanadeira e a

agulha corressem sem auxlio de algum sobre o tear. Tais

palavras indicam que ele estava dominado pela ideia da funo

econmica desempenhada pela escravatura no seu tempo. Pois,

para a abolio desta contriburam, em pocas sucessivas, alm

de outras causas, o progresso da indstria, a inveno das

mquinas, etc.... de admitir, portanto, com respeito a certasfases da histria, a relativa necessidade da escravatura e,

neste sentido, so apreciveis as observaes de Aristteles.

Mas, por outro lado, inadmissvel a sua tese, se lhe for atri

budo o alcance de uma justificao absoluta, uma vez que a

escravatura, em si mesma considerada, vai contra o direito

que qualquer homem naturalmente tem autonomia. E de

nenhuma maneira se pode afirmar que, por natureza, exista

uma espcie de homens destinados servido.

S OSO O TO historia da filosofia do direito 51


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entre as instituies e as condies histricas e naturais. Quer

dizer: preocupou-se, no com o ptimo absoluto, mas com o

ptimo relativo. O seu exame recai sobre os governos mais

adequados s vrias situaes de facto.Foi Aristtelesquem, antes de qualquer outro, fez a dis

tino dos vrios poderes do Estado o legislativo, o executivo

e o judicirio. A constituio poltica o ordenamento dos trs referidos poderes. E segundo o poder supremo exercido por

uma, por algumas ou por todas as pessoas, distingue trs tipos

de constituio: monarquia, aristocraciae 'poltica.A estes trs

tipos, considera-os igualmente bons, sempre que o poder supremo

seja exercitado para o bem de todos (xoivv ou|x


30/362

52

ao Estado. Mas com a filosofia estica anuncia-se e prepara-se

moral mais ampla e humana. O Estoicismo afirma a existncia

de uma liberdade que nenhuma opresso poder destruir: a

liberdade que resulta da superao das paixes.O homem livre se segue a sua verdadeira natureza, se

aprende a vencer as suas paixes, tomando-se independente

delas. Neste sentido, nenhuma diferena h entre livres e

escravos. H uma Sociedade do gnero humano para l dos

limites traados pelos Estados polticos, baseada na identidade

da natureza humana e das leis racionais que lhe correspondem.

por si mesmo significativo que entre os mais insignes cultores

desta filosofia, se encontrem um escravo como Epicteto e um

imperador como MarcoAurlio.A Filosofia Estica, de certo modo, preludia o Cristianismo.

A Escola Epicrea

escola estica ope-se a epicrea, a qual, por sua vez,foi antecedida pela escola cirenaica ou hedonstica, fundada

por Aristipo de Cirene. Para esta escola, o nico bem o

prazer; e o prazer igualmente o nico fundamento das obri

gaes.Epicuro, que fundou a sua escola em Atenas no ano de

306 A. C. e a manteve at morte (270 A. C.), parte do con

ceito fundamental dos cirenaicos, mas teve o mrito de ter

dado doutrina hedonista um mais amplo e racional desen

volvimento. Para Epicuro, a virtude j no , como era para

os esticos, o fim supremo da vida, mas meio de atingir a feli

cidade. Assim se anuncia o princpio utilitrio ou hedonstico,

contrrio ao da Moral estica, e pode afirmar-se que as escolas

ticas posteriores se dividiram, segundo estas duas diversas

concepes, em um contnuo contraste.Foi Epicuro homem sbio e prudente, que recomendava

a temperana como virtude primeira para assegurar o prazer.Segundo a sua doutrina, no se trata de procurar quaJlquer


prazer, nem de fugir a toda a dor, mas conduzir-se em um

modo que a soma final represente um mximo possvel de

prazer e o mnimo possvel de sofrimento. Tal conduta envolve

um certo clculo e uma medida utilitria. A intemperana,

especialmente, prejudica o organismo, abrevia a vida e, por

tanto, diminui a faculdade de gozar. Neste sentido, a Epicuro

foi dado apontar preceitos de natureza tica.

Por outro lado, a Escola Epicrea contm, embora em

germe, uma teoria sobre a distino qualitativa ou graduao dos

prazeres. Ao invs da Escola Cirenaica, que considerava sobre

tudo as sensaes fsicas, Epicuro atribui maior peso aos pra

zeres e s dores espirituais, assaz mais duradouros. Assim para

ele, a amizade tida na conta de prazer maior. Isto mostra

como a sua doutrina no exclusivamente materialista.

Mas nesta graduao dos prazeres tem origem a crtica

do utilitarismo; visto que se admitem prazeres superiores e

inferiores, faz-se mister um critrio de escolha, uma regra quali

tativa, de harmonia com a qual o sumo bem pode ser inclusivamente a satisfao da conscincia, ainda que a troco de uma

dor fsica. Supera-se, deste modo, a simples doutrina hedonista

que, sem distines, quer o prazer pelo prazer.

Merece ainda ateno a doutrina de Epicuro respeitante

ao Estado. Ainda neste campo, domina o utilitarismo. Nega o

nosso filsofo que o homem seja por natureza socivel. Na

origem, esteve em luta permanente com o seu semelhante. Mas

tal luta, sendo causa de sofrimento, foi suprimida pelo Estado.

luz desta concepo, o direito um pacto ditado pela utili

dade e o Estado o efeito da resultante. Por isso, os homens

podero sempre romper com tal pacto, quando da sua manu

teno deixe de resultar a utilidade em funo da qual adveio

a sua celebrao. O Estado epicurista, como se v, corresponde

situao de anarquia potencial. Depara^se-nos aqui (pres

cindindo de uma ou outra aluso dos Sofistas) a primeira

formulao histrica da doutrina do contrato social, que, nesta

sua primeira forma rudimentar e tosca, se contrape doutrina

54 LIOES DE FILOSOFIA DO DIREITOHISTORIA DA FILOSOFIA DO DIREITO 55


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platnica ou aristotlica que dava ao Estado por fundamento

a prpria natureza humana. Teremos ocasio de nos referir

s diversas formas que a doutrina contratual assumiu depois,

na Idade Mdia e na Idade Moderna.

Os Juristas Romanos

No teve Roma filosofia original; mas assim como no

Oriente o supremo tema da actividade espiritual foi a Religio

e na Grcia a Filosofia, em Roma foi o Direito. Neste domnio,

Roma deu a medida da sua capacidade criadora e o seu saber

mostrou-se excelso. Sem dvida, tambm l se manifestaram

vrias correntes do pensamento filosfico, mas vieram da Grcia.

Pode dizer-se que todas as escolas gregas tiveram represen

tantes em Roma: o epicurismo foi exiposto por Lucrcio Caro

no clebre poema De rerum natura; o estoicismo, por Sneca,

MarcoAurlio, etc....

Coube a Ccero (106-43 A. C.), no entanto, o mrito dehaver tomado a Filosofia popular em Roma, de ter servido de

agente intermedirio entre o pensamento grego e o pensamento

latino. As suas obras, a que deu grande esplendor formal e

eloquncia, tm um contedo quase inteiramente grego. Ele

prprio disse das suas obras:


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56

sas circunstncias. Por ltimo, h o ius civile, que o que

vigora para certo povo em particular. Entre os termos desta

trieotomia ius naturale, ius gentium, ius civile no exis

tem contradies necessrias, pois cada um deles corresponde

a determinaes graduais do mesmo princpio.

Tambm o Estado, para Ccero, um produto da natureza:

um instinto natural impele o homem para a convivncia e,

precisamente, para a convivncia poltica. Assim se renova a

doutrina aristotlica.

Os juristas romanos, em geral, possuam cultura filosfica.

Mas em Roma, de entre todos os sistemas da filosofia grega,

foi o estoicismo aquele que teve mais fortuna, pois era oque melhor correspondia ndole austera, ao carcter forte

mente rgido do cidado romano. Tambm o ideal cosmopoltico

dos esticos encontrava certa verificao positiva no crescente

domnio de Roma. O conceito de uma lei natural, comum a

todos os homens, tomou-se familiar aos juristas romanos, quase

uma crena implcita e subentendida na sua prpria noo dedireito positivo. O fundamento deste a naturalis ratio, a qual

no corresponde mera razo subjectiva, individual, mias

racionalidade nsita na ordem das coisas. Como tal, superior

ao arbtrio humano. H pois, urna lei natural, imutvel, preexis

tente, que no deve o ser a uma elaborao artificial: lei uni

forme, no sujeita a mudanas por obra dos homens (ius

naturale est id quod semper bonum et aequum est).

O conceito do ius naturale relaciona-se com o conceito da

aequitas. Aequitas significa propriamente equiparao, isto :

um tratamento igual dado a coisas ou relaes iguais. B um

critrio que obriga a reconhecer aquilo que idntico no subs-

tracto das coisas, para alm do vrio e do acidental.

As ideias de lei natural e de equidade actuam como factores de progresso no campo do Direito. O direito positivo

modificao do direito natural, feita com elementos arbitr

rios e acidentais. As condies de tempo e de lugar mudam,a utilitas sugere normas particulares e isto amplamente

reconhecido pelos juristas romanos. No obstante, perseveraram

sempre no estudo do direito com o intuito de o reconduzirem

s suas razes mais profundas, de confrontarem a norma com

o seu natural fundamento, suprimindo desarmonias e desigual

dades, equiparando e equilibrando, de modo a expurgar tudo

quanto seja inquo ou irracional.

O simples reconhecimento de que o Direito positivo con

trrio ao Direito natural no basta de per si para o abolir, mas

determina uma tendncia para a sua reforma ou modificao,

tambm no momento da aplicao judicial da lei mediante a

aequitas.Advirta-se que o magistrado romano detinha um poder

assaz mais vasto do que o magistrado moderno; tanto que, ao

entrar no desempenho do cargo, o pretor anunciava as mximas

que informariam a sua jurisdio (edictum).

O Direito natural permanece, assim, como se acabou de

ver, o mais alto critrio terico.

Dele se deduzem as mximas mais gerais, como esta, por

exemplo: todos os homens so iguais e livres (segundo os ensi

namentos da filosofia estica). Os juristas romanos, ao enun

ci-la, reconheciam expressamente, portanto, que a escravatura

contrariava o direito natural; mas justificavam-na em nome

do ius gentium, pois era costume vigente em todos os povos

(em consequncia da guerra). Outro princpio do direito natural

o enunciado pela frmula: adversus periculum naturalis ratio

permittit se defenderei. o princpio da legtima defesa (vim

vi repellere licet).

A Ulpiano se deve uma definio de direito natural dife

rente da que nas obras de outros escritores se l: o direitonatural escreve quod natura animalia docuit.Com esta

definio, a validez do Direito natural abrange tambm os

animais em geral; mas, substancialmente, limitou-se a formu

lar de outro modo o que era para todos um firme princpio,

ou seja: o fundamento do Direito est na prpria natureza

das coisas naqueles motivos que, embora no homem se desen

58 LIOES DE FILOSOFIA DO DIREITO HISTORIA DA FILOSOFIA DO DIREITO 59


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volvam mais amplamente, todavia j se encontram em germe

nos animais inferiores.Questo importante em tomo das ideias jurdicas dos roma

nos, a respeitante ao ius gentium. Esta designao era usada

em diversos sentidos, que convm distinguir rigorosamente. Emuma primeira acepo, por ius gentium nomeia-se o complexo

de normas que no Estado romano se aplicam aos estrangeiros.

Isto : entre estrangeiros e estrangeiros, e entre estrangeiros

e romanos, muito embora aqueles fossem excludos do ius civile.

Em regra, para estas relaes internacionais estabelecia-se um

direito simples, despido das formalidades solenes de que se

revestia o direito prprio do povo romano. O ius gentium o

modo simples e suficiente de regular as relaes a que so

admitidos tambm os estrangeiros.

segunda acepo, que depois foi dada frmula, deve-se

ter chegado assim: em uma primeira fase, os romanos no

conceberam o ius gentium como superior ao ius civile, mas

como inferior, maneira de um direito rudimentar, tosco; emuma segunda fase, debaixo da influncia da Filosofia grega,

reconheceram nessa mesma simplicidade de relaes a marca

da natureza, o reflexo da lei natural; portanto, viu-se nele um

elemento de superioridade. O ius gentium considerou-se como

expresso das exigncias primordiais e comuns de todos ospovos, como a revelao mais directa da razo universal. Ento

entendeu-se por jus gentium o Direito positivo comum a todosos povos (quasi quo jure omnes gentes wtuntur).

Assim, um facto da experincia assumiu, a pouco e pouco,

significado filosfico, chegando-se tricotomia: direito natural

(universal, idntico, perptuo); direito das gentes (elementos

comuns que se encontram nos vrios direitos positivos); direitocivil (com as suas particularidades que so determinaes ulte

riores das precedentes).Mas amide o ius gentium aparece confundido com o ius

naturale.Aquele, porm, conceito essencialmente romano, sadoda experincia histrica dos romanos; este, conceito prprio da

Filosofia grega. Isto no exclui que os romanos possam ter

tido alguma intuio em tal sentido, antes ainda do influxo

da filosofia grega. Os dois conceitos protendem a encontrar-se

e, por vezes, dir-se-ia que coincidem. Todavia, diferente e no

raro oposto o sentido de cada um deles, de sorte que no se

pode aceitar a tese, segundo a qual estes tenham constitudo

realmente uma s cousa. J citmos o facto de os juristas roma

nos para quem a escravatura face dos jus naturale (diantedo qual todos os homens nascem livres) era ilcita a consi

derarem face do jus gentium justificvel. Isto bastaria para

mostrar a diversidade dos dois conceitos.

Alis, os juristas romanos no foram grandes pelas abstrac

es tericas nem pelas ideias puramente filosficas, mas na

transposio destas para a prtica do Direito positivo, nas suas

aplicaes. Souberam satisfazer as exigncias lgicas e as neces

sidades mutveis da realidade. Embora os juristas romanos

guardassem o maior respeito pelas formas histricas e tradi

cionais das instituies, no forando ou impedindo a sua evoluo contnua, nunca perderam de vista a vida concreta e a

natureza das coisas. Souberam contribuir permanentemente

para o progresso jurdico, segundo o contedo das novas exi

gncias, com uma perfeita tcnica formal.

Nisto est a sua glria mxima. A nossa disciplina tem

por fontes clssicas a filosofia grega e a jurisprudncia romana.

O Cristianismo e a filosofia do direito na Idade Mdia

A sublime doutrina religiosa e moral que, nascida na Pales

tina, se difundiu em poucos sculos em grande parte do mundo

civilizado, provocou profunda transformao nas concepes

do Direito e do Estado. Originariamente, porm, a doutrina

crist no tinha significado jurdico ou poltico, mas to s

moral. O princpio cristo da caridade, do amor, da fraterni

dade, no se props obter reformas polticas e sociais, mas sim,

reformar as conscincias. A liberdade e a igualdade de todos


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os homens, a unidade da grande famlia humana, constituem,

sem dvida, corolrio da pregao evanglica. Estas ideias, con

tudo, no foram directamente dirigidas contra a ordem pol

tica existente. A prpria escravatura no foi combatida, mas

respeitada como instituio humana, muito embora se afir

masse a igualdade dos homens perante a lei divina. Os Padres

da Igreja chegaram a consider-la como condio propcia aosservos e aos senhores: aos primeiros, para se exercitarem na

pacincia e obedincia devida aos segundos; a estes, na doura e

benevolncia devida queles. No se sustenta, em suma, a neces

sidade de abolir a escravatura, embora se aconselhasse a conve

nincia de se mitigar a mesma com os princpios cristos do

amor e da caridade. A doutrina de Cristo foi essencialmente

apltica. Todos os seus ensinamentos, ainda mesmo aqueles

que depois foram usados para justificar o domnio temporal,

tiveram originria e exclusivamente um significado espiritual.

Jesusdisse: No vim para ser servido, mas para servir. Omeu Reino no deste mundo. Dai a Csar o que de Csar,

a Deus o que de Deus. Os tributos devem ser pagos ao

Estado, no Igreja, pois esta, ao contrrio daquele no se

ocupa, nem deve ocupar-se de assuntos mundanos.

A doutrina crist, todavia, produziu efeitos e ganhou in

fluncias notveis sobre a Poltica e as cincias que se lhe refe

rem. Um primeiro efeito, de natureza metodolgica, consistiu

na aproximao do Direito da Teologia. Se o Mundo gover

nado por um Deus pessoal, logo se vem a considerar o Direito

como emanado de uma ordem divina e o Estado como instituio

divina. Por sua vez, a vontade divina conhece-se, no pelo racio

cnio, mas pela Revelao: antes de ser demonstrada, deve ser

acreditada ou aceite pela f. S na poca do Renascimento, na

qual se verificou, de certo modo, um ressurgimento da Filosofia

e da cultura greco-latina, a doutrina clssica recebeu reconfir

mao e voltou a dizer-se que o Direito independente da

Teologia e deriva da natureza humana.

Outro efeito do Cristianismo ou, melhor, da forma his

trica do Cristianismo est patente na nova concepo do

Estado e da posio deste em face da Igreja. Na antiguidade

clssica, acima do indivduo, s o Estado existia como per

feita unidade; o indivduo tinha a suprema misso de ser bom

cidado, de ao Estado se dar inteiramente. O homem era, acima

de tudo e essencialmente cidado, e, para ele, nada existia

para l do Estado. Com o Cristianismo, outro fim proposto

ao indivduo: um fim religioso, ultramundano. A meta final

j no a vida civil, mas a felicidade eterna, a beatitude celeste,

cuja obteno se consegue mediante a subordinao vontade

divina, representada pela Igreja. A religio do Estado clssico

era uma magistratura que lhe estava sujeita; na Idade Mdia,

a Igreja tende a sobrepor-se ao Estado, visto que, enquanto este

se ocupa das coisas terrenas, aquela ocupa-se das coisas eternas.

Da a pretenso de usar do Estado como meio de atingir fim

religioso. A Igreja vem assim a afirmar-se como autoridade

autnoma, superior ao Estado. E, desta sorte, as relaes polticas adquirem dois aspectos e complicam-se: aos dois termos

iniciais cidado e Estado junta-se um terceiro a Igreja.

O princpio fundamental do Cristianismo, o seu ideal a

fraternidade dos homens em Deus mais elevado e amplo do

que o princpio fundamental da Grcia clssica. Por via de regra,

o grego confinava-se ao Estado, no via algo para alm da7VXl.

O cosmopolitismo foi apenas tese formulada pelos esticos,

a qual, de certo modo, preludia o Cristianismo. O ideal cristo,

porm, na medida em que actua como factor histrico e como

princpio da organizao social, assume algumas das caracte

rsticas prprias dos sistemas polticos; como fora social, nem

sempre teve o carcter de efectiva universalidade, mas operou

como termo antittico de outras foras. A Igreja, politicamente,

afirmou-se sempre, de certo modo, como o partido guelfo em

relao ao partido gibelino, como Estado perante outros Estados.

fi muito importante notar que os Padres da Igreja, se bem

62 LIOES DE FILOSOFIA DO DIREITOHISTORIA DA FILOSOFIA DO DIREITO 63


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que extrassem do Declogo e do Evangelho os princpios do

direito natural, acolheram tambm em grande parte, as dou

trinas dos juristas romanos sobre esse ponto, os quais, sob a

influncia dos filsofos gregos, especialmente dos esticos,

haviam admitido, semelhantemente, a existncia de uma lei

natural, como pressuposto das leis positivas. Esta concepo

jusnaturalstica transmitida depois aos canonistas e a todos

os estudiosos da Idade Mdia, recebeu desenvolvimento ade

quado na Filosofia escolstica, como se v sobretudo no sis

tema de S. Toms.Desempenhou, por isso, na civilizao posterior uma funo

reguladora. Pode dizer-se que os elementos essenciais do pensa

mento clssico no se perderam inteiramente, no bstanite

a transformao operada pelo Cristianismo, mas antes deve

ram a este uma nova vida.A influncia da doutrina Crist fez-se sentir geralmente

no sentido de uma mitigao e humanizao gradual de nume

rosos institutos jurdicos, designadamente numa maior considerao pela boa f; na proibio do abuso do direito de pro

priedade ; num maior favor pelas manumisses e institutos pios

em proveito, sobretudo, dos pobres, e no combate ao divrcio,

o concubinato e contra as atrocidades das penas e das liutas

de gladiadores.Surta na idade antiga e desenvolvida na Idade Mdia em

que especialmente veio a obter predomnio, a Filosofia Onst

divide-se em dois perodos principais: a Patrstica e a Escols-

tica. Naquela fixam-se os dogmas, os artigos da f por acodos Padres da Igreja, de que lhe advm o nome, nesta d-se

a elaborao dos dogmas, graas, especialmente, aos elementos

proporcionados pela Filosofia Grega.

A Patrstica

A Patrstica vai das origens do Cristianismo at Carlos

Magno (800), e subdivide-se em dois perodos, separados pelo

conclio de Niceia (325). Entre os Padres da Igreja, depois

dos Apstolos, recordaremos: Tertuliano, Clemente Alexan-

drino, Orgenes, Lactncio, Santo Ambrsio, etc.... O mais

importante de todos , contudo, Santo Agostinho (354-430),

que escreveu numerosas obras. Nascido emTagaste, na Num-

dia (Arglia), veio a falecer em Hipona como bispo. sobre

tudo na obra em vinte e dois livros intitulada De civitate Dei

que desenvolve a sua teoria da histria do gnero humano,

sobre o problema do bem e do mal, sobre o destino ultrater-

reno do homem, sobre a Justia e sobre o Estado. Em nenhuma

outra obra se poder observar melhor a diferena entre o

conceito helnico e o conceito cristo de Estado. Ao passo que

os gregos tinham exaltado o Estado como sendo o fim supremo

do homem, Santo Agostinho exalta sobretudo a Igreja e a

comunho das almas em Deus. A Civitas terrena a qual nocorresponde precisamente a um Estado concreto, mas, em

geral, ao reino da impiedade (societas impiorum) resulta do

pecado original, sem o qual no existiriam senhorios polticos,juizes e penas. Os Estados tm at, delitos por origem (Caim

e Rmulo, por exemplo, foram fratricidas) e o prprio Imprio

romano surge aos olhos de Santo Agostinhoprofundamente

corrupto e viciado pelo paganismo.

A Civitas terrena, portanto, caduca, e aspira a ser substi

tuda pela Civitas Dei (ou civitas colestis), que existe j na

terra, embora parcialmente, e, por ltimo, chegar a reinar s.

Por Civitas Dei entende Santo Agostinho a comunho dos

fiis, a qual como que figura uma cidade divina, pois os fiis

esto predestinados a participar da vida e da beatitude eternas.

O Estado terreno possui finalidade louvvel, e deriva tam

bm da vontade divina e da natureza enquanto se prope manter a paz temporal entre os homens; mas sempre subordinado

cidade celeste, isto , praticamente Igreja, a qual procura

obter a paz eterna. A sua justificao, de valor relativo, reside

sobretudo na sua aptido a servir de instrumento por meio do

qual a Igreja atinge os seus prprios fins (deve, por isso, repri-


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mir as heresias). O Estado terreno desaparecer uma dia, a fim

de dar lugar ao estabelecimento do reino de Deus.

Esta concepo grandiosamente catastrfica das coisas

humanas explica-se, pelo menos em parte, por experincias polticas do tempo de Santo Agostinho, que assistiu invaso do

Imprio pelos brbaros. Ao nosso Santo se deve, por outro lado,

a elaborao das partes mais severas da doutrina crist: pre

destinao, condenao eterna da maior parte dos homens,

etc. A Filosofia poltica de Santo Agostinho representa o

triunfo da asctica. Nesta concepo, que tende a depreciar

o Estado, as aspiraes ultramundanas so exaltadas custa

dos valores da vida terrena. Notamos ainda que a obra Civitas

Dei pode considerar-se o primeiro ensaio da Filosofia da hist

ria, sob ponto de vista cristo. Santo Agostinho v na hist

ria a realizao dos desgnios da Providncia divina. Ele indica,

por exemplo, a conquista de Roma pelos brbaros como um

prembulo do juzo universal.

A Escolstica

Com a Filosofia Escolstica verifica-se parcial regresso

Filosofia Clssica. Na segunda metade da Idade Mdia, diver

sas obras, especialmente de Filosofia Grega, que no obscuro

perodo anterior tinham sido perdidas ou ignoradas, foram nova

mente descobertas e postas em lugar de honra. Todavia foram

estudadas com mtodo dogmtico e no intuito particular de as

conciliar com os dogmas religiosos este o carcter funda


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HISTORIA. DA FILOSOFIA DO DIREITO 65

ram milagre de engenho na elaborao dos dogmas e no esforo

de harmoniz-los com a Filosofia Clssica. No foram ainda

superadas a agudeza e a habilidade dialctica dos escolsticos

para fazer distines. Mesmo conservando o carcter dogmtico, a Filosofia Escolstica tentou desenvolver os dogmas reli

giosos mediante anlises racionais, na medida em que estas

eram consentidas pelos limites impostos pela f. Ainda neste

intento ficou visvel e foi fecundo o influxo do pensamento

clssico.Assim se verifica com particular evidncia nas doutrinas

de S.Toms de Aquino (1225-1274), o principal representante

da Escolstica. A sua obra mais importante e conhecida, a

Summa Theologiae, compndio sistemtico do saber do seu

tempo, deu-lhe a fama e a qualidade de Mestre e de Chefe dou

trinal do Catolicismo. Mas, alm desta, escreveu outras obras,

de que citaremos um tratado, De regimine principum,cujo pri

meiro livro, apenas, segundo parece, da sua autoria, perten

cendo os restantes livros a um seu discpulo, Ptolomeu da

Luca (Ptolemaeus Lucencis).A S. Toms se deve a sistematizao mais orgnica do

pensamento cristo. S assinalaremos aqui os passos de maior

interesse para a nossa disciplina. O fundamento da doutrina

jurdica e poltica tomista a admisso de trs categorias deleis: Lex cetema, Lex naturalis e Lex humana. A primeira

a prpria razo divina, governadora do mundo ratio divincesapientice de ningum conhecida inteiramente em si, mas da

qual o homem pode obter conhecimento parcial atravs das

66 LIOES DE FILOSOFIA DO DIREITO HISTORIA DA FILOSOFIA DO DIREITO 67


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tatis humance naturce (ib. q. 91, arts. 2. e 4.) A lex humana

, por ltimo, inveno do homem, mediante a qual, utili

zando-se os princpios da lei natural, se efectuam aplicaes

particulares dela (ib. q. 91, art. 3.; q. 95, art. 2.). Mas a lei

humana pode derivar da natural de duas maneiras: per modum

conclusionum e per modum determinationis. No primeiro caso,

representa concluses silogsticas deduzidas de premissas for

necidas pela lei naturail; no segundo, uma mais completa especificao do preceituado genericamente pela lei natural.

Desta trade surgem alguns problemas prticos. Por exem

plo: ser devida obedincia lex humana no caso de ela con

trariar a lex naturlis ou a lex aetema? Ou, se antes se pre

ferir: at que ponto deve o cidado obedincia s leis promul

gadas pelo Estado? Segundo a doutrina tomista, a lei humana

dever ser obedecida, ainda mesmo no caso de contrariar o

bem comum isto : mesmo quando provoque um dano, a

fim de que a ordem seja mantida (propter vitandum scandalum

vel turbationem) ; no dever ser obedecida, porm, se implicar violao da lex divina (contra Dei mandatum). Tal seria

o caso de uma lei que impusesse um culto falso.

O influxo de Aristteles patenteia-se ainda mais clara

mente na doutrina tomista do Estado, e tambm evidente

a diferena entre a teoria tomista e a de Santo Agostinho.

Para S. Toms o Estado um produto natural e necessrio

satisfao das necessidades humanas. Ele deriva da natureza

social do homem e existiria independentemente do pecado.

O Estado tem por fim garantir a segurana dos co-associados

e promover o bem comum. O Estado uma imagem do reino

de Deus.iS. Toms, deste modo contrastando com Santo Agostinho,

reabilita o Estado e o seu conceito. No entanto, por outro

aspecto, mantm-se fiel lio agostiniana quando mantm a

doutrina da subordinao do Estado Igreja, qual deve obedecer sempre, ajuidando-a assim a atingir os fins dela. Estado

que se oponha Igreja no legtimo. O Papa, representante

do Poder divino, tem direito de punir os soberanos e pode dis

pensar os sbditos do dever de obedincia, desligando-os do

juramento de fidelidade. Esta maneira de pensar teve enorme

importncia na histria poltica da Idade Mdia.

Eis em resumo a teoria tomista, que contm preciosos ele

mentos deduzidos, em parte, das doutrinas gregas e romanas.Nela, sob certo aspecto, pode notar-se como um defeito o atri

buir Autoridade preponderncia sobre a Liberdade. O homem,embora livre, considerado regularmente numa situao passiva

ante a autoridade pblica, quer seja civil, quer estadual. Ele

no ocupa o lugar central. No o autor das leis, deve to

s estar-lhes sujeito. A sua autonomia no lhe plenamente

reconhecida na ordem terica (como sujeito de conhecimento),

nem na ordem prtica (como sujeito de aces). A heteronomia

domina. Isto, certo, no exclui conceito elevado da persona

lidade humana, participe de uma substncia e de uma lei abso

lutas. S. Toms diz que as substncias racionais, ou seja, as

pessoas, hbent dominium sui actus; et non slum aguntwr,sicut alia, sed per se agunt(S. T., l.ftq. 29, art. 1.).

Por outro lado de observar que no sistema tomstico

a autoridade no concebida como completamente arbitrria,

mas sim limitada pelos preceitos da ordem natural.

No mbito da prpria Filosofia Escolstica h que referir a

divergncia parcial representada pelo franciscano Duns Scotus,

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Lições de Filosofia Do Direito - Giorgio Del Vecchio