Material Penal Modelos Site Mg

5/16/2018 Material Penal Modelos Site Mg - slidepdf.com

http://slidepdf.com/reader/full/material-penal-modelos-site-mg 1/78

OAB 2ª FASE MGDireito Penal

Modelos de Petição

1

1. AGRAVO DE INSTRUMENTO

.................................................................................................................

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRÉGIOTRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE _________, (1)

Pular 10 Linha ..........................................................................................

José, já qualificado nos autos do recurso extraordinário no _________ (2), por seu advogado que esta subscreve, não se conformando com a respeitável decisão que negouseguimento ao recurso, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelência, dentro do prazo legal,

interpor

AGRAVO DE INSTRUMENTO

com fundamento nos arts. 544 e ss. do Código de Processo Civil e artigo 28 da Lei 8.038/90.

De acordo com o §1o do artigo 544 do Código de Processo Civil, instruio presente com as seguintes peças:

a) Decisão condenatória de primeira instância, acórdão mantendo a condenação e acórdãonegando provimentos aos embargos de declaração.

b) Certidão de intimação do acórdão negando provimento dos embargos.

c) Interposição e razões do recurso extraordinário.

d) Decisão que denegou o recurso extraordinário.

e) Certidão de intimação da decisão que denegou o recurso extraordinário.

f) Procuração do réu.

Requer seja recebido e processado o presente recurso e

encaminhado, com as inclusas razões, ao Colendo Supremo Tribunal Federal (3).Nesses termos,pede Deferimento.(local de data) ____________________________ advogado – OAB no

.................................................................................................................

RAZÕES DEAGRAVO DE INSTRUMENTOAGRAVANTE: José.AGRAVADO: Justiça Pública





2

RECURSO EXTR. No ________(4)

Supremo Tribunal Federal, (5)Colenda Turma,Douto Procurador da República,

Em que pese o indiscutível saber jurídico da Colenda Presidência doEgrégio Tribunal de Justiça, impõe-se a reforma da respeitável decisão que negou seguimento aorecurso extraordinário (6), pelas razões de fato e de direito a seguir expostas:

I – DOS FATOS

O Agravante foi processado e condenado pelo crime de furtoqualificado. Ocorre que a pena foi fixada acima do mínimo legal em razão do Agravante estar sendo

processado, em outra vara criminal, por crime de estelionato.Tendo apelado dessa decisão, o Egrégio Tribunal negou provimento

ao recurso, ocasião em que o Agravante interpôs embargos de declaração, sendo que o Tribunalnovamente negou provimento.

Inconformado, o Agravante interpôs recurso extraordinário, requerendoo recebimento do referido recurso com o encaminhamento das suas razões para o Colendo SupremoTribunal Federal, porém, foi negado seguimento ao recurso extraordinário, sob o fundamento de serele intempestivo.

II – DO DIREITO

Não merece prosperar a respeitável decisão denegatória, por ter sidoproferida sem amparo legal.

Com efeito, conforme reza o artigo 26 da Lei 8.038/90, o prazo para ainterposição dos recursos especial e extraordinário é de 15 dias. “In verbis”:

“Os recursos extraordinário e especial, nos casos previstos naConstituição Federal, serão interpostos no prazo comum de 15 (quinze)dias, perante o Presidente do Tribunal recorrido (...)”

No presente caso, o recurso extraordinário foi interposto no 8o dia acontar da certidão de publicação do acórdão que negou provimento aos embargos de declaração (fls.).

De fato, o acórdão que negou provimento à apelação foi publicado em05/01/04 (fls. ), tendo Agravante interposto embargos de declaração no dia 07/01/04 (fls.), o qualinterrompeu o prazo para a interposição do recurso extraordinário.

Logo, com a publicação do v. acórdão que negou provimento aos

embargos, ocorrida em 13/01/04 (fls.), o prazo para a interposição do recurso extraordinário iniciou seufluxo, pelo que teria ainda o Agravante quinze dias para interpor o recurso extraordinário, ocasião emque o fez no 8o dia, a contar da publicação do referido acórdão, mais propriamente no dia 21/01/04.





3

Portanto, não há falar em intempestividade do recurso extraordinário,em razão de ter se operado, no caso, a interrupção do prazo em virtude dos embargos de declaração.

Nesse sentido, a doutrina:

“De modo que, atualmente, se pode entender que o prazo para outrosrecursos fica interrompido também no campo penal, recomeçando acontar em sua inteireza a partir da intimação da decisão que julga osembargos” (GRINOVER, Ada Pellegrini et alli . Recursos Penal. 3a edição. São Paulo: RT, 2001. P. 236)”

Também nessa trilha, é o entendimento do Colendo Supremo Tribunal deJustiça:

“Os embargos de declaração, mesmo em matéria criminal,

interrompem o prazo para interposição de outros Recursos (CPC, art.538, C.C. art. 3o CPP), o que significa dizer: despreza-se por completoo tempo transcorrido precedentemente” (STJ RESP – Rel. FernandoGonçalves – TRF 105/355).

Dessarte, indevida e arbitrária a denegação do recurso extraordinário,devendo ser ele conhecido, sob pena de cerceamento de defesa e violação ao princípio constitucionalinsculpido no artigo 5o, LV, da Constituição Federal.

III – DO PEDIDO

Diante do exposto, requer seja conhecido e provido o presente recurso,determinando-se o processamento do recurso extraordinário (7), e, estando presentes os elementosnecessários, que seja desde logo julgado o mérito, nos termos do disposto na norma contida do § 3o do artigo 28 da Lei 8.038/90, como medida de inteira justiça.

(local e data) _______________________ advogado – OAB no

.................................................................................................................

(1): O endereçamento da interposição é sempre para presidente do Tribunal que negouseguimento ao recurso especial ou extraordinário, seja ele o Tribunal de Justiça, seja um dosTribunais Regionais Federais.

(2): O agravo de instrumento cabe também da denegação de recurso especial

(3): Quando interposto da denegação de recurso especial o agravo deve ser encaminhado aoSuperior Tribunal de Justiça

(4): Ou recurso especial

(5): Ou ao Superior Tribunal de Justiça






4


2. AGRAVO EM EXECUÇÃO

.................................................................................................................

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA DAS EXECUÇÕES CRIMINAISDA COMARCA DE ______________, (1)

Pular 10 linhas ..........................................................................................

Tício, já qualificado nos autos do processo de execução no _______,por seu advogado que esta subscreve, não se conformando com a respeitável decisão que indeferiu opedido de liberdade, vem, respeitosamente, perante de Vossa Excelência, dentro do prazo legal,interpor

AGRAVO EM EXECUÇÃO

com fundamento no art. 197 da Lei de Execução Penal

Requer seja recebido e processado o presente agravo e, caso VossaExcelência entenda que deva manter a respeitável decisão, que seja encaminhado, com as inclusasrazões ao Egrégio Tribunal de Justiça (2).

Nesses termos,pede deferimento.

(local e data). ____________________________ advogado – OAB no

.................................................................................................................

RAZÕES DEAGRAVO EM EXECUÇÃOAGRAVANTE: TícioAGRAVADO: Justiça PúblicaEXECUÇÃO No _______

Egrégio Tribunal de Justiça, (3)Colenda Câmara,Douto Procurador de Justiça,

Em que pese o indiscutível saber jurídico do Meritíssimo Juiz “a quo”,impõe-se a reforma da respeitável decisão que indeferiu o pedido de liberdade do Agravante, pelas razõesde fato e de direito a seguir aduzidas:





5

I – DOS FATOS

O Agravante foi condenado em três processos-crime às penas de 18,25 e 30 anos, respectivamente, por três homicídios qualificados.

Após ter cumprido 30 anos de prisão efetivamente, o Agravanterequereu ao Meretíssimo Juiz sua liberdade, tendo esta sido indeferida sob o fundamento de que temoutras penas a cumprir.

II – DO DIREITO

Trata-se de decisão proferida sem amparo legal, devendo serreformada pela medida ora requerida.

Com efeito, o artigo 75 do Código Penal estabelece que:

“O tempo de cumprimento das penas privativas de liberdade não podeser superior a 30 (trinta) anos.”

A referida limitação presente no citado dispositivo respeita a proibiçãoconstitucional de prisão perpétua, prevista no art.5o, XLVII, “b”, da nossa Carta Magna.

No caso em tela, é evidente o constrangimento ilegal que oAgravante vem sofrendo, uma vez que já cumpriu 30 (trinta) anos de prisão.

Sobre tal aspecto, merece ser trazido à baila o excelente magistério deMiguel Reale Júnior:

“Uma das condições para preservação da identidade moral docondenado, com positivas repercussões na disciplina carcerária, estána possibilidade de vislumbrar a liberdade. Daí fixar-se um limite dotempo de cumprimento, mesmo porque o encarceramento por maisde 15 ou 20 anos destrói por completo o homem, tornando-oinadequado à vida livre.” (Código Penal e sua interpretação jurisprudencial, 5ªedição – Editora Revista dos Tribunais, pg. 926)

Na mesma trilha de entendimento, é a construção jurisprudencial, “inverbis”:

“Para que as condenações não se consubstanciem em verdadeira

prisão perpétua, o que é vedado pela Constituição Federal, o réutem o remédio do art. 75 do CP, que limita o cumprimento de suaspenas privativas de liberdade em trinta anos” (TACRIM – SP – RA – Rel. Rubens Gonçalves- JUTACRIM 91/219)

“Quando o montante das reprimendas carcerárias ultrapassa a previsão doart. 75 do CP, surge para o réu o direito de invocar o imediato provimento jurisdicional limitando o tempo de seu cumprimento em trinta anos, semreflexão na obtenção de outros benefícios, que continuam regulados pelasomatória real das penas.” (TACRIM – RA – Rel. David Haddad –

JUTACRIM 88/198)

Portanto, não assiste razão à respeitável decisão que indeferiu opedido de liberdade no presente caso, uma vez que o Agravante, já havia cumprido efetivamente 30





6

(trinta) anos de prisão.

III – DO PEDIDO

Diante do exposto, requer seja conhecido e provido o presenterecurso, concedendo-se a liberdade ao Agravante e expedindo-se o competente alvará de soltura,como medida de inteira justiça.

(local e data). ________________________ advogado – OAB no

.................................................................................................................

(1): A competência para a interposição do Agravo será, em regra, perante a Vara das Execuções

da Justiça Estadual. Isto porque, ainda que tenha sido condenado pela Justiça Federal, se ocumprimento da pena transcorrer em presídio estadual (o que é a regra) o Juíz competenteserá estadual. Na hipotese de pena cumprida em presídio Federal, a competência será daJustiça Federal. O endereçamento seria ao “Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz Federal daVara de Execuções Criminais da Seção Judiciária de __________”

(2): Pela mesmas razões já explicitadas na nota anterior, a competência para apreciação das razões doagravo será, por via de regra, dos Tribunais de Justiça dos Estados. Se o presídio for Federal, noentanto, a competência será do TRF.

(3): Vide nota anterior.

3. AGRAVO REGIMENTAL

.................................................................................................................

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRÉGIO TRIBUNALDE JUSTIÇA DO ESTADO DE ___________, (1)

Pular 10 linhas ..........................................................................................

José, já qualificado nos autos do agravo de instrumento no _____, porseu advogado que esta subscreve, não se conformando com a respeitável decisão que negouseguimento ao recurso sob a alegação de estar ele intempestivo, vem, respeitosamente, peranteVossa Excelência, dentro do prazo legal, interpor

AGRAVO REGIMENTAL

com fulcro no artigo 545 do Código de Processo Civil e artigo 28 § 5 o da Lei 8.038/1990 c.c artigo ________ do Regimento Interno do Tribunal de Justiça do Estado de __________(2) pelas razões defato e de direito a seguir expostas:

I – DOS FATOS

O Agravante foi processado e condenado pelo crime de furtoqualificado. Ocorre que a pena foi fixada acima do mínimo legal em razão do recorrente estar sendo





7

processado, em outra vara criminal, por crime de estelionato.Tendo apelado dessa decisão, o Egrégio Tribunal de Justiça negou

provimento ao recurso, ocasião em que o Agravante interpôs embargos de declaração, sendo queo tribunal novamente negou provimento.

Inconformado, o Agravante interpôs recurso extraordinário, requerendo orecebimento do referido recurso com o encaminhamento das suas razões para o Colendo SupremoTribunal Federal, porém, foi negado seguimento ao recurso, sob o fundamento de ser intempestivo.

Contra esta respeitável decisão, interpôs o Agravante agravo deinstrumento, requerendo fosse encaminhado com as inclusas razões e cópias das peças que oinstruiam ao Colendo Supremo Tribunal Federal. Ocorre que foi negado seguimento ao agravo deinstrumento, alegando-se, da mesma forma, que este também estaria intempestivo.

II – DO DIREITO

Em que pese a indiscutível sabedoria da Digníssima Presidência doEgrégio Tribunal, a respeitável decisão não merece prosperar por ter sido proferida sem amparo legal.

Com efeito, o prazo para a interposição do Agravo de Instrumento é de5 dias, conforme, segundo dispõe o artigo artigo 28, “caput”, da Lei 8.038/90, vazado nos seguintestermos:

“Denegado o recurso extraordinário ou recurso especial, caberá agravode instrumento , no prazo de 5 (cinco) dias, para o Supremo TribunalFederal ou para o Superior Tribunal de Justiça, conforme o caso.”

Ademais, a súmula 699 do Supremo Tribunal Federal expressamentedispõe que:

“O prazo para interposição de Agravo, em processo penal, é de 5(cinco) dias, de acordo com a lei 8.038/90, não se aplicando o dispostoa respeito nas alterações da Lei 8.950/94 ao Código de Processo Civil.”

No presente caso, o agravo de instrumento foi interposto no 4o dia acontar da certidão de publicação da decisão que negou seguimento ao recurso extraordinário,conforme consta das fls.__.

Ora, não há falar em intempestividade, uma vez que a publicação da

decisão recorrida se deu no dia 26/01/04 e o recurso de agravo de instrumento foi interposto no dia30/01/04, isto é, no 4o dia subsequente, conforme consta das fls. __, indicando a data do protocolo.

Dessa forma, a respeitável decisão está causando prejuízo à parteagravante, merecendo ser reparada pela presente medida.

Sobre o assunto, pertinente é a lição do mestre Fernando da CostaTourinho Filho:

“Assim, tomando a parte interessada ciência de despacho doPresidente do Tribunal, de Presidente de Turma, da Seção ou doRelator, dês que tal despacho lhe cause um prejuízo, poderá interpor,

no prazo de 5 dias, agravo regimental. (Manual de Processo Penal –3ª edição – Editora Saraiva – pág. 723)

Desse entendimento, não destoa a jurisprudência, merecendo





8

destaque o julgado abaixo transcrito:

“Agravo Regimental no Recurso Especial. Decisão Monocráticanegando seguimento a recurso interposto – Alegação de ser

manifestamente intempestivo – Havendo discussão no Superior Tribunalde Justiça sobre o início do prazo de intimação para o membro doMinistério Público (se a partir da ciência pessoal ou do recebimento dosautos com vista), não pode o Em. Relator negar seguimentomonocraticamente a recurso interposto, uma vez não se tratar derecurso “manifestamente” extemporâneo. Tanto é assim que RecenteJulgado (Agrg No Agi 338.477/Rs, Dj 20.8.2001) afirma ser da ciênciapessoal o início de contagem do prazo para o MP, estando, assim, oapelom ministerial tempestivo”. (Agravo Regimental no RecursoEspecial 299130 – HBC 199900200 26593 – STJ – Rel Min. Hamilton

Carvalhido – 6ª Turma)

Portanto, cabível o agravo regimental na hipótese, e estandoplenamente tempestivo o agravo de instrumento interposto, a respeitável decisão deverá serintegralmente reformada.

III – DO PEDIDO

Diante do exposto, requer seja conhecido e provido o presenterecurso e, caso Vossa Excelência entenda que deva manter a respeitável decisão, que seja opresente agravo regimental submetido a julgamento pelo respectivo órgão julgador, para que oagravo de instrumento seja conhecido e processado nos ditames da Lei, como medida de inteiraJustiça.


(local e data)

________________________________ Advogado – OAB / SP No

.................................................................................................................

(1): O processamento do agravo regimental deverá obedecer o disposto no regimento interno decada Tribunal. O endereçamento da interposição é, em regra, para o Presidente do Tribunalque negou seguimento ao recurso, no caso em tela o Agravo de Instrumento. Portanto, podeser ao Presidente do Tribunal de Justiça ao ao Presidente do Tribunal Regional Federal,conforme o caso.

(2): O fundamento legal do agravo regimental encontra-se no regimento interno de cada tribunal.

4. MEMORIAIS





9

.................................................................................................................

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ________VARA CRIMINAL DA

COMARCA DE _______, (1)Pular 10 linhas .........................................................................................

Luis, já qualificado nos autos do processo crime no _____, que lhemove a Justiça Pública (2), por seu advogado que esta subscreve, vem, respeitosamente, peranteVossa Excelência, dentro do prazo legal, apresentar

MEMORIAIS

com fulcro no artigo 403 §3º do Código de Processo Penal (3), pelas razões de fato e de direito aseguir expostas:

I – DOS FATOS

O Acusado foi denunciado como incurso nas penas do art. 171,parágrafo 2o, inciso VI, do Código Penal, porque pagou compra que fizera com cheque devolvido pelobanco sacado, por falta de suficiente provisão de fundos.

Ocorre que, durante a instrução criminal, o Acusado juntou prova deque pagara a dívida no curso do inquérito policial.

O Ministério Público, em seus memoriais, pediu a condenação do Réu.

II – DO DIREITO (4)

Não assiste razão ao ilustre representante do Ministério Públicoquando pretende ver condenado o Acusado pela prática do delito de estelionato por meio depagamento de cheque sem fundos.

Com efeito, a súmula 554 do Supremo Tribunal Federal preceitua que:

“O pagamento de cheque emitido sem provisão de fundos, após orecebimento da denúncia, não obsta ao prosseguimento da ação penal.”

Portanto, pode-se facilmente perceber que, quando o pagamentoefetuar-se antes do recebimento da denúncia, fica impedida a instauração da ação penal.

No caso em apreço, foi justamente o que aconteceu. O Acusadosaldou a dívida ainda durante a investigação criminal, razão pela qual sequer deveria ter sido propostaa presente ação e, tendo-a sido, indevidamente, certamente não pode resultar na condenação doAcusado.

Ademais, a súmula de número 246, também do Supremo TribunalFederal, estabelece que

“Comprovado não ter havido fraude, não se configura o crime deemissão de cheque sem fundos”.

De fato, a caracterização do crime de estelionato por meio de





10

pagamento de cheque sem fundos somente se configura quando há o dolo de praticar a fraude. Ocrime previsto no artigo 171, §2o, VI não admite modalidade culposa.

Ora, o pronto pagamento da dívida revela que o Réu não agiu com

má-fé e que não houve o dolo, que é a vontade consciente de fraudar para obter a vantagem indevida.

Ademais, não logrou o Réu vantagem ilícita e o beneficiário docheque não sofreu prejuízo patrimonial, já que o compromisso foi honrado, sendo pago o cheque nafase do inquérito policial (cf. doc. acostado nos autos), ou seja, antes do recebimento da denúnciaoferecida pelo Promotor de Justiça, restando provado que não houve configuração do delito em tela.

Com muita propriedade, o ilustre Fernando Capez traça as seguintesexplanações sobre o assunto:

“Se o indivíduo emite um cheque na certeza de que tem fundos

disponíveis para o devido pagamento pelo banco, quando na realidadenão há qualquer numerário depositado na agência bancária, não sepode falar em ilícito criminal, ante a ausência de má-fé. (...) O que a leipenal pune é o pagamento fraudulento. (...) A fraude, portanto, resideno ato de o emitente fazer o beneficiário crer na existência de fundossuficientes em sua conta bancária para arcar com o pagamentoprometido. Com engodo, ele obtém vantagem almejada, sem querealize a contraprestação pecuniária exigida.” (Curso de Direito Penal –Parte Especial – vol. 2, Editora Saraiva, págs. 486/487)

Nessa esteira também o entendimento jurisprudencial uniforme,conforme já o comprovou a súmula 246 já comentada.

Dessarte, se o cheque foi pago antes do recebimento da denúncia,inexiste o delito, não devendo prosseguir a ação penal por falta de justa causa.

III – DO PEDIDO

Diante do exposto, requer seja julgada improcedente a presente ação,absolvendo-se o Réu, nos termos do art. 386, inciso III (5), do Código de Processo Penal, comomedida de inteira justiça.

Nesses termos,pede deferimento.(local e data). __________________ advogado – OAB no

.................................................................................................................

(1): Outros endereçamentos possíveis nos memoriais são:

– se o crime for da competência da justiça federal: “Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz deFederal da ___ Vara Criminal da Justiça Federal da Seção Judiciária de _______”

– se o crime for da competência do júri: Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ____ Vara do Júri da Comarca de ________”





11

(2): Nesse caso a ação é pública e portanto pode-se empregar a expressão “que lhe move a justiça pública”. Se a ação fosse privada, o correto seria: “que lhe move ... (nome da partecontrária).”

(3): No rito do júri o fundamento seria o artigo 403 §3º do Código de Processo Penal.(4): Caso houvesse uma tese de nulidade seria conveniente utilizar-se a seguinte divisão:

– Dos Fatos

– Da nulidade

– Do Mérito

(5): O fundamento da absolvição varia conforme a tese de defesa.

5. APELAÇÃO

.................................................................................................................

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA _________VARA CRIMINAL DACOMARCA DE ___________, (1)

Pular 10 linhas .........................................................................................

Ana, já qualificada nos autos do processo crime no ______, que lhemove a Justiça Pública (2), por seu advogado que esta subscreve, não se conformando com arespeitável sentença que a condenou como incursa nas penas do art. 299 do Código Penal, vem,

respeitosamente, perante Vossa Excelência, dentro do prazo legal, interpor

RECURSO DE APELAÇÃO

com fundamento no art. 593, inciso I, do Código de Processo Penal. (3)

Requer seja recebida e processada a presente apelação e encaminhada,com as inclusas razões, ao Egrégio Tribunal de Justiça (4)



.................................................................................................................

RAZÕES DERECURSO DE APELAÇÃO

APELANTE: AnaAPELADA: Justiça PúblicaPROCESSO No ____________

Egrégio Tribunal de Justiça, (5)





12

Colenda Câmara,Douto Procurador de Justiça,

Em que pese o indiscutível saber jurídico do Meritíssimo Juiz “a quo”,impõe-se a reforma da respeitável sentença proferida contra a Apelante, pelas razões de fato e dedireito a seguir expostas:

I – DOS FATOS

Ana, ora Apelante, foi acusada por crime de falsidade ideológica, sendoinstaurado inquérito policial que foi arquivado em 2002.

No ano seguinte ao do arquivamento, um outro Promotor Público,analisando os autos do inquérito, chegou à conclusão de que os fatos eram suscetíveis de se

enquadrarem em nova definição jurídica e ofereceu denúncia. A denúncia prosperou e acabou sendo aApelante condenada.

II – DO DIREITO

Com a devida vênia, a respeitável sentença foi proferida em processomanifestamente nulo, não podendo subsistir.

Com efeito, o artigo 18 do Código de Processo Penal preceitua que :

“Depois de ordenado o arquivamento do inquérito pela autoridade judiciária, por falta de base para a denúncia, a autoridade policial

poderá proceder a novas pesquisas, se de outras provas tiver notícia.”

Analisando-se o disposto no referido artigo, é de se concluir que oinquérito policial somente poderá ser desarquivado se surgirem novas provas.

No caso em tela, o inquérito policial foi desarquivado apenas e tão-somente porque um outro D.D. Promotor de Justiça entendeu que os fatos eram suscetíveis de novacapitulação jurídica.

Ora, Nobres Julgadores, não existiram novas provas para odesarquivamento do inquérito policial, no presente caso, constituindo tal fato manifestoconstrangimento ilegal contra a Apelante.

Acrescente-se que novas provas são somente aquelas que produzemalteração dentro do conjunto probatório em que foi baseado o arquivamento. Assim, “a nova prova háde ser substancialmente inovadora, e não apenas formalmente nova” (RTJ 91/831 e RT 540/393)

Nesse sentido, é a lição do ínclito penalista Júlio Fabbrini Mirabete:“Produzidas novas provas que modifiquem a matéria de fato, poder-se-á desarquivar o inquérito para o oferecimento da denúncia ou queixa.”(Código de Processo Penal Interpretado, 9ª edição, Editora Atlas,págs.124)

No mesmo sentido, o Colendo Supremo Tribunal Federal já consagrouo seu entendimento na Súmula 524, a qual passamos a transcrever:

“Arquivado o inquérito policial, por despacho do Juiz, a requerimento





13

do Promotor de Justiça, não poderá a ação penal ser iniciada semnovas provas”.

Dessa forma, não se valeu o DD. Representante do Ministério Público

de provas novas, vez que eram inexistentes, não podendo assim ter sido desarquivados os autos doinquérito policial, tampouco ter sido condenada a Apelante.

III – DO PEDIDO

Diante do exposto, requer seja conhecido e provido o presenterecurso, anulando-se o processo, “ab initio”, bem como expedindo-se contramandado de prisão emfavor da Apelante, como medida de inteira justiça.


.................................................................................................................

(1): Outros endereçamentos possíveis da petição de interposição são:

– se a infração for de menor potencial ofensivo: “Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direitodo Juizado Especial Criminal da Comarca de ________”

– se o crime for da competência da Justiça Federal: “Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz Federalda _______ Vara Criminal da Justiça Federal da Seção Judiciária de _______”

– se o crime for da competência do júri: “Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz Presidente do ________ Tribunal do Júri da Comarca de ________”

(2): Se a ação for privada, não se deve mencionar a justiça pública e sim a parte contrária.

(3): Se for infração de menor potencial ofensivo, o fundamento da apelação será o artigo 82 da Lei9.099/95. Se tratar-se de crime de júri, o fundamento legal será artigo 593, III, alínea “a”, “b”, “c”,ou “d”.

(4): Se a infração for de menor potencial ofensivo, a apelação deverá ser remetida à TurmaRecursal. Se for crime da competência da Justiça Federal a apelação será julgada pelo Tribunal

Regional Federal.

(5): Se a apelação for julgada pela Turma recusal, a saudação deve ser feita da seguinte forma:“Egrégia Turma Recursal Ilustre representante do Ministério Público” Se a apelação for julgadapelo Tribunal Regional Federal, a saudação deve ser feita da seguinte forma: “Egrégio TribunalRegional Federal Colenda Turma Douto Procurador da República”

6. CARTA TESTEMUNHÁVEL

.................................................................................................................

ILUSTRÍSSIMO SENHOR ESCRIVÃO DIRETOR DO _____ OFÍCIO CRIMINAL DA COMARCA DE ________ (1),





14

Pular 10 linhas .........................................................................................

“A”, já qualificado nos autos do recurso em sentido estrito (2) no

_________, por seu advogado que esta subscreve, não se conformando com a respeitável decisãoque negou seguimento ao recurso, vem, respeitosamente, perante Vossa Senhoria, dentro do prazolegal, requerer a extração de

CARTA TESTEMUNHÁVEL

com fulcro no artigo 639 do Código de Processo Penal.

Indica para trasladado as seguintes peças:

a) decisão que ensejou o recurso denegado;

b) certidão de intimação dessa decisão;

c) interposição e razões do recurso denegado;

d) a decisão que denegou o recurso;

e) certidão de intimação da decisão denegou o recurso

f) cópia da queixa-crime

Diante do exposto, requer seja extraída a presente cartatestemunhável e, caso o Douto Magistrado entenda que deva manter a respeitável decisão, que sejaencaminhada com as inclusas razões ao Egrégio Tribunal de Justiça. (3)


(local e data) ____________________________ advogado – OAB no

.................................................................................................................

RAZÕES DECARTA TESTEMUNHAVEL.

RECORRENTE: “A”

RECORRIDO:

PROC: _________ Egrégio Tribunal de Justiça, (4)Colenda Câmara,Douto Procurador de Justiça,

Em que pese o indiscutível saber jurídico do Meritíssimo Juiz ”a quo”,

impõe-se a reforma da respeitável decisão que negou seguimento ao recurso em sentido estritointerposto pelo testemunhante, pelas razões de fato e de direito a seguir expostas:

I – DOS FATOS





15

O Testemunhante, processado por violação ao artigo 213 do CódigoPenal, requereu que fosse declarada a extinção da punibilidade por decadência, uma vez que a ofendidanão intentou a ação no prazo legal.

Referido pedido foi indeferido pelo Meretíssimo Juiz de 1o grau, ocasiãoem que o Testemunhante interpôs recurso em sentido estrito, dentro do prazo legal, com fundamentono art. 581, IX, do Código de Processo Penal.

Ocorre que o Meretíssimo Juiz “a quo” negou seguimento ao recursointerposto, sob a alegação de que era intempestivo.

II – DO DIREITO

Não merece prosperar a respeitável decisão do Meritíssimo Juiz, porter sido proferida sem amparo legal.

Com efeito, segundo a regra insculpida no artigo 586 do Código deProcesso Penal, o prazo para a interposição do recurso em sentido estrito, ressalvada a hipótese do incisoXIV do artigo 581, é de cinco dias.

Ora, o recurso interposto pelo Testemunhante, ao contrário do queafirma a respeitável decisão, é plenamente tempestivo, pois foi interposto dentro do prazo legal de 5(cinco) dias (fls._ ), nos termos do supra citado artigo, contados da intimação da respeitável decisãoque indeferiu o pedido de extinção da punibilidade por decadência (fls. _ ).

Dessa forma, é perfeitamente cabível a presente carta testemunhável,

conforme o disposto no artigo 639 do Código de Processo Penal.

Sobre o assunto, preleciona o ínclito doutrinador Júlio Fabrini Mirabete:

“Cabe a carta testemunhável da decisão que denegar o recurso, oumais precisamente, da decisão do juiz ou tribunal ‘a quo’ que nãoadmitir o recurso ou, quando admitido, obstar sua expedição ouseguimento para o juízo ad quem”. (Código de Processo PenalInterpretado, 9ª edição, pag. 1664).

Em consonância com a doutrina, não destoa a jurisprudência denossos tribunais, merecendo destaque o julgado abaixo transcrito:

“Entre nós, por expressa disposição da lei penal processual, éadmissível a carta testemunhável, quando for denegado recurso emsentido estrito.” (TACRIM-SP – RT 553/375)

III – DO PEDIDO

Diante do exposto, requer seja conhecido e provido o presenterecurso, determinando-se o processamento do recurso em sentido estrito, ou, caso VossasExcelências entendam estar suficientemente instruída a carta, que decidam “de meritis” em face dodisposto no art.644 do CPP, como medida de inteira justiça.

(local e data). _________________________________

advogado – OAB no





16

.................................................................................................................


– se o crime for da competência da Justiça Federal: “Ilustríssimo Senhor Escrivão Diretor deSecretaria da ___ Vara Criminal da Justiça Federal da Seção Judiciária de ___________ “

– se tratar-se de carta testemunhável contra a denegação de agravo em execução: “IlustríssimoSenhor Escrivão Diretor do _____ Ofício das Execuções Criminais da Comarca de ________.”

(2): Poderia ser agravo em execução

(3): Se for crime da competência da Justiça Federal a carta testemunhável será julgada peloTribunal Regional Federal.

(4): Idem ao item anterior. Observar que se o caso fosse de competência federal a saudação seria:“Egrégio Tribunal Regional Federal; Colenda Turma; Douto Procurador da República.”

7. CONTRA-RAZÕES DE APELAÇÃO (1)

.................................................................................................................

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DO JUIZADO ESPECIAL CRIMINAL DACOMARCA DE ______________(2),

Pular 10 linhas .........................................................................................

“A”, já qualificado nos autos do processo crime no _____, que lhe movea Justiça Pública (3), por seu advogado que esta subscreve, vem, respeitosamente, perante VossaExcelência, dentro do prazo legal, requerer a juntada das inclusas

CONTRA-RAZÕES DE APELAÇÃO, (4)

com fundamento no art. 82, § 2o, da Lei 9.099/95. (5)

Nesses termos,Pede deferimento.

(local e data) _________________________________ advogado – OAB no

.................................................................................................................

CONTRA – RAZÕES DE

RECURSO DE APELAÇÃOAPELANTE: Justiça PúblicaAPELADO: “A”PROCESSO No ______





17

Egrégia Turma RecursalIlustre Representante do Ministério Público (6)

Com a devida vênia, não merece prosperar o presente recurso,

devendo ser mantida a respeitável sentença proferida em favor do Apelado, pelas razões de fato e dedireito a seguir expostas:

I – DOS FATOS

O Apelado foi denunciado como incurso no art. 329 do Código Penal,por haver resistido à ordem de policial à paisana, permanecendo dentro de seu automóvel,acompanhado de sua noiva. O policial exigia a presença do Apelado na 23ª Delegacia.

Ao final da instrução criminal e últimas diligências, o Meretíssimo Juiz“a quo” absolveu o Apelado, tendo o D.D. Representante do Ministério Público recorrido dessa

decisão.

II – DO DIREITO

A respeitável sentença deve ser mantida, vez que absolutamenteatípica a conduta do Apelado.

Com efeito, o artigo 329, “caput”, do Código Penal preceitua:

“ Art. 329. Opor-se à execução de ato legal, mediante violência ougrave ameaça a funcionário competente para executá-lo ou a quem lheesteja prestando auxílio.”

Insta salientar que o tipo penal do artigo 329 do Código Penal exigeque a ordem do funcionário competente seja legal.

No presente caso, o ato do investigador foi manifestamente ilegal, pornão ter sido acompanhado de mandado escrito e fundamentado da autoridade judiciária competente,nos termos do artigo 5o , inciso LXI, da Constituição Federal.

Com muita propriedade, o ilustre Fernando da Costa Tourinho Filhotraça as seguintes explanações sobre o assunto:

“A exigência de ordem escrita de Autoridade competente é uma

garantia para o cidadão, evitando, desse modo, o arbítrio, os excessos edescomedimentos dos órgãos agentes do Estado.” (Manual deProcesso Penal, 3ª edição, Editora Saraiva – pg 502)

Outrossim, a corroborar o posicionamento doutrinário, tem sido oentendimento jurisprudencial, “in verbis”:

“Resistência – Agente que se opõe a busca pessoal – Ausência demandado e de fundamentação na suspeita por parte dos policiais-Absolvição” (TACRIM – SP- AC- Rel. Ercílio Sampaio – JUTACRIM83/493).

“Resistência a ato ilegal – Não configuração do delito – Quem procuradesvencilhar-se de uma prisão injusta não resiste, porque o elementocaracterizador do crime de resistência é a legalidade do ato contra o





18

qual se opõe o acusado”.

Ademais, não ocorreu, no caso vertente, o emprego de violência ougrave ameaça por parte do Apelado, elementares também exigidas pelo tipo em destaque.

Desse entendimento, não destoa a jurisprudência de nossos tribunais,merecendo destaque os julgados seguintes que são uníssonos em reconhecer a necessidade deocorrência de violência física ou ameaça para configuração do delito de resistência: STF, RTJ106/494; TJSP, RT 532/329; TJMT, RT522/441; TARJ, RT 525/442.

Em suma, não houve, no caso vertente, perfeita adequação entre o fatoconcreto e a descrição legal do artigo 329 do Código Penal.

III – DO PEDIDO

Diante do exposto, requer seja negado provimento ao recursointerposto pelo representante do Ministério Público, mantendo-se a respeitável sentença absolutória,como medida de inteira justiça.

(local e data) __________________________ advogado – OAB no

.................................................................................................................

(1): O mesmo modelo serve para a juntada de razões de apelação, no caso do recurso já ter sidointerposto

(2): Outros endereçamentos possíveis da petição de juntada de razões e contra-razões são:

– se a infração for de menor potencial ofensivo, na Justiça Federal: “Excelentíssimo SenhorDoutor Juiz Federal do Juizado Especial Criminal Federal da Seção Judiciária de ________”

– se o crime não for de menor potencial ofensivo, na Justiça Estadual: “Excelentíssimo SenhorDoutor Juiz de Direito da ___ Vara Criminal da Comarca de _______”

– se o crime não for de menor potencial ofensivo, na Justiça Federal: “Excelentíssimo SenhorDoutor Juiz Federal da ___ Vara Criminal da Justiça Federal da Seção Judiciária de _______”

– se o crime for da competência do júri: “Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz Presidente do ____ Tribunal do Júri da Comarca de ________”

– se a juntada for feita diretamente em segunda instância: Excelentíssimo Senhor DoutorDesembargador Relator da Apelação no _____ da ____ Câmara Criminal do Egrégio Tribunal deJustiça do Estado de ________.”


(4): Ou “Razões de Apelação”

(5): Se a infração não for de menor potencial ofensivo, o fundamento das razões, bem como das

contra-razões de apelação será o artigo 600 do Código de Processo Penal.

(6): Se o crime não fosse de menor potencial ofensivo a saudação seria “Egrégio Tribunal deJustiça; Colenda Câmara; Douto Procurador de Justiça. Se a competência fosse federal a





19

saudação seria: “Egrégio Tribunal Federal; Colenda Turma; Douto Procurador da República.”

8. CONTRA-RAZÕES DO RECURSO EM SENTIDO ESTRITO (1)

.................................................................................................................

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____VARA DO JÚRI DA COMARCADE _______ (2),

Pular 10 linhas ..........................................................................................

Cleóbulo, já qualificado nos autos do processo crime no ______, que

lhe move a Justiça Pública (3), por seu advogado que esta subscreve, vem, respeitosamente, peranteVossa Excelência, dentro do prazo legal, requerer a juntada das inclusas

CONTRA-RAZÕES DE RECURSO EM SENTIDO ESTRITO (4)

com fundamento no art. 588 do Código de Processo Penal. (5)


(local e data) ______________________________ advogado – OAB no

.................................................................................................................

CONTRA – RAZÕES DERECURSO EM SENTIDO ESTRITORECORRENTE: Justiça Pública

RECORRIDO: CleóbuloPROCESSO No _________


Com a devida vênia, não merece prosperar o presente recurso,devendo ser mantida a respeitável decisão proferida em favor do Recorrido, pelas razões de fato e dedireito a seguir expostas:

I – DOS FATOSO Recorrido foi denunciado pela prática de furto, por ter supostamente

subtraído dois aparelhos de DVD de Rogério, nas circunstâncias narradas na inicial.





20

Foi tentada sua citação pessoal pelo d. oficial de justiça que, apósprocurá-lo em seu endereço residencial, sem sucesso, entendeu que o denunciado buscava se ocultare, diante de tal certidão, foi determinada a citação por hora certa.

No entanto, após o oferecimento dos memoriais da defesa, o d. juízodignou-se reconhecer nulo o processo desde a citação, pois a citação por hora certa era precipitada seainda possível encontrar o réu para a ciência pessoal. Contra a decisão que reconheceu a nulidadeinsurgiu-se o d. representante do Ministério Público.

II – DO DIREITO

Não merece prosperar a pretensão recursal.

A garantia do contraditório exige, por definição conceitual, apossibilidade de ciência e participação. No caso em tela, a comunicação processual que daria

ciência ao acusado e, assim, permitiria sua participação, foi falha, eis que não foram esgotados osmeios primários para a citação pessoal.

Se há nos autos endereço em que pode ser encontrado o denunciado,é dever do Estado diligenciar para tanto, sob pena de minimizar as garantias constitucionais docontraditório e ampla defesa.

Nesse sentido a doutrina e a jurisprudência:

(...)

III – DO PEDIDO

Diante do exposto, requer seja negado provimento ao recurso emsentido estrito interposto pelo representante do Ministério Público, mantendo-se a respeitável decisãoatacada, como medida de inteira justiça.


.................................................................................................................

(1): O mesmo modelo serve para a juntada de razões de recurso em sentido estrito, no caso dele já ter sido interposto.

(2): Outros endereçamentos possíveis da petição de juntada de razões e contra-razões são:

– se o crime não for da competência do júri: “Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ____ Vara Criminal da Comarca de ________”

– se o crime for de competência da Justiça Federal: “Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz Federalda ___ Vara Criminal da Justiça Federal da Seção Judiciária de _______”


(4): ou “Razões de Recurso em Sentido Estrito”

(5): O fundamento das razões de recurso em sentido estrito é o mesmo artigo 588 do Código deProcesso Penal.

(6): Se a competência fosse federal, deveria ser remetido o recurso ao Tribunal Regional Federal.





21

(7): Idem ao item anterior. Lembrar que se a competência fosse da justiça Federal a saudaçãoseria: “Egrégio Tribunal Federal; Colenda Turma; Douto Procurador da República.”

9. CORREIÇÃO PARCIAL

.................................................................................................................

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ________VARA CRIMINAL DACOMARCA DE ____________,(1)

Pular 10 linhas .........................................................................................

Carlos, nos autos do processo crime que lhe move a Justiça Pública

(2), por seu advogado que esta subscreve, não se conformando com a respeitável decisão quedeterminou a oitiva das testemunhas de defesa antes da oitiva das testemunhas da acusação, vem,respeitosamente, perante Vossa Excelência, dentro do prazo legal, interpor

CORREIÇÃO PARCIAL

com fulcro no artigo _______. (3)

Requer seja recebido e processado o presente recurso e, caso VossaExcelência entenda deva ser mantida a respeitável decisão, que seja encaminhado, com as inclusasrazões ao Egrégio Tribunal de Justiça.



.................................................................................................................

RAZÕES DECORREIÇÃO PARCIALRECORRENTE: CarlosRECORRIDO: Justiça PúblicaPROCESSO Nº ___________

Egrégio Tribunal de Justiça,Colenda Câmara,Douto Procurador de Justiça,

Em que pese o indiscutível saber jurídico do Meritíssimo Juiz ”a quo”,

impõe-se a reforma da respeitável decisão que determinou a oitiva das testemunhas da defesa antesdas da acusação, pelas razões de fato e de direito a seguir expostas:

I – DOS FATOS





22

O Recorrente foi denunciado pela prática do crime previsto no artigo 157,§ 2o, inciso I, do Código Penal, pois supostamente teria subtraído a carteira de um motorista, mediantegrave ameaça com emprego de arma.

Apresentou defesa preliminar, ocasião em que arrolou as testemunhasda defesa.

Ocorre que o Meretíssimo Juiz “a quo” determinou a oitiva dastestemunhas da defesa antes da oitiva das testemunhas da acusação.

II – DO DIREITO

A respeitável decisão não pode prosperar, porque fruto de um erro queimporta inversão tumultuária do processo.

Com efeito, o artigo 400 do Código Penal dispõe que:

“Art. 400. Na audiência de instrução e julgamento, a ser realizada noprazo máximo de 60 (sessenta) dias, proceder-se-á à tomada dedeclarações do ofendido, à inquirição das testemunhas arroladas pelaacusação e pela defesa, nesta ordem, ressalvado o disposto no art.222 deste Código, bem como aos esclarecimentos dos peritos, àsacareações e ao reconhecimento de pessoas e coisas, interrogando-se, em seguida, o acusado

No caso em tela, referido dispositivo não foi observado pelo

Meritíssimo Juiz “a quo”, uma vez que as testemunhas de defesa serão ouvidas antes das deacusação, o que acaba por ferir o princípio constitucional do contraditório e ampla defesa.

Nesse sentido, pertinente é a lição do douto Júlio Fabbrini Mirabete aoensinar que:

“As testemunhas arroladas pela acusação devem ser ouvidas emprimeiro lugar (...) Isto porque, evidentemente, as testemunhas arroladaspela defesa estão destinadas, em princípio, a contrariar a prova produzidapela acusação. A inversão dessa ordem causa tumulto processual,reparável por via de correição parcial (...)” ( Processo Penal, 10ª edição,

Editora Atlas, pg. 480)Na mesma trilha de entendimento, é a jurisprudência pátria:“ (...)as testemunhas de acusação deverão ser ouvidas antes das dedefesa em respeito ao princípio do contraditório; porém, a inversão daprova somente poderá anular a ação penal se demonstrado efetivoprejuízo à defesa” ( TJSC – RT 747/748)

Em face do acima articulado, a respeitável decisão do Meritíssimo Juizde 1o grau deve ser inteiramente reformada.

III – DO PEDIDODiante do exposto, requer seja conhecida e provida a presente

correição parcial, tornando-se sem efeito a decisão recorrida, para que as testemunhas da defesasejam ouvidas após as da acusação, como medida de inteira justiça.





23

(local e data). _______________________ advogado – OAB no

.................................................................................................................



– se o crime for da competência do júri, na primeira fase: “Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz deDireito da ____ Vara do Tribunal do Júri da Comarca de ________”

– se o crime for da competência do júri, na segunda fase: “Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz

Presidente do ____ Tribunal do Júri da Comarca de ________”(2): Se a ação for privada, não se deve mencionar a justiça pública e sim a parte contrária.

(3): o fundamento da correição parcial pode ser encontrado da Lei de Organização Judiciária ou naConstituição dos Estados que a admitem.

10. DEFESA PRELIMINAR – RITO DE FUNCIONÁRIO PÚBLICO

.................................................................................................................

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA CRIMINAL DA COMARCADE ___________, (1)

Pular 10 linhas ..........................................................................................

José, já qualificado na denúncia oferecida pelo Digníssimo membro doMinistério Público, por seu advogado que esta subscreve (conforme procuração anexa – doc. 01),vem, respeitosamente, perante Vossa Excelência, apresentar

DEFESA PRELIMINARcom fulcro no artigo 514 do Código de Processo Penal, pelas razões de fato e de direito a seguirexpostas:

I – DOS FATOS

O Acusado, policial civil, foi denunciado como incurso nas penas doartigo 312, “caput”, do Código Penal, porque supostamente teria se apropriado de um relógiopertencente a um preso, que lhe confiara a guarda.

II – DO DIREITO

Como bem passaremos a demonstrar, a denúncia deve ser rejeitadapelo Meritíssimo Juiz “a quo”, uma vez que não houve tipicidade nem perfeita adequação do casoconcreto à descrição legal do delito em tela.





24

Com efeito, o artigo 312, “caput”, do Código Penal, assim descreve aconduta tipificada como peculato:

“Apropriar-se o funcionário público de dinheiro, valor ou qualquer outro

bem móvel, público ou particular, de que tem a posse em razão docargo (...)

Pena – reclusão, de 2 (dois) a 12 (doze) anos e multa”

Nota-se que o crime somente se configura quando o agente, após terobtido de forma lícita a posse do bem em razão do cargo, passa a se comportar como dono do objeto,invertendo-se o ânimo sobre ele.

No caso em tela, o Acusado, em nenhum momento passou a se comportarcomo dono do relógio, nem sequer colocando-o no pulso.

O que, de fato, ocorreu foi que, após o preso ter sido algemado epedido para o acusado guardar o seu relógio, este recebeu um telefonema da sua esposa,comunicando que o seu filho mais novo tinha sofrido um acidente de carro, razão pela qual, apósefetuadas as diligências na delegacia, saiu apressado, com o relógio no bolso, esquecendo-se dedevolvê-lo.

Importante ressaltar que foram juntados à colação documentos quecomprovam as referidas alegações como Boletim de Ocorrência, referente ao acidente de carro (doc.1), aficha de internação do acidentado no Hospital das Clínicas (doc. 2) e a conta telefônica da casa doacusado, da qual consta o telefonema que sua mulher fez naquele horário para o seu celular (doc. 3)

Ensina o mestre Julio Fabbrini Mirabete:

“O dolo do crime de peculato é a vontade de transformar a posse emdomínio, como ocorre com o delito de apropriação indébita (...).Quanto ao peculato-apropriação basta a vontade referida a esta, quepressupõe, conceitualmente, o animus ‘rem sibi habendi’, ou seja, aintenção definitiva de não restituir a ‘res’.” (Manual de Direito Penal –parte especial – 17ª edição, Editora Atlas, pág. 304)

Também nessa trilha de entendimento, posiciona-se a construção

jurisprudencial, “in verbis”:“A ausência do elemento subjetivo do peculato, ‘o anumus rem sibihabendi’, afasta a configuração do delito.” (TJSP – Ver. – Rel. AcácioRebouças – RT 487/304)

Portanto, restando configurada a atipicidade da conduta do Acusado,não há falar em crime.

III – DO PEDIDO

Diante de todo o exposto, requer seja rejeitada a denúncia oferecidapelo representante do Ministério Público, com fulcro no artigo 395, do Código de Processo Penal, comomedida de inteira justiça.

Nesses Termos,pede deferimento.





25

(local e data) __________________________________ advogado – OAB no

.................................................................................................................

(1): Se o crime for da competência da Justiça Federal, o endereçamento será“Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz Federal da ___ Vara Criminal da Justiça Federal da SeçãoJudiciária de _______”

11. DEFESA PRELIMINAR/ RESPOSTA À ACUSAÇÃO

.................................................................................................................

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA CRIMINAL DA COMARCADE ___________, (1)

Pular 10 linhas ..........................................................................................

João, já qualificado na denúncia oferecida pelo Digníssimo membro doMinistério Público, por seu advogado que esta subscreve (conforme procuração anexa – doc. 01),

vem, respeitosamente, perante Vossa Excelência, apresentarRESPOSTA À ACUSAÇÃO

com fulcro no artigo 396 do Código de Processo Penal, pelas razões de fato e de direito a seguirexpostas:

I – DOS FATOS

João foi denunciado pela prática de furto qualificado,eis que teriaingressado na residência de Manoel valendo-se de chave falsa e de lá subtraído aparelho de som como fim de assenhoramento definitivo

II – DO DIREITO

A denúncia deve ser reconhecida como inepta. A única versão presentenos autos acerca da autoria e materialidade é a palavra da própria suposta vítima, ou seja,Manoel,quetraz versão desencontrada aos autos, em que chega a reconhecer que o aparelho de som não lhepertencia, embora se sinta “roubado” pela atitude do denunciado. Ora, o Direito não pode se satisfazercom impressões subjetivas,devendo estar a denúncia lastreada em provas que traduzam fatos,e nãomeros sentimentos ou ilações. Assim, pela absoluta ausência de elementos mínimos de convicção aestear a inicial,a denúncia deve ser declarada inepta.

No sentido da necessidade de prova de materialidade e indícios de

autoria para o recebimento da denúncia a doutrina e a jurisprudência:(...)

Se não bastasse a falta de prova de materialidade e indícios de autorianecessários ao recebimento da denúncia, é forçoso reconhecer que a inicial acusatória não cumpre os





26

requisitos essências por não narrar de forma circunstanciada a prática do delito. No caso em tela, adenúncia não traz a mínima especificação de qual teria sido a res furtiva,mencionando apenas tratar-se de “aparelho de som”. Ora, sem tal especificação,não há como demonstrar que tal bem não existia,ou que não era “coisa alheia”, mas sim própria. Sabe-se que a narrativa insuficiente sobre o fatocriminoso cerceia a defesa, e ao é apta a dar impulso a processo penal válido,pelo que deve serreconhecida sua inépcia. Nesse sentido a doutrina e a jurisprudência:

(...)

Por fim,o acusado deve ser absolvido sumariamente pela atipicidadedo fato. Conforme os documentos ora juntados aos autos,o acusado era amigo de Manoel e com eledividia o apartamento há três anos, eis que estudavam na mesma faculdade. Em razão dedesentendimento, o acusado teria adentrado a casa para retirar suas coisas, entre elas o aparelho desom que lhe pertencia, conforme nota fiscal juntada em anexo. Assim, por se tratar de subtração decoisa própria,o que obviamente não tem qualquer relevância penal, deve ser absolvido pela atipicidadedo fato.

III – DO PEDIDO

Diante do exposto requer seja anulada ab initio a presente ação penalou, caso não seja esse o entendimento de Vossa Excelência, que seja decretada a absolviçãosumária, com fulcro no artigo 397, I, ou ainda, se não acolhido o pedido de absolvição sumária, requersejam intimadas as testemunhas ao final arroladas para que sejam ouvidas na audiência de instruçãoe julgamento.

Nesses Termos,

pede deferimento.

(local e data) __________________________________ advogado – OAB no

Rol de Testemunhas

1) “Nome”, “endereço”



12. EMBARGOS DE DECLARAÇÃO

.................................................................................................................

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR RELATOR DO ACÓRDÃO No ______DA _____ CÂMARA CRIMINAL DO EGRÉGIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE _________. (1),

Pular 10 linhas .........................................................................................

“A”, já qualificado nos autos da apelação (2) no _______, por seu





27

advogado que esta subscreve, vem, respeitosamente, perante Vossa Execelência, dentro do prazolegal, opor

EMBARGOS DE DECLARAÇÃO

com fulcro no artigo 619 (3) do Código de Processo Penal, pelas razões de fato e de direito a seguirexpostas:

I – DOS FATOS

O Embargante foi condenado à pena de 1 (um) ano e 2 (dois) mesesde reclusão em primeira instância.

Após haver apelado da respeitável sentença condenatória, a ColendaCâmara Criminal do Egrégio Tribunal de Justiça deu provimento à apelação do Embargante para o fimde diminuir-lhe a pena.

Ocorre que consta da ementa do acórdão a condenação doEmbargante à pena de 14 meses de reclusão, estando esta contraditória com o teor do acórdão, umavez que não houve qualquer redução.

II – DO DIREITO

Trata-se de decisão contraditória, pois caberia à Colenda Câmarareformar o venerando acórdão, diminuindo a pena aplicada ao Embargante, eis que foi dadoprovimento à apelação interposta.

Com efeito, o artigo 619 do Código de Processo Penal dispõe que:“Aos Acórdãos proferidos pelos Tribunais de Apelação, câmaras outurmas, poderão ser opostos embargos de declaração, no prazo de 2(dois) dias contado da sua publicação, quando houver na sentençaambiguidade, obscuridade, contradição ou omissão.”

No caso vertente, a contradição do venerando acórdão foi evidente, poisa Colenda Câmara apenas deu provimento à apelação, acolhendo o pleito de redução da pena,substituindo sanção de “1 (um) ano e 2 (dois) meses” por “14 (catorze) meses”, não provocando,portanto, qualquer alteração substancial.

Dessa forma, o referido erro material deverá ser corrigido pela medidaora requerida.

O magistério de E. Magalhães Noronha é esclarecedor sobre esteaspecto:

“Uma decisão é ambígua quando se presta a mais de um sentido;obscura quando há falta de clareza ou precisão de linguagem;contraditória quando conceitos e afirmações se opõem e colidem (etanto mais grave será a contradição quando a fundamentação chocar-

se com a disposição) (...)” (Curso de Direito Processual Penal, 27ªedição, pags. 499/ 500) (grifo nosso)

Em consonância com a doutrina, não destoa a jurisprudência de nossostribunais, merecendo destaque os julgados abaixo transcritos:





28

“Ocorrendo contradição entre a ementa e a conclusão do v. acórdão, éde se receber os embargos de declaração a fim de se desfazer acontradição.” (TAPR – RT 585/382)

“Tratando-se de embargos de declaração que visam corrigir erromaterial, admite-se seu recebimento para a devida correção, com aconseqüente modificação do julgado.” (TJSP – RT 661/267)

III – DO PEDIDO

Diante do exposto, requer sejam recebidos e providos os presentesembargos, corrigindo-se a referida contradição, aplicando-se a redução da pena imposta aoEmbargante, como medida de inteira Justiça.

Nesses termos,

pede deferimento.

(local e data). _______________________

advogado – OAB no

.................................................................................................................

(1): Os embargos de declaração podem ser opostos tanto em primeira instância quanto em

segunda.

Em primeira instância o endereçamento poderá ser:

– se o crime não for de menor potencial ofensivo: “Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direitoda ____ Vara Criminal da Comarca de _______”

– se o crime for de menor potencial ofensivo: “Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito doJuizado Especial Criminal da Comarca de ________.

– se a sentença tiver sido proferida no Tribunal do Júri: “Excelentíssimo Senhor Doutor JuizPresidente do ___ Tribunal do Júri da Comarca de _______”

– se o crime for de competência da Justiça Federal: “Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz Federalda ____ Vara Criminal da Justiça Federal da Seção Judiciária de _______”

– se o crime for de menor potencial ofensivo e de competência da Justiça Federal:“Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz Federal do Juizado Especial Criminal Federal da SeçãoJudiciária de ________.

– em segunda instância o endereçamento será ao relator do acórdão embargado. Se o crime forde competência da Justiça Federal, o endereçamento será: “Excelentíssimo Senhor DoutorDesembargador Relator do Acórdão n.____ da ___ Turma do Egrégio Tribunal Regional Federal

da __ Região.”(2): Se os embargos forem opostos de sentença deve-se colocar “do processo no _______”.

(3): Se o crime for de menor potencial ofensivo, o fundamento dos embargos, tanto de sentença





29

quanto de acórdão, será o artigo 83 da lei 9.099/95. Nos demais casos, quando os embargosforem opostos de sentença o fundamento legal será o artigo 382 do Código de ProcessoPenal.

13. EMBARGOS INFRINGENTES (OU DE NULIDADE)

.................................................................................................................

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR RELATOR DO ACÓRDÃO No ____ DA _____ CÂMARA CRIMINAL DO EGRÉGIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE _____________ (1),

Pular 10 linhas .........................................................................................

“A”, já qualificado nos autos da apelação no ______, (2) por seuadvogado que esta subscreve, não se conformando com o venerando acórdão que, por votação nãounânime, negou provimento ao recurso, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelência, dentro doprazo legal, opor

EMBARGOS INFRINGENTES (3)

com fundamento do art. 609, parágrafo único, do Código de Processo Penal.

Requer seja recebido e processado o presente recurso, com as

inclusas razões.Nesses termos,pede deferimento.

(local e data). _______________________ advogado – OAB no

.................................................................................................................

RAZÕES DE

EMBARGOS INFRINGENTES:

EMBARGANTE: “A”

EMBARGADA: Justiça Pública

APELAÇÃO No ______ (4)


Em que pese o indiscutível saber jurídico da Colenda Câmara Criminaldeste Egrégio Tribunal de Justiça, impõe-se a reforma do venerando acórdão, pelas razões de fato e





30

de direito a seguir expostas:

I – DOS FATOS

“A”, ora Embargante, foi condenado à pena de 2 (dois) anos dereclusão, por ter subtraído, para si, cinco canetas esferográficas, avaliadas em R$ 5,00 cinco reais.

O Embargante interpôs recurso de apelação, tendo a ColendaCâmara, por maioria de votos, negado provimento ao recurso.

O voto vencido entendeu que a pena aplicada ao Embargante deveriaser de 8 (oito) meses de detenção, em razão do disposto no artigo 155, § 2o, do Código Penal que levaem conta a primariedade do agente e o pequeno valor da coisa furtada.

II – DO DIREITO

Assiste razão ao Meritíssimo Desembargador que proferiu o votovencido.

Com efeito, o artigo 155,§ 2o, do Código Penal preceitua que:

“Se o criminoso é primário, e é de pequeno valor a coisa furtada, o juizpode substituir a pena de reclusão pela de detenção, diminuí-la de uma dois terços, ou aplicar somente a pena de multa.”

No caso em tela, faz jus o Embargante ao benefício do supracitadodispositivo, em face de sua primariedade e também de ser a coisa furtada de pequeno valor, isto é, de

apenas R$ 5,00 (cinco reais).

Nessa linha, o mestre E. Magalhães Noronha ensina que:

“Pequeno valor é o que corresponde ao de um salário mínimo oumenos, na época do fato (...)” (Direito Penal, vol 2, Ed Saraiva 31ªedição, pag. 236).

Ademais, oportuno é o magistério do culto Celso Delmanto aointerpretar o disposto no §2o, do art. 155 do Código Penal:

“Embora a lei empregue o verbo poder, a substituição, redução ou

alternatividade da punição, prevista neste § 2o, não fica ao arbítrio do juiz. Se este não reconhece a primariedade ou o pequeno valor,negará o privilégio. Entretanto, se considera comprovados os doisrequisitos não pode o magistrado deixar de concedê-lo, poispreenchidas as condições que o §2o prevê, este constitui direitopúblico subjetivo do agente”. (Código Penal Comentado, 5ª edição,pág. 314)

Nesse mesmo sentido, é o entendimento da jurisprudência pátria:

“Ainda que o art. 155, § 2o

, do CP se utilize do verbo ‘poder’ (“o juizpode substituir a pena...”), é de toda evidência que não se trata demera faculdade. Vige no Direito Penal o princípio da legalidade outaxatividade, segundo o qual as restrições à liberdade humana devem





31

ser expressas de maneira clara.” (TACRIM SP RT 566/339)

“Estando presentes os requisitos que a lei pede, a aplicação do §2o doart. 155 é direito subjetivo do réu.” (TACRIM-SP, RT 722/478)

Portanto, com fundamento na nossa legislação e no entendimentodoutrinário e jurisprudencial, é direito subjetivo do Embargante a aplicação do disposto no art. 155, §2o, do Código Penal, uma vez que é primário e a coisa furtada não alcançou o valor de um saláriomínimo, sendo assim considerada de pequeno valor.

III – DO PEDIDO

Diante do exposto, requer seja conhecido e provido o recurso,acolhendo-se o voto vencido e reduzindo-se a pena a oito meses de detenção, como medida de inteiraJustiça.

(local e data). _________________________________ advogado – OAB no

.................................................................................................................

(1): Os embargos infringentes e os embargos de nulidade devem ser endereçados ao relator doacórdão embargado. Se o crime fosse de competência da Justiça Federal, o endereçamentoseria: “Excelentíssimo Senhor Doutor Desembargador Relator do Acórdão n.____ da ___ Turma

do Egrégio Tribunal Regional Federal da ____ Região.”

(2): Podem ser opostos embargos infringentes e de nulidade de acórdão proferido em julgamento derecurso em sentido estrito e agravo em execução.

(3): Nesse caso, são embargos infringentes, pois a divergência versa sobre matéria de mérito(alteração na classificação do delito de furto simples para furto privilegiado.) Caso se tratassede matéria processual, o nome do recurso seria “embargos de nulidade”.

(4): Idem item 2

(5): Idem item 1. Lembrar que se os embargos forem julgados pelo Tribunal Regional Federal, a

saudação deve ser feita da seguinte forma:“Egrégio Tribunal Regional FederalColenda TurmaDouto Procurador da República”

14. EXCEÇÃO DE INCOMPETÊNCIA

.................................................................................................................

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ________ VARA CRIMINAL DA

COMARCA DE ____________. (1),

Pular 10 linhas .........................................................................................





32

Paulo, já qualificado nos autos do processo crime no ________, quelhe move a Justiça Pública (2), por seu advogado que esta subscreve, vem, respeitosamente, peranteVossa Excelência, opor

EXCEÇÃO DE INCOMPETÊNCIA DESSE D. JUÍZO

com fulcro nos artigos 95, inciso II, e 108, ambos do Código de Processo Penal, pelas razões defato e de direito a seguir expostas:

I – DOS FATOS

O Excipiente, vendedor da relojoaria “X”, está sendo processado comoincurso nas penas do artigo 155, §2o, II, do Código Penal, porque, supostamente, teria subtraído,mediante abuso de confiança de seu patrão, uma jóia da relojoaria onde trabalha.

Ocorre que a relojoaria situa-se na Rua _________, no centro dacidade “X”, e o Acusado está sendo processado na cidade “Y”, onde fixou domicílio.

II – DO DIREITO

Com efeito, o artigo 70 do Código de Processo Penal preceitua que:

“A competência será, de regra, determinada pelo lugar em que seconsuma a infração, ou, no caso de tentativa, pelo lugar em que forpraticado o último ato de execução.”

Dessa forma, no caso em tela, se tivesse ocorrido o crime de furto, o

que se afirma apenas a título de argumentação, a sua consumação teria ocorrido no momento em queo objeto fosse tirado da esfera de disponibilidade da vítima, ou seja, no momento em que o agente,ainda que por breve espaço de tempo, conseguisse ter a posse tranqüila da “res furtiva”.

Logo, o furto, na hipótese, teria se consumado quando o Acusadoestivesse na relojoaria, ou, no mínimo, na cidade “X”, sendo esta a comarca competente para oprocessamento da presente ação, e não a comarca “Y”.

Nesse sentido, vejam-se as lapidares considerações do ilustreprofessor Victor Eduardo Rios Gonçalves:

“Há casos, entretanto, em que o furto deve ser reconhecido comoconsumado ainda que o ladrão e o bem permaneçam no âmbitopatrimonial do lesado. É, por exemplo, o caso de empregada domésticaque se apodera de uma jóia da patroa e a esconde em um local da casa,para depois, sem despertar suspeitas, transportá-la para outro lugar.Neste caso, ainda que a jóia seja recuperada antes de ser tirada dacasa, é necessário que se reconheça que desapareceu, por parte davítima, mesmo que momentaneamente, a possibilidade de exercer seupoder de livre disposição sobre a coisa, e o crime, portanto, seconsumou.” (Dos Crimes contra o Patrimônio, Editora Saraiva, 5 edição,

vol. 9, pág. 7)Convém salientar, ademais, que se trata, no caso, de incompetência

relativa que deve ser alegada no momento oportuno, sob pena de preclusão.





33

Nesse diapasão, é o entendimento da jurisprudência pátria:

“Competência – Definição em razão do lugar da infração – Inobservânciaque deve ser excepcionada desde logo, quando da apresentação da

defesa prévia, sob pena de preclusão – Prorrogação da competência quese impõe na ausência de declinatória suscitada pelos interessados (...)” (TJCE – RT 770/621)

“Só a incompetência absoluta é que pode ser arguida em qualquertempo e instância, devendo ser declarada pelo juiz “ex officio”. Aincompetência ‘racione loci’ deve ser arguida oportunamente e de formahábil” (TJSP- RT 565/310)

III – DO PEDIDO

Diante do exposto, requer, após ouvido o representante do Ministério

Público, seja acolhida a presente exceção, determinando-se o encaminhamento do feito ao Juízocompetente, como medida de inteira justiça.


(local e data) ____________________________ advogado – OAB no

.................................................................................................................

(1): Outros endereçamentos possíveis da exceção de incompetência são:


– se o crime for da competência da Justiça Federal: “Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz Federalda ___ Vara Criminal da Justiça Federal da Seção Judiciária de _______”

– se o crime for da competência do júri: “Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz Presidente do ___ Tribunal do Júri da Comarca de ________”

(2): Se a ação fosse privada deveria ser mencionado no nome da parte contrária.

15. EXCEÇÃO DE SUSPEIÇÃO

.................................................................................................................

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ______ VARA CRIMINAL DACOMARCA DE ______________. (1)

Pular 10 linhas .........................................................................................

“A”, já qualificado nos autos do processo crime no ______, que lhemove “B”, por seu advogado que esta subscreve, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelência,





34

opor

EXCEÇÃO DE SUSPEIÇÃO

com fulcro nos artigos 95, inciso I e seguintes, do Código de Processo Penal, pelas razões de fato e dedireito a seguir expostas:

I – DOS FATOS

O Excipiente está sendo processado pelo crime de calúnia, previsto noartigo 138, combinado com 141, III, ambos do Código Penal, porque supostamente teria ofendido ahonra de “B”.

Ocorre que “B” é juiz de direito e está julgando um processo em que acônjuge de Vossa Excelência figura como uma das partes, razão pela qual Vossa Excelência é tida porsuspeita.

II – DO DIREITO

Com efeito, o artigo 254, inciso III, do Código de Processo Penal,preceitua que:

“O juiz dar-se-á por suspeito e, se não o fizer, poderá ser recusado porqualquer das partes: ...

III – se ele, seu cônjuge, ou parente, consangüíneo, ou afim, até oterceiro grau, inclusive, sustentar demanda ou responder o processoque tenha de ser julgado por qualquer das partes.”

Dessa forma, a suspeição é evidente quando configurada uma dashipóteses do supracitado dispositivo.

No caso em tela, conforme já mencionado, a cônjuge de VossaExcelência está respondendo processo que será julgado pelo suposto ofendido “B”, o qual figura, nopresente processo, como parte contrária.

Nesse sentido, pertinente é a lição do ilustre Julio Fabbrini Mirabete aoensinar que:

“O juiz deve dar-se por suspeito, ou poderá ser recusado por qualquer daspartes por meio da exceção de suspeição (art. 95, I), nas hipótesesmencionadas no art. 254, que é taxativo, não admitindo ampliação.”(Código de Processo Penal Interpretado– 9ª edição, Editora Atlas, pág.640)

Nessa linha de entendimento, manifesta-se a jurisprudência pátria :

“Em tema de suspeição do magistrado não podem ser alegadas pelaspartes outras causas que não as estritamente enumeradas na lei (art. 254do Código de Processo Penal)” (TJSC – 508/404).

À luz do expendido, é de se concluir cabível e oportuna a presenteexceção de suspeição.





35

III – DO PEDIDO

Diante do exposto, requer seja acolhida a presente exceção,reconhecendo-se a suspeição e ordenando-se a remessa dos autos ao substituto legal, como medida

de inteira justiça. Requer, outrossim, a notificação e oitiva das testemunhas a seguir arroladas:Rol de Testemunhas:




Nesses termos,pede deferimento.(local e data) _________________________________ advogado – OAB no

.................................................................................................................

(1): Outros endereçamentos possíveis da exceção de suspeição são:

– se a infração for de menor potencial ofensivo “Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito doJuizado Especial Criminal da Comarca de ________”


– se o crime for da competência do júri: Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz Presidente do ___ Tribunal do Júri da Comarca de ________”

(2): Nesse caso a ação é privada. Se fosse pública, deveria ser mencionada a Justiça Pública.

16. EXCEÇÃO DE ILEGITIMIDADE DE PARTE

.................................................................................................................

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ___________ VARA CRIMINAL DACOMARCA DE __________,

Pular 10 linhas... .......................................................................................

João da Silva, já qualificado nos autos do processo crime nº_______,que lhe move a Justiça Pública, por seu advogado que esta subscreve, vem, respeitosamente, perantevossa excelência, opor

EXCEÇÃO DE ILEGITIMIDADE DE PARTE

nos termos dos artigos 95, IV e 110 e seguintes, do Código de Processo Penal, pelos motivos quepassa a expor:





36

I – DOS FATOS

O Excipiente foi denunciado pela prática do crime previsto no art 213c.c. art. 224, ambos do Código Penal, pois teria mantido conjunção carnal com Maria, que contava

ainda com 13 anos de idade. Apesar do consentimento da suposta vítima, brada o Ministério Públicopela existência de crime, pois o consentimento é inválido em decorrência da idade, impondo o art. 224do Código Penal a conclusão pela violência presumida.

II – DO DIREITO

Reza o art. 225 do Código Penal que o crime de estupro tem ação penalprivada, salvo se a vítima for pobre, ou se o crime for praticado com abuso de pátrio poder, curatela,tutela, ou se o agente á padrasto da vítima.

Não é a situação dos autos, em que o único laço entre o Excipiente e asuposta vítima é a relação de vizinhança, sendo que esta é pessoa rica, e seus pais empresários denotório poder econômico na região, conforme informações constantes do inquérito policial que instrui oprocesso.

Assim, o Ministério Público é parte ilegítima na presente ação,devendo ser assim reconhecido, com a consequente anulação ab initio do presente feito, pela evidenteausência de condição da ação.

No sentido da nulidade a jurisprudência:

“Nulidade. Denúncia. Recebimento em caso de dano praticado contraparticular. Inadmissibilidade. Feito anulado ab initio . Ilegitimidade de

parte do Ministério Püblico”. (RT. 464/433)

III – DO PEDIDO

Ante o exposto, requer seja reconhecida a ilegitimidade da parte,declarando a nulidade “ab initio” do presente processo, por ser medida de Direito.


(Local e data)

__________________________________ Advogado – OAB no

17. EXCEÇÃO DE COISA JULGADA

.................................................................................................................

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA________ CRIMINAL DACOMARCA DE________,

Pular 10 linhas... .......................................................................................

João da Silva, já qualificado nos autos do processo nº_______, que lhemove a Justiça Publica, por seu advogado que esta subscreve, vem, respeitosamente, à presença de





37

vossa Excelência opor

EXCEÇÃO DE COISA JULGADA

na forma dos artigos 95, V e 110 e seguintes do Código de Processo Penal, pelos motivos que passa aexpor:

I – DOS FATOS

O Excipiente foi processado pela prática de furto simples por ter, nodia 10 de dezembro de 2004, furtado aparelho toca-fitas do veículo Gol pertencente a HenriqueAranda. Regularmente processado perante a Terceira Vara Criminal dessa comarca, nos autos134/04, foi absolvido por insuficiência de provas, conforme documentos em anexo.

No entanto, vem novamente o Ministério Público processar oExcipiente, por fato idêntico, pelo que se percebe da sumária leitura da inicial acusatória de fls. 2.

II – DO DIREITO

Inviável a presente ação, visto que já há coisa julgada em favor doExcipiente, que tem o direito de não ser processado duas vezes pelo mesmo fato.

Nesse sentido a jurisprudência:

“Incide a coisa julgada se o paciente, processado criminalmente pelosmesmos fatos delituosos em dois juízos diferentes, em um deles foiabsolvido por sentença transitada em julgado” (RT 652/347).

III – DO PEDIDO

Diante do exposto, requer seja reconhecida a existência de coisa julgada em favor do Excipiente, anulando-se o presente processo “ab initio”, por ser medida de Direito.

Termos em que,pede deferimento.

(Local e data) __________________________________

Advogado – OAB nº

18. “HABEAS CORPUS”

.................................................................................................................

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRÉGIOTRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE ____________ (1),

Pular 10 linhas .........................................................................................

___________, Advogado inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil,Seção de _______, sob o no ______, com escritório nesta Comarca, na Rua _________, vem,





38

respeitosamente, perante Vossa Excelência, impetrar ordem de

“HABEAS CORPUS” (2)

com fulcro no art. 5

o

, inciso LXVIII, da Constituição Federal, e art. 647 e 648, inc. I, do Código deProcesso Penal, em favor de Maria, (nacionalidade), (estado civil), advogada, residente e domiciliada naRua _______________ contra ato ilegal praticado por __________________, pelas razões de fato e dedireito a seguir expostas:

I – DOS FATOS

A Paciente foi denunciada pelo crime de falso testemunho, em co-autoria com Pedro, testemunha que falseou a verdade em processo contravencional, em que estavasendo processado Carlos, que veio a ser condenado.

A denúncia, já recebida, afirma que a Paciente veio a instruir otestemunho de Pedro, visando à absolvição de Carlos.

II – DO DIRETO

Trata-se de ação penal instaurada sem amparo legal, constituindo-seconstrangimento a ser reparado pela medida ora requerida.

É evidente o constrangimento ilegal que está sofrendo a Paciente, poisque não exista perfeita adequação do fato concreto à descrição do art. 342 do Código Penal, que diz:

“Fazer afirmação falsa, ou negar, ou calar a verdade comotestemunha, perito, contador, tradutor ou intérprete, em processo judicial ou administrativo, inquérito policial ou em juízo arbitral.”

Em direito penal, o princípio da reserva legal exige que os textos legaissejam interpretados sem ampliações ou equiparações por analogia, salvo quando “in bonam partem”. Otipo, a partir de tal princípio, não pode ser distendido ao gosto do intérprete para cobrir hipóteses nelenão contidas.

Dessa forma, é manifesta a inexistência de justa causa para a açãopenal, uma vez que o falso testemunho é crime de mão própria, podendo apenas ser praticado pelaspessoas elencadas no artigo retro referido. Não se admite, portanto, a co-autoria.

No caso concreto, a Paciente é advogada, sendo certo que não figuraentre aqueles que podem praticar o crime de falso testemunho.

Sobre o assunto, preleciona o renomado Julio Fabbrini Mirabete:“Como o delito de falso testemunho ou falsa perícia é crime de mãoprópria, discute-se a possibilidade de responder por ele outra pessoaque não a testemunha. Afirma-se que nos crimes de mão-própria, quesó podem ser cometidos pelo sujeito em pessoa, é impossível a co-autoria por instigação, dado o caráter personalíssimo da infração.”(Manual de Direito Penal – Parte Especial – 17ªedição, Editora Atlas,pág. 417)

No mesmo sentido, é a construção jurisprudencial, “in verbis”:“É impossível a co-autoria no delito de falso testemunho, perito ou





39

intérprete” (STJ – RT 655/281).

“Co-autoria – Não caracterização- Advogado que teria induzidotestemunha a mentir na instrução criminal – Natureza personalíssima

da infração, que não admite qualquer forma de co-participação emmero pedido ao futuro depoente para falsear a verdade –Comunicação impossível de circunstâncias pessoais entre odepoente mendaz e o advogado – Atipicidade penal reconhecida,sem embargo da reprovabilidade ética da conduta do causídico –Ordem concedida para trancar a ação penal.” (TJSP – HC – Rel.Márcio Bonilha – RJTJSP 72/284)

Portanto, é forçoso concluir que não deve prosseguir a ação penalinstaurada contra a Paciente, pois que atípica sua conduta.

III – DO PEDIDO

Diante do exposto, requer, após as informações prestadas pelaautoridade apontada como coatora, seja concedida a ordem de “Habeas Corpus”, determinando-se otrancamento da ação penal que tramita contra a Paciente, como medida de inteira justiça. (3)

Nesses termos,

pede deferimento.

(local e data). _________________________________

advogado – OAB no

.................................................................................................................

(1): O “habeas corpus” deve ser sempre endereçado à autoridade imediatamente superior à coatora.Portanto, outros endereçamentos possíveis são:

AUTORIDADE COATORA ENDEREÇAMENTO

Delegado da polícia civil “Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz deDireito da _______ Vara Criminal daComarca de ________”

Delegado da polícia federal “Excelentíssimo Senhor Doutor JuizFederal da _________ Vara Criminal daJustiça Federal da Seção Judiciária de ________”





40

Delegado da policia civil –infração de menorpotencial ofensivo

“Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz deDireito do Juizado Especial Criminal daComarca de ________”

Delegado da policia federal – infração de menorpotencial ofensivo

“Excelentíssimo Senhor Doutor JuizFederal do Juizado Especial CriminalFederal da Seção Judiciária de _________”

Delegado da policia civil –crime doloso contra a vida

“Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz deDireito da ______ Vara do Júri daComarca de ________”

Particular – crime estadual “Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz deDireito da ______ Vara Criminal daComarca de ________”

Particular – crime federal “Excelentíssimo Senhor Doutor JuizFederal da ________ Vara Criminal daJustiça Federal da Seção Judiciária de ________”

Promotor de Justiça “Excelentíssimo Senhor DoutorDesembargador Presidente do EgrégioTribunal de Justiça do Estado de __________.”

Procurador da República “Excelentíssimo Senhor DoutorDesembargador Presidente do EgrégioTribunal Regional Federal da _______

Região.”

Juiz estadual “Excelentíssimo Senhor DoutorDesembargador Presidente do EgrégioTribunal de Justiça do Estado de __________.”

Juiz Federal “Excelentíssimo Senhor DoutorDesembargador Presidente do Egrégio

Tribunal Regional Federal da _______ Região”





41

Juiz do Juizado EspecialCriminal

“Excelentissimo Senhor Doutor JuizPresidente da Egrégia Turma Recursaldo Juizado Especial Criminal da

Comarca de _____”

Juiz do Juizado EspecialCriminal Federal

“Excelentíssimo Senhor Doutor JuizPresidente da Egregia Turma Recursal doJuizado Especial Criminal Federal daSeção Judiciária de _____”

Tribunal de JustiçaTribunal Regional Federal

“Excelentíssimo Senhor Doutor MinistroPresidente do Colendo Superior Tribunal

de Justiça”

Turma Recursal “Excelentíssimo Senhor DoutorDesembargador Presidente do EgrégioTribunal de Justiça do Estado de _____”

Turma Recursal Federal “Excelentíssimo Senhor DoutorDesembargador Presidente do Egregio

Tribunal Regional Federal da _____ Região”

Superior Tribunal deJustiça

“Excelentíssimo Senhor Doutor MinistroPresidente do Colendo SupremoTribunal Federal”

No caso do problema, a autoridade coatora é o Juiz estadual e, portanto, o “habeas corpus”deve ser endereçado ao Tribunal de Justiça estadual.

(2): O “habeas corpus” terá pedido de liminar nas seguintes situações:

– réu preso ou na iminência de o ser (mandado de prisão expedido).

– ato processual já marcado.

Se for esse o caso deve-se, desde logo, mencionar “habeas corpus” com pedido de liminar.

(3): Se houvesse pedido de liminar o requerimento deveria ser feito de outra forma: o que sepretende obter liminarmente deve ser pedido antes e apenas depois deve ser requerida a

prestação definitiva. Daremos a seguir um exemplo de como deveria ser formulado o pedidonessa petição, caso a Paciente estivesse presa preventivamente:“Diante do exposto, estando presentes o “fumus boni iuris” e o “periculum in mora”, requer se





42

digne Vossa Excelência de conceder medida liminar para que seja determinada a revogação daprisão preventiva imposta à Paciente, bem como expedido o alvará de soltura em seu favor e,após as informações prestadas pela autoridade coatora, requer seja definitivamente concedida aordem, determinando-se o trancamento da ação penal e confirmando-se a liminar, comomedida de inteira Justiça.”

19. REQUERIMENTO DE HABILITAÇÃO COMO ASSISTENTE DE ACUSAÇÃO

.................................................................................................................

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ________VARA CRIMINAL DACOMARCA DE ___________________, (1)

Pular 10 linhas .........................................................................................

Maria, (nacionalidade), (estado civil), (profissão), residente edomiciliada na Rua _______________, por seu advogado que esta subscreve (conforme procuraçãoanexa – doc. 01), vem, respeitosamente, perante Vossa Excelência, nos autos do processo-crime n o _____, requerer sua

HABILITAÇÃO COMO ASSISTENTE DA ACUSAÇÃO

com fulcro no artigo 268 do Código de Processo Penal, após manifestação do Ministério Público.



.................................................................................................................

(1): Outros endereçamentos possíveis do presente requerimento são:



– se o crime for da competência do júri, na primeira fase: “Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz deDireito da ___ Vara do Júri da Comarca de ________”

– se o crime for da competência do júri, na segunda fase: “Excelentíssimo Senhor Doutor JuizPresidente do ____ Tribunal do Júri da Comarca de ________”

20. REQUERIMENTO PARA INSTAURAÇÃO DE INQUÉRITO POLICIAL

.................................................................................................................





43

ILUSTRÍSSIMO SENHOR DOUTOR DELEGADO DE POLÍCIA TITULAR DO ________DISTRITOPOLICIAL DE __________, (1)

Pular 10 linhas ..........................................................................................

__________, (nacionalidade), (estado civil), comerciante, residente edomiciliado na Rua _________, por seu advogado que esta subscreve (conforme procuração anexa –doc. 01), vem, respeitosamente, à presença de Vossa Senhoria requerer

INSTAURAÇÃO DE INQUÉRITO POLICIAL

com fulcro no artigo 5o, II, do Código de Processo Penal, pelas razões de fato e de direito a seguirexpostas:

I – DOS FATOS

O Requerido comprou do Requerente mercadorias no valor de R$1.500,00 (hum mil e quinhentos reais), efetuando o pagamento por meio de cheque.

Ocorre que o cheque foi recusado após duas apresentações, por faltade fundos, configurando o delito de estelionato na modalidade de pagamento por meio de cheque semprovisão de fundos.

II – DO DIREITO

Com efeito, o artigo 171, § 2o, VI, do Código Penal, assim descreve ocrime de estelionato:

“ Art. 171. Obter, para si ou para outrem, vantagem ilícita, em prejuízo

alheio, induzindo ou mantendo alguém em erro, mediante artifício,ardil, ou qualquer outro meio fraudulento:...

§2o Nas mesmas penas incorre quem:…

VI – emite cheque, sem suficiente provisão de fundos em poder dosacado, ou lhe frustra o pagamento.”

Note-se que houve perfeita adequação entre a conduta do Requerido eo disposto no supracitado dispositivo penal.

A emissão de cheque pelo Requerido sem suficiente provisão defundos, bem como o efetivo prejuízo para o Requerente encontram-se amplamente caracterizados.

III – DO PEDIDO

Diante do exposto, requer seja instaurado o competente InquéritoPolicial para que, posteriormente, possa ser promovida a persecução penal contra o Requerido.Requer, outrossim, a notificação e oitiva das testemunhas a seguir arroladas:

Rol de Testemunhas:1) Nome, endereço2) Nome, endereço

3) Nome, endereçoNesses termos,pede deferimento.(local e data).





44

____________________________ advogado – OAB no

.................................................................................................................

(1): Se o crime fosse de competência da Justiça Federal o endereçamento seria: IlustríssimoSenhor Doutor Delegado Federal Titular da _____ Delegacia da Polícia Federal de ________

21. JUSTIFICAÇÃO CRIMINAL

.................................................................................................................

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA CRIMINAL DA COMARCADE _______, (1)

Pular 10 linhas .........................................................................................

“A”, (nacionalidade), (estado civil), (profissão), residente e domiciliadona Rua ______________, por seu advogado que esta subscreve (conforme procuração anexa – doc.01), vem, respeitosamente, perante Vossa Excelência, apresentar

JUSTIFICAÇÃO CRIMINAL

nos termos da lei, com base nos artigos 861 e seguintes do Código de Processo Civil, pelas razões defato e de direito a seguir expostas:

I – DOS FATOS

“A” foi processado e condenado por ter alugado seu apartamento paraum casal manter ali relações sexuais, mediante o preço de R$200,00 (duzentos reais).

Ocorre que, um mês após a publicação do acórdão que confirmou asentença condenatória, surgiram testemunhas garantindo ter sido a primeira vez que praticara tal fato.

II – DO DIREITO

Diante do surgimento de novas provas que atestam a inocência doCondenado, a oitiva das testemunhas referidas é pertinente e necessária uma vez que a provaproduzida poderá basear a revisão criminal para desconstituir o acórdão que condenou o Réu à penade 2 (dois) anos de reclusão pelo delito tipificado no artigo 229 do Código Penal.

III – DO PEDIDO

Diante do exposto, requer a notificação e oitiva das testemunhas aseguir arroladas, como medida de inteira Justiça:Rol de testemunhas:

1) Nome, endereço2) Nome, endereço

3) Nome, endereçoNesses termos,pede deferimento.





45


.................................................................................................................

(1): Outros endereçamentos possíveis são:

– se o crime é da competência do júri: “Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ___ Varado Júri da Comarca de ______”

– se o crime é da competência da Justiça Federal: “Excelentíssimo senhor Doutor Juiz Federal da ____ Vara Criminal da Justiça Federal da Seção Judiciária de __________”

22. LIVRAMENTO CONDICIONAL

.................................................................................................................

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA DAS EXECUÇÕES CRIMINAISDA COMARCA DE _____________,

Pular 10 linhas .........................................................................................

Manoel, já qualificado nos autos do processo de execução no ______,por seu advogado que esta subscreve, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelência, requerer

LIVRAMENTO CONDICIONAL

com fulcro nos artigos 83 e seguintes do Código Penal, c.c. os artigos 131 e seguintes da Lei deExecução Penal, pelas razões de fato e de direito a seguir expostas:

I – DOS FATOS

O Requerente foi condenado à pena de 12 anos de reclusão porinfração ao artigo 121, §2o, do Código Penal, tendo a respeitável sentença transitado em julgado.

II – DO DIREITO

Segundo estabelece o artigo 83 do Código Penal, faz jus ao livramentocondicional o condenado, mesmo por crime hediondo, que preencher os seguintes requisitos:

a) comprovação de comportamento satisfatório durante a execução da pena, bom desempenho notrabalho que lhe foi atribuído e aptidão para prover à própria subsistência mediante trabalho honesto;

b) reparação, salvo efetiva impossibilidade de fazê-lo, do dano causado pela infração;

c) cumprimento de mais de dois terços da pena, se o apenado não for reincidente específico em crimehediondo ou equiparado.

Ocorre, no presente caso, que da referida pena, efetivamente já foramcumpridos mais de 2/3 (doc. 01).

De acordo com a declaração do Diretor do Estabelecimento Prisional,o Requerente sempre demonstrou bom comportamento carcerário e condições de prover a própriasubsistência (doc. 2).





46

Consoante decorre do doc. 03, o dano causado pela infração foiintegralmente reparado pelo Requerente (1).

III – DO PEDIDO

Diante do exposto, requer, depois de ouvido o DigníssimoRepresentante do Ministério Público, seja concedido o livramento condicional, expedindo-se ocompetente alvará de soltura, como medida de inteira Justiça.

Nesses termos,pede Deferimento.


.................................................................................................................

(1): Se não há dano a reparar, basta ressaltar tal informação ao juiz. Se o condenado épobre e não tem condições de reparar o dano, é necessário demonstrar ao juízo a situaçãoeconômica do Requerente, por meio de declarações e outros documentos pertinentes.

23. MANDADO DE SEGURANÇA

.................................................................................................................

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ________VARA CRIMINAL DACOMARCA DE _______, (1)

Pular 10 linhas .........................................................................................

Antenor, (nacionalidade), (estado civil), (profissão), residente edomiciliado na Rua ________________, por seu advogado que esta subscreve (conforme procuraçãoanexa – doc 01), vem, respeitosamente, perante Vossa Excelência, impetrar

MANDADO DE SEGURANÇA COM PEDIDO DE LIMINAR

com fulcro no art. 5o, inciso LXIX, da Constituição Federal, e Lei 1.533, de 31-12-1951 e suasposteriores alterações, contra ato do Ilustríssimo Senhor Doutor Delegado da Polícia Civil, pelasrazões de fato e de direito as seguir expostas:

I – DOS FATOS

O Impetrante teve seu veículo subtraído e posteriormente localizado eapreendido em auto próprio, instaurando a Autoridade Policial regular inquérito, já que estabelecida aautoria.

Ocorre que o Impetrante requereu a liberação do seu veículo, o que foi

indeferido pela Autoridade Policial, sob a alegação de que só seria possível a restituição depois doprocesso penal transitar em julgado.

II – DO DIREITO





47

Em que pese a indiscutível sabedoria do Ilustríssimo Senhor Delegadode Polícia, a sua decisão não encontra abrigo no ordenamento jurídico, por ferir frontalmente direitolíquido e certo.

Primeiramente, convém salientar que o mandado de segurança é umremédio constitucional colocado à disposição dos indivíduos para a defesa de atos ilegais oupraticados com abuso de poder que firam direito líquido e certo, constituindo, por isso, verdadeiroinstrumento de liberdade civil e liberdade política.

Nesse sentido, o nosso texto constitucional estabelece, no seu artigo5o, LXIX, que:

“Conceder-se-á mandado de segurança para proteger direito líquido ecerto não amparado por “habeas corpus” ou “habeas data”, quando oresponsável pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pública

ou agente de pessoa jurídica no exercício de atribuições do PoderPúblico;”

Com efeito, o artigo 5o, inciso LIV, da nossa Carta Magna, preceituaque:

“ Ninguém será privado da liberdade ou de seus bens sem o devidoprocesso legal”

Em consonância com a referida garantia constitucional, os artigos 119e 120 do Código de Processo Penal são uníssonos em reconhecer que a restituição de coisas

apreendidas será plenamente possível quando pertencerem ao lesado ou terceiro de boa-fé e nãorestarem dúvidas quanto ao direito do reclamante.

Dessa forma, analisando-se o caso em comento, é evidente que oImpetrante teve o seu direito líquido e certo violado, uma vez que comprovou indiscutivelmente ser oproprietário do veículo.

Sobre o assunto, ensina o mestre Alexandre de Moraes que:

“Direito líquido e certo é o que resulta de fato certo, ou seja, aquelecapaz de ser comprovado, de plano, por documentação inequívoca”

(Direito Constitucional, 9ª edição, Editora Atlas, pag. 159)

Ademais, a jurisprudência tem admitido mandado de segurança emmatéria criminal na hipótese de apreensão, em inquérito policial, de bens envolvidos em práticadelituosa e cuja devolução é injustamente denegada (Julgados do TACRIM -SP 26/206.)

Portanto, o mandado de segurança é medida que se impõe, nopresente caso, para a defesa do direito violado.

III – DO PEDIDO

Diante do exposto, estando presentes o “fumus boni iuris” e o“periculum in mora”, requer seja concedida medida liminar, determinando-se a liberação do veículo e,após as informações prestadas pela autoridade coatora, bem como a manifestação do MinistérioPúblico, que seja definitivamente concedida a segurança, confirmando-se a liminar, como medida de





48

inteira Justiça.

Dá-se a causa, para fins meramente fiscais, o valor de RS _________.


(Local e data). ______________________________ advogado – OAB no

.................................................................................................................

(1): A competência para a apreciação do mandado de segurança é da autoridade com poder para

desfazer o ato arbitrário. No caso, sendo a autoridade coatora o Delegado de Polícia, oMandado de Segurança deve ser remetido ao Juiz de Direito. Outros endereçamentospossíveis são:

AUTORIDADE COATORA ENDEREÇAMENTO

Delegado da Polícia Federal “Excelentíssimo Senhor DoutorJuiz Federal da ____ Vara

Criminal da Justiça Federal daSeção Judiciária de ________”

Delegado da Policia civil –infração de menor potencialofensivo

“Excelentíssimo Senhor DoutorJuiz de Direito do JuizadoEspecial Criminal da Comarca de ________”

Delegado da Policia Federal – infração de menorpotencial ofensivo

“Excelentíssimo Senhor DoutorJuiz Federal do Juizado EspecialCriminal Federal da SeçãoJudiciária de ________”

Delegado da Policia Civil –crime doloso contra a vida

“Excelentíssimo Senhor DoutorJuiz de Direito da ____ Vara doJúri da Comarca de ________”





49

Juiz Estadual “Excelentíssimo Senhor DoutorDesembargador Presidente doEgrégio Tribunal de Justiça do

Estado de __________.

Juiz Federal “Excelentíssimo Senhor DoutorDesembargador Presidente doEgrégio Tribunal RegionalFederal da ______ Região

Se a autoridade coatora for Câmara, Turma ou Presidente de Tribunal, o mandado de segurançadeve ser proposto para o Presidente do próprio Tribunal, sendo que será julgado pelo pleno / órgão especial. Exceção é feita ao STF, prevalecendo que só cabe Mandado de Segurança contraato do Presidente, e não da Turma.

24. PEDIDO DE EXPLICAÇÃO EM JUIZO

.................................................................................................................

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA _____ VARA CRIMINAL DACOMARCA DE _____,

Pular 10 linhas .........................................................................................

“A”, (nacionalidade), (estado civil), (profissão), residente e domiciliadona Rua ______________, por seu advogado que esta subscreve (conforme procuração anexa –doc.01), vem, respeitosamente, perante Vossa Execelência, com fulcro no artigo 144 do Código Penal,requerer

EXPLICAÇÕESde “B’, (nacionalidade), (estado civil), (profissão), residente na Rua ____________________, pelasrazões de fato e de direito a seguir expostas:

O Requerente, morador de um conjunto residencial, localizado noendereço acima transcrito, participou da reunião de condomínio, realizada no dia ____, às 19h:30min,em que se discutiram algumas questões referentes a convivência harmônica entre os condôminos.

Tendo apresentado algumas propostas referentes à proibição deanimais no prédio, o Requerente foi surpreendido pelas agressões verbais do Requerido, que, sem aomenos deixar o Requerente acabar de falar, causou tumulto à reunião, encerrando-a.

Dentre as agressões verbais proferidas pelo Requerido, foram ditasrepetitivamente as seguintes afirmações:

“Você é um assassino de animais! Vai cuidar da sua mulher, que você





50

ganha mais!!!

Dessa forma, julgando-se ofendido em sua honra, deseja oRequerente esclarecimentos acerca das frases pronunciadas.

Diante do exposto, requer seja notificado o Ofensor para que presteexplicações perante este Juízo, como medida de inteira Justiça.

O valor da causa é de 50 UFESPS.


(local e data) _____________________________ advogado – OAB no

25. LIBERDADE PROVISÓRIA (com fiança)

.................................................................................................................

EXCELENTÍSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA _______ VARA CRIMINAL DACOMARCA ________, (1)

Pular 10 linhas .........................................................................................

“A”, (nacionalidade), (estado civil), (profissão), residente e domiciliadona Rua _______________, nesta Comarca, por seu advogado que esta subscreve (conformeprocuração anexa – doc. 01), vem, respeitosamente, perante Vossa Excelência, requerer a concessãode

LIBERDADE PROVISÓRIA

com fulcro no art. 5o, inciso LXVI, da Constituição Federal, combinado com o art. 322, parágrafo único,do Código de Processo Penal, pelas razões de fato e de direito a seguir expostas:

I – DOS FATOSNa data de ________, o Requerente foi preso em flagrante pela prática

do crime de furto qualificado, encontrando-se recolhido no _____ Distrito Policial, desta Comarca.

II – DO DIREITO

O Requerente faz jus ao benefício da liberdade provisória com fiança,uma vez que não se enquadra nas situações dos arts. 323 e 324, ambos do Código de ProcessoPenal, os quais excluem a possibilidade de concessão de fiança.

De fato, os dispositivos citados estabelecem quais os casos em que

não é possível a concessão de Liberdade Provisória, explicitando, portanto, que, fora das hipótesestaxativamente mencionadas, impõe-se a libertação do preso, mediante o pagamento de fiança. Pordeterminação legal, não será concedida a fiança nas seguintes hipóteses:





51

a) crimes punidos com reclusão em que a pena mínima cominada for superior a 2 (dois) anos;

b) contravenções tipificadas nos arts. 59 e 60 da Lei das Contravenções Penais;

c) crimes dolosos punidos com pena privativa da liberdade, se o réu já tiver sido condenado por outro

crime doloso, em sentença transitada em julgado;

d) se houver no processo prova de ser o réu vadio;

e) crimes punidos com reclusão, que provoquem clamor público ou que tenham sido cometidoscom violência contra a pessoa ou grave ameaça.

f) quando o preso, no mesmo processo, tiver quebrado fiança anteriormente concedida ouinfringido, sem motivo justo, qualquer das obrigações a que se refere o art. 350 do CPP;

g) em caso de prisão por mandado do juiz do cível, de prisão disciplinar, administrativa ou militar;

h) quando o prezo a estiver no gozo de suspensão condicional da pena ou de livramento

condicional, salvo se processado por crime culposo ou contravenção que admita fiança;

i) quando presentes os motivos que autorizam a decretação da prisão preventiva

Com efeito, o crime do qual o Requerente está sendo acusado – furtoqualificado – tem pena mínima de dois anos. Trata-se de infração cometida sem emprego de violênciaou grave ameaça e que, ademais, não provocou clamor público.

Além disso, ostenta o Requerente bons antecedentes, permanecendona condição de primário, o que significa que nunca foi condenado por outro crime em sentençatransitada em julgado.

Convém salientar ainda que o Requerente trabalha, tendo, ademais,residência fixa.

Portanto, não estando o Requerente em qualquer das situações dosartigos 323 e 324 do Código de Processo Penal, que, como já mencionado, excluem a possibilidade deconcessão de fiança, a sua liberdade é medida que se impõe, em atenção ao preceito constitucionaldo art. 5o , inciso LXVI, que, reza:

“Ninguém será levado à prisão ou nela mantido, quando a lei admitir aliberdade provisória, com ou sem fiança”

À luz do expendido, a prestação de fiança, para o fim de responder oprocesso em liberdade, é direito público subjetivo do réu.

Sobre o assunto, pertinente é a lição do eminente E. MagalhãesNoronha ao ensinar que:

“É a liberdade provisória, temperamento ao rigor da custódiapreventiva.(...) É-lhe, pois, antagônica, a liberdade provisória, que sepropõe a assegurar a presença do acusado sem o sacrifício da prisão.Esta só deve ser permitida em casos de absoluta necessidade (...)”(Curso de Direito Processual penal, 27ª edição, pag 235)

Também nesse sentido, não destoa a jurisprudência de nossostribunais, merecendo destaque os julgados abaixo transcritos:

“Satisfeitos os pressupostos legais, a prestação de fiança é direito do





52

réu e não faculdade do juiz” (STF RTJ 116/139).

“Fiança – Furto qualificado – Fato que não gerou clamor público –Acusados primários, possuindo residência fixa, ocupação definida e laços

familiares no distrito da culpa – Admissibilidade da aplicação da benesse,pois nenhum risco correm a ordem pública e a aplicação da lei penal (...)”(RT 776/656).

Destarte, restou-se amplamente demonstrado que o Requerente faz jus ao benefício da liberdade provisória.

III – DO PEDIDO

Diante do exposto, requerer seja deferido o presente pedido de liberdadeprovisória, arbitrando-se fiança e expedindo-se o competente alvará de soltura em favor do Requerente,

como medida de inteira justiça.


(local e data). ______________________________ advogado – OAB no

.................................................................................................................

(1): Outros endereçamentos possíveis do pedido de liberdade provisória são:


– se o crime for da competência do júri: “Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da _____ Vara do Júri da Comarca de _________”

26. LIBERDADE PROVISÓRIA (SEM FIANÇA)

.................................................................................................................

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA _______VARA CRIMINAL DACOMARCA DE _________,

Pular 10 linhas ..........................................................................................

“A”, (nacionalidade), (estado civil), (profissão), residente e domiciliadona Rua_____, nesta comarca, por seu advogado que esta subscreve (conforme procuração anexa –

doc 01), vem, respeitosamente, perante vossa Excelência, requer a concessão de

LIBERDADE PROVISÓRIA





53

com fulcro no artigo 5º, inciso LXVI, Constituição Federal, combinado com o art 310, parágrafo único, doCódigo de Processo Penal, pelas razões de fato e de direito a seguir expostas:

I – DOS FATOS

O Requerente foi preso em flagrante pela prática de furto qualificado.

II – DO DIREITO

É primário, tem bons antecedentes, trabalho lícito e reside na mesmaresidência há mais de 10 anos, conforme documentos em anexo, não havendo qualquer indício de quebuscaria se livrar de eventual sanção penal, se condenado. Da mesma forma, não há qualquer sinal deque buscaria interferir na instrução criminal, valendo ressaltar que a perícia do local já foi feita, e que astestemunhas são policiais com os quais o Requerente não tem nenhum contato.

Em um Estado Democrático que resguarda a presunção de inocência, aregra é que o processo transcorra com o acusado em liberdade. Apenas em circunstâncias excepcionais,que autorizem a custódia cautelar, é que o cárcere antes da sentença definitiva é possível. Não é o caso oraexaminado nos autos.

Ausentes os requisitos da prisão preventiva, a liberdade provisória émedida que se impõe. É a clara redação do art. 310, parágrafo único, do CPP.


“Tratando-se de réus possuidores de bons antecedentes, com ocupaçãolícita e radicados no distrito da culpa, tem-se que a manutenção da

custódia afigura-se desnecessária, mormente porque o delito praticadopermite, em tese, a suspensão do processo, ou no caso condenação aadoção de penas alternativas. Ordem deferida com extensão aos co-réus.”(TJRJ HC 2003.059.01156)

III – DO PEDIDO

Ante o exposto, requer seja deferida liberdade provisória sem fiança aorequerente, com a expedição de alvará de soltura

Termos em que,

pede deferimento.

(Local, data) __________________________________ Advogado – OAB nº

(1): Outros endereçamentos possíveis do pedido de liberdade provisória são:


– se o crime for da competência do júri: “Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da _____ Vara do Júri da Comarca de _________”

27. RELAXAMENTO DE PRISÃO EM FLAGRANTE





54

.................................................................................................................

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO ____ DA VARA DO JÚRI DA COMARCA

DE ________, (1)

Pular 10 linhas .........................................................................................

Romualdo, (nacionalidade), (estado civil), (profissão), residente edomiciliado na Rua _______________, por seu advogado que esta subscreve (conforme procuraçãoanexa – doc 01), vem, respeitosamente, perante Vossa Excelência, requerer o

RELAXAMENTO DA PRISÃO EM FLAGRANTE

com fulcro no artigo 5º, LXVI, da Constituição Federal, pelas razões de fato e de direito a seguir

expostas:

I – DOS FATOS

O Requerente encontrava-se no interior de sua residência, quandoouviu um barulho no quintal.

Munido de um revólver e considerando tratar-se de um ladrão, desferiuneste três tiros, causando a sua morte.

Diante das circunstâncias, o Requerente dirigiu-se à Delegacia,comunicando à Autoridade Policial o ocorrido, ocasião em que foi preso em flagrante pelo crime de

homicídio.II – DO DIREITO

Trata-se de flagrante ilegal, devendo ser imediatamente relaxado.

Com efeito, o nosso ordenamento jurídico não convive com prisõesilegais, estabelecendo o art. 5o, inciso, LXVI, da Constituição Federal que:

“A prisão ilegal será imediatamente relaxada pela autoridadecompetente.”

O artigo 302, do Código de Processo Penal, define as situações que

ensejam a prisão em flagrante, quais sejam:a) quando o agente é apanhado cometendo a infração penal;

b) quando o agente é apanhado tendo acabado de cometê-la;

c) quando o agente é perseguido, logo após, pela autoridade, pelo ofendido ou por qualquer pessoa,em situação que faça presumir ser autor da infração;

d) quando o agente é encontrado, logo depois, com instrumentos, armas, objetos ou papéis quefaçam presumir ser ele autor da infração.

Ora, Excelência, no caso em apreço, não se verificou nenhuma destas

situações. O Requerente não foi encontrado, nem mesmo perseguido. Bem ao contrário, eleespontaneamente se apresentou, revelando assim o ânimo de colaborar com a descoberta da verdade ecom a aplicação da justiça.





55

No caso em tela é evidente o constrangimento ilegal que oRequerente vem sofrendo, um vez que ao se dirigir espontaneamente à Delegacia, comunicando oocorrido, o requerente não tinha qualquer intenção de fugir.

Sobre o assunto, merece ser trazido à lume o excelente magistério deJulio Fabrini Mirabete:

“Deve-se considerar, entretanto, que a apresentação espontânea doacusado, para ser preso, se aliada a sua primariedade e outrascondições pessoais, é indício de que não há necessidade ouconveniência da custódia, ainda que já decretada.” (Código deProcesso Penal Interpretado, 9ª edição, pg. 833).

No mesmo sentido, deve-se destacar o julgado do Egrégio Tribunal de

Justiça:“A principal finalidade da prisão em flagrante é a de evitar a fuga docriminoso. Ora, se este se apresenta, espontaneamente, à autoridadepolicial, óbvio é que não há lugar para o flagrante. Dispõe,explicitamente, o art. 317 do CPP que o indiciado, em tais condições,só estará sujeito a prisão preventiva decretada pelo juiz se for o caso.”(RT 274/106)

À luz do expendido, é de se concluir que não merece prosperar oflagrante efetuado.

III – DO PEDIDO

Diante do exposto, requer seja deferido o presente pedido de relaxamentoda prisão em flagrante imposta ao Requerente, expedido-se o competente alvará de soltura em seu favor,como medida de inteira justiça.



.................................................................................................................

(1) No caso presente o crime era doloso contra a vida e por isso o endereçamento foi feito ao juiz davara do júri. Outros endereçamentos possíveis são:

– se o crime não for doloso contra a vida e de competência da Justiça Estadual: “ExcelentíssimoSenhor Doutor Juiz de Direito da ___ Vara Criminal da Comarca de _______”






56

28. PEDIDO DE REVOGAÇÃO DE PRISÃO PREVENTIVA

.................................................................................................................

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA _______VARA CRIMINAL DACOMARCA DE ________,

Deixar 10 linhas ........................................................................................

“A”, (nacionalidade), (estado civil), (profissão), residente e domiciliadona Rua ________, por seu advogado que esta subscreve (conforme procuração anexa – doc 01), vem,respeitosamente, perante Vossa Excelência, requerer a

REVOGAÇÃO DA PRISÃO PREVENTIVAcom fulcro nos artigos 311 e 312, do Código de Processo Penal, pelas razões de fato e de direito aseguir expostas:

I – DOS FATOS

“A” foi preso preventivamente pela prática de crime de tentativa deroubo, fundamentando-se a respeitável decisão judicial no fato de que, tendo sido detido na posseda res , havia indícios de autoria, sendo a prisão decretada para fim de assegurar a instruçãocriminal, pois o Requerente não teria comparecido à audiência de instrução e julgamento,prejudicando assim a produção de prova na medida em que impossibilitava o reconhecimentopessoal por parte da vítima

II – DO DIREITO

Hoje, após a realização do procedimento para reconhecimento depessoas e coisas, possível concluir que os motivos que ensejaram a custódia cautelardesapareceram. É que a vítima afirmou, com certeza, que o Acusado não foi um dos roubadores,desaparecendo assim os referidos indícios de autoria e, como já finda a instrução, o periculum

libertatis então apontado.


“Não demonstrada, suficientemente, a necessidade da prisãopreventiva, merece prosperar o pedido de sua desconstituição.Recurso provido” (RSTJ 106430).

III – DO PEDIDO

Requer, assim, seja revogada a prisão preventiva, por ausentes osrequisitos dos arts. 311 e 312 CPP, com a expedição de alvará de soltura.

Nesses termos,

pede deferimento.

Local e data __________________________________





57

(assinatura e OAB)

29. REQUERIMENTO DE RESTITUIÇÃO DE COISAS APREENDIDAS

.................................................................................................................

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA CRIMINAL DA COMARCADE ______, (1)

Pular 10 linhas .........................................................................................

__________, (nacionalidade), (estado civil), (profissão), residente edomiciliado na Rua _______________, por seu advogado que esta subscreve (conforme procuraçãoanexa – doc. 01), vem, respeitosamente, perante Vossa Excelência, requerer a

RESTITUIÇÃO DE BENS APREENDIDOS

com fulcro no artigo 118 e seguintes, do Código de Processo Penal, pelas razões de fato e de direito aseguir expostas:

I – DOS FATOS

O Requerente, ao chegar de viagem, deparou com a sua casaarrombada e remexida.

Dentre outras coisas, sentiu falta de seu revólver, Taurus, calibre 38 edo anel de ouro com uma pedra de rubi, que recebera do seu pai, já falecido, quando se formou no

curso de Direito.

Logo em seguida, dirigiu-se à Delegacia para lavrar o Boletim deOcorrência, ocasião em que o Ilustríssimo Delegado de Polícia o informou de que já tivera feito oflagrante do presente caso, e, inclusive, aberto Inquérito Policial, tendo tomado conhecimento doocorrido pelo vizinho do Requerente, exatamente no dia do fato. Informou, ainda, que as coisasfurtadas e que, até então, estavam na posse do criminoso, haviam sido apreendidas.

II – DO DIREITO

Segundo reza o artigo 118, do Código de Processo Penal, antes de

transitar em julgado a sentença final, as coisas apreendidas não poderão ser restituídas enquantointeressarem ao processo.

Dessarte, conclui-se que, quando não mais interessarem à apuraçãoda verdade, não há razão para que os bens apreendidos não sejam prontamente devolvidos e assim,deseja o Requerente, com a presente medida, pleitear a restituição da sua arma do anel de formatura,demonstrando, amplamente, ser o fiel proprietário de tais bens.

A propriedade da arma está, indiscutivelmente, comprovada com a juntada da cópia autenticada do seu respectivo registro.(doc.2)

Nesse sentido, a jurisprudência de nossos tribunais é pacífica em

reconhecer que apenas se comprova a propriedade da arma com a exibição do registro:“Inadmissível a restituição de arma de fogo apreendida sem exibição deseu respectivo registro, pois somente esta comprova a propriedade”





58

(TACRSP – RT 689/370)

“É inadmissível a liberação de arma apreendida se não houvercomprovação de sua propriedade, mormente se ela é objeto de crime e

de origem internacional não documentada, vez que tal restituição temo efeito de regularizar a posse do revólver por decisão judicial, o que éevidentemente inadmissível sem prova de propriedade.” (TACRSP-RJDTACRIM 20/158)

Quanto ao anel de formatura, o Requerente juntou à colaçãodocumentos que comprovam ser ele o legítimo dono, tais como o certificado de garantia do anel (doc.3), a cópia de uma carta que o seu pai deixou quando lhe deu o anel, (doc. 4) e uma fotografia quemostra, com clareza, o Requerente usando o anel, (doc.4). Ora, Excelência, tais documentos estãoaptos a produzir os devidos efeitos legais.

Dessa forma, tendo demonstrado amplamente ser proprietário dascoisas apreendidas, o Requerente faz jus à referida restituição, sendo o Nobre Magistrado competentepara concedê-la.

Nesse sentido, necessário se faz trazer à baila o excelente magistériode Julio Fabbrini Mirabete:

“A coisa apreendida deve ser restituída quando não interessa aoprocesso, não é confiscável e não foi apreendida em poder deterceiro, não havendo dúvida quanto ao direito do reclamante. Arestituição é deferida pela autoridade policial, durante o inquérito, ou

pelo juiz, sempre após vista ao Ministério Público mediante simplestermo nos autos. Essa restituição pelo juiz criminal só é permitidaquando estiver entrelaçada com algum inquérito policial ou açãopenal que visem apurar a prática de uma infração penal e nãosimplesmente quando a apreensão foi realizada apenas pelo poderde polícia.” (Código de Processo Penal Interpretado, 9ª edição,Editora Atlas, pág. 410)

Na mesma trilha de entendimento, manifesta-se a jurisprudênciapátria:

“A restituição de coisa apreendida somente poderá ser apreciadapela Justiça Criminal, como se depreende do art. 120 do CPP,quando estiver entrelaçada com algum inquérito policial ou açãopenal que visem apurar crime ou contravenção” (TACRSP –RT624/330)

Portanto, encontrando guarida a pretensão do Requerente no nossoordenamento jurídico, corroborada pelo posicionamento doutrinário e jurisprudencial expendido nostópicos supracitados, não há como negar a concessão do pedido de restituição das coisasapreendidas.

III – DO PEDIDO

Diante de todo o exposto, requer, após ouvido o representante do





59

Ministério Público, seja deferido o presente pedido, determinando-se a devolução dos bens acimamencionados.



.................................................................................................................

(1): O pedido de restituição de coisas apreendidas pode também ser formulado diretamente aoDelegado de Polícia e, nesse caso, o endereçamento fica: “Ilustríssimo Senhor Doutor

Delegado de Polícia do _____ Distrito Policial de ____________.” Se o crime for dacompetência da Justiça Federal: “Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz Federal da ___ VaraCriminal da Justiça Federal da Seção Judiciária de _______”

30. REQUERIMENTO DE SEQUESTRO DE BENS

.................................................................................................................

EXCELENTÍSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ______ VARA CRIMINAL DACOMARCA DE ______________, (1)

Pular 10 linhas .........................................................................................

“B”, (nacionalidade), (estado civil), (profissão), residente e domiciliadona Rua _______________, por seu advogado que esta subscreve (conforme procuração anexa – doc01) vem, respeitosamente, perante Vossa Excelência, com fulcro nos artigo 125 e seguintes, doCódigo de Processo Penal, requerer o

SEQUESTRO

do imóvel situado na Rua _____________, cuja propriedade é de Graciliano, pelas razões de fato e dedireito a seguir expostas:

I – DOS FATOS

O Requerente foi vítima de crime de furto, praticado em suaresidência, quando foram levados inúmeros bens, avaliados em R$ _______ reais.

Ocorre que, ficou evidenciado nos autos do inquérito policial que oAcusado, logo após a prática do crime tivera adquirido um imóvel no mesmo valor referido, conformeconsta da Certidão de Cartório de Registro de Imóveis (fls. _ ).

II – DO DIREITO

A medida de seqüestro, prevista nos artigos 125 a 133, do Código deProcesso Penal, tem como finalidade assegurar a efetiva reparação do prejuízo causado ao Ofendido,





60

evitando que uma possível demora na conclusão da ação penal pudesse acarretar significativamudança na situação de fato, de modo a tornar ineficaz a prestação jurisdicional reparatória.

Com efeito, dispõe o artigo 125 do Código de Processo Penal:

“Caberá seqüestro dos bens imóveis, adquiridos pelo indiciado com osproventos da infração, ainda que já tenham sido transferidos aterceiro”.

O mesmo diploma legal estabelece, no seu artigo 126, que, para adecretação do seqüestro, é necessária e suficiente a existência de indícios veementes da proveniênciailícita dos bens.

No caso em tela, as declarações e documentos em anexo (docs. ),prestadas no inquérito policial que investiga o delito, dão conta de que as jóias teriam sido vendidas e

o dinheiro imediatamente empregado na compra do referido imóvel.Sendo assim, uma vez evidenciada a existência de elementos que

sustentam a procedência ilícita do bem, o pedido de seqüestro do referido imóvel, no presente caso, émedida que deve ser imposta para garantir o ressarcimento ao Requerente do prejuízo causado pelodelito.

Nesse diapasão, pertinente é a lição do ilustre Julio Fabbrini Mirabeteao ensinar que:

“O seqüestro, na esfera penal é a retenção judicial do bem imóvel ou

móvel, havido com os proventos da infração, com o fim de assegurar asobrigações civis advindas deste.” (Processo Penal , Editora Atlas, 10ªedição, pág. 236/237)

Sobre o assunto, manifesta-se, com brilhantismo, a jurisprudênciapátria:

“Para ordenar o sequestro é necessário se baseie o juiz em prova, aomenos indiciária, de se tratar de bens que o infrator, ou terceiro com elemancomunado, haja adquirido com o produto ou os proventos do crime.” (TACRSP – RT 471/347)

III – DO PEDIDO

Diante do exposto, requer seja deferido o presente pedido,determinando-se o seqüestro do referido imóvel e a inscrição da medida no Cartório de Registro deImóveis.


(local e data). _______________________________ advogado – OAB no

.................................................................................................................





61

(1): Outros endereçamentos possíveis são:

– se o crime for da competência da Justiça Federal: “Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz Federalda ____ Vara Criminal da Justiça Federal da Seção Judiciária de _______”

– se o crime for da competência do júri: “Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ______ Vara do Júri da Comarca de ________”

31. REQUERIMENTO DE UNIFICAÇÃO DE PENAS

.................................................................................................................

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA DAS EXECUÇOES CRIMINAISDA COMARCA DE _______________,

Pular 10 linhas .........................................................................................

__________, já qualificado nos autos do processo de execução no ____, por seu advogado que esta subscreve, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelência,requerer a

UNIFICAÇÃO DAS PENAS

com fulcro no artigo 71, “caput”, do Código Penal e artigo 66, III, “a”, da Lei de Execuções Penais,pelas razões de fato e de direito a seguir expostas:

I – DOS FATOS

O Requerente foi condenado pela prática de três roubos qualificados(art. 155, § 4o, I, CP), cometidos no mesmo dia, tendo como vítimas três casas lotéricas, sendocondenado, em cada processo, à pena de cinco anos e quatro meses de reclusão, além da pena demulta.

II – DO DIREITO

Diante dos fatos, o Requerente faz jus ao benefício do artigo 71, doCódigo Penal, como passaremos a demonstrar.

Com efeito, supracitado dispositivo preceitua que:“Quando o agente, mediante mais de uma ação ou omissão, praticadois ou mais crimes da mesma espécie e, pelas condições detempo, lugar, maneira de execução e outras semelhantes, devem ossubsequentes ser havidos como continuação do primeiro, aplica-se-lhe a pena de um só dos crimes, se idênticas, ou a mais grave, sediversas, aumentada em qualquer caso de um sexto a dois terços.”

No caso em tela, os delitos foram da mesma natureza, praticados como mesmo “modus operandi” e dentro de estrita unidade temporal e espacial.

Ora, Excelência, uma vez preenchidos os requisitos do art. 71, oreconhecimento da continuidade delitiva é direito público subjetivo do Condenado.

Sobre o assunto, preleciona o insígne Magalhães Noronha:





62

“Não deixa a lei ao arbítrio do juiz caracterizar a continuação, pois lhedá, para orientá-lo, dados objetivos: condições de tempo, lugar,maneira de execução e outras semelhantes.” (Direito Penal – Vol. 1 –parte geral, 30ª edição, Editora Saraiva, pág. 266)

Nesse sentido, não destoa a jurisprudência de nossos Tribunais,merecendo destaque o julgado abaixo transcrito:

“Nosso Código Penal adotou a chamada teoria puramente objetiva,que exclui do conceito de crime continuado elementos subjetivos.Frente ao critério legal, não cabe discussão sobre o desígnio doagente, nem tampouco aceitar o argumento da reiteração criminosa.”(TACRIM-SP – Rec.- Rel. J. L. Oliveira – JUTACRIM 86/171)

À luz do expendido e considerando que a ficção jurídica da

continuidade delituosa se destina a servir como instrumento de individualização da pena, é de seconcluir que o Requerente faz jus ao benefício do artigo 71, do Código Penal, com a conseqüenteunificação das penas a ele impostas.

III – DO PEDIDO

Diante do exposto, requer seja deferido o presente pedido,determinando-se a unificação das penas impostas ao Requerente, nos termos do artigo 71, do CódigoPenal, como medida de inteira justiça.

Nesses Termos,

pede deferimento.

(local e data) ___________________________ advogado – OAB no

.................................................................................................................

32. QUEIXA – CRIME

.................................................................................................................

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA _________ VARA CRIMINAL DACOMARCA DE _______, (1)

Pular 10 linhas .........................................................................................

Osvaldo, (2) (nacionalidade), (estado civil), (profissão), residente edomiciliado na Rua _____________, por seu Advogado que esta subscreve (conforme procuraçãocom poderes especiais anexa – doc.01), vem, respeitosamente, perante Vossa Excelência, oferecer

QUEIXA-CRIME

contra Moacir, (nacionalidade), (estado civil) (profissão), residente e domiciliado na Rua __________,





63

com fulcro no artigo 30, do Código de Processo Penal, (3) pelas razões de fato e de direito a seguirexpostas:

O Querelante teve sua honra denegrida pelo ora Querelado, que

afirmou falsamente, na presença de várias pessoas, que aquele emitira cheque sem a suficienteprovisão de fundos, em favor de Afonso.

Assim procedendo, cometeu o Querelado o crime de calúnia, previstono art. 138 do Código Penal com a pena aumentada de um terço, nos termos do art. 141, inciso III, domesmo diploma legal.

Supracitados dispositivos preceituam que:

“Art. 138. Caluniar alguém, imputando-lhe falsamente fato definido comocrime:

Pena – detenção, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa. ”“Art. 141. As penas cominadas neste Capítulo aumentam-se de umterço, se qualquer dos crimes é cometido:…III – na presença de várias pessoas, ou por meio que facilite adivulgação da calúnia, da difamação ou da injúria.”

Note-se que, para a caracterização da calúnia, a lei não exigeminúcias e pormenores, bastando que a atribuição feita tenha por objeto fato determinado e falso,definido como crime, o que se caracterizou realmente no acima descrito.

Com muita propriedade, o ilustre Fernando Capez traça as seguintesexplanações sobre o assunto:

“(...) não basta a imputação de fato definido como crime, exige-se queeste seja falso. Se o fato for verdadeiro, não há que se falar em crimede calúnia.” (Curso de Direito Penal – Parte Especial , vol. 2 EditoraSaraiva, 2003, pag. 222).

A esse propósito, vale mencionar o venerando acórdão exarado peloEgrégio Tribunal de Alçada Criminal do Estado de São Paulo:

“Inexistindo no escrito incriminado fato definido como crime, não seconfigura a calúnia, visto que, na falsa acusação que elaconsubstancia, há necessidade que se exponha a ação do ofendidoa algum delito previsto na lei penal” (TACRIM-SP- AC – Rel.Reynaldo Ayrosa – JUTACRIM 75/127).

À luz do expendido, restou amplamente demonstrada a conduta típica doQuerelado, devendo ele ser condenado nas penas do artigo 138, “caput”, combinado com o art. 141, inciso III,ambos do Código Penal.

Diante do exposto, requer seja recebida e autuada a presente queixacrime, determinado-se a citação do Querelado para ser interrogado, processado e ao final condenadonas penas do crime previsto no artigo 138 , combinado com o art. 141, inc. III, ambos do Código Penal.Requer, outrossim, a notificação e oitiva das testemunhas a seguir arroladas.





64

Rol de Testemunhas:

1) Nome, endereço2) Nome, endereço

3) Nome, endereçoTermos em que,pede deferimento.


.................................................................................................................

(1): Se a infração for de menor potencial ofensivo a queixa crime deve ser endereçada ao“Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito do Juizado Especial Criminal da Comarca de ______.”

(2): Quando a vítima for menor de 18 anos ou doente mental, quem ajuíza a queixa-crime é o seurepresentante legal, em nome próprio, pois é ele o titular do direito de queixa (CPP, art. 30).

(3): Em caso de ação penal privada subsidiária da pública, o fundamento deverá ser o artigo 29 doCódigo de Processo Penal.

33. REABILITAÇÃO CRIMINAL

.................................................................................................................

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA __________ VARA CRIMINAL DACOMARCA DE ___________,

Pular 10 linhas .........................................................................................

“A”, devidamente qualificado nos autos da ação no ___________, quetramitou perante esta respeitável vara, por seu advogado que esta subscreve (conforme procuraçãoanexa – doc 01), vem, respeitosamente, perante Vossa Excelência, requerer a sua

REABILITAÇÃO

com fulcro nos artigos 93 e seguintes do Código Penal, pelas razões de fato e de direito a seguirexpostas:

O Requerente foi processado e condenado por crime de lesõescorporais de acordo com a certidão do trânsito em julgado da sentença proferida por este DigníssimoJuízo. Constata-se que a pena imposta ao Requerente extinguiu-se há cerca de 7 (sete) anos (doc. 2).

Durante esse período, o Requerente ressarciu o dano causado pelocrime, pagando todas as despesas de internação e tratamento da vítima. (doc. 3).

Ademais, o Requerente manteve residência e domicílio neste país





65

(conforme doc. 04), demonstrando sempre bom comportamento público e privado, inclusive, hoje,presidindo uma entidade que cuida de menores abandonados

Deseja agora, com a presente, ver restituída a condição anterior à

condenação, apagando as anotações de sua folha de antecedentes, em razão de ter plenamentepreenchidos os requisitos do artigo 94 do Código Penal.

Diante do exposto, requer, depois de ouvido o representante doMinistério Público, seja concedida a presente reabilitação, determinando-se o disposto no artigo 747,do Código de Processo Penal, como medida de inteira justiça.

Nesses Termos,pede Deferimento.

(local e data).

_________________________________ advogado – OAB no

.................................................................................................................

(1): se o crime é da competência da Justiça Federal: “Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz Federalda ____ Vara Criminal da Justiça Federal da Seção Judiciária de __________”

34. RECURSO ESPECIAL

.................................................................................................................

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRÉGIOTRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE _____________, (1)

Pular 10 linhas .........................................................................................

___________, já qualificado nos autos da apelação criminal no ______, por seu advogado que esta subscreve, não se conformando com a respeitável decisão de fls.,que violou os artigos 1o e 155 ambos do Código Penal, vem respeitosamente, perante VossaExcelência, interpor

RECURSO ESPECIAL

com fulcro no art. 105, III, “a”, da Constituição Federal e lei 8.038/90.

Requer seja recebido e processado o presente recurso, e encaminhado, comas inclusas razões, ao Colendo Superior Tribunal de Justiça.







66

.................................................................................................................

RAZÕES DE

RECURSO ESPECIALRECORRENTE:RECORRIDA: Justiça PúblicaAPELAÇÃO No:

Superior Tribunal de Justiça,

Colenda Turma,

Douto Procurador da República,

Em que pese o indiscutível saber jurídico da Colenda Câmara Criminaldo Egrégio Tribunal de Justiça, impõe-se a reforma do venerando acórdão, pelas razões de fato e dedireito a seguir expostas:

I – DO CABIMENTO DO RECURSO ESPECIAL

Das causas decididas em última instância pelos Tribunais dosEstados, dispõe a Constituição Federal que cabe Recurso Especial para o Superior Tribunal deJustiça, quando a decisão recorrida “negar vigência a lei federal”, “der à lei federal interpretaçãodivergente da que haja atribuído outro tribunal” ou “julgar válida lei ou ato de governo local contestadoem face de lei federal” (art. 105, III, alíneas “a”, “b”, “c”, da CF).

Ora, no caso, o venerando acórdão do Egrégio Tribunal de Justiça

infringiu o disposto nos artigos 1o e 155 do Código Penal, pois proferiu um decreto condenatório semter como parâmetro a conduta praticada pelo Réu e a descrição contida na lei.

Tendo havido o pré-questionamento da matéria, em sede de embargosde declaração, e, assim, esgotando todas as instâncias recursais ordinárias, é cabível o presenterecurso especial, interposto em tempo útil e forma regular.

II – DOS FATOS

O Recorrente foi condenado e processado por tentativa de furtoqualificado, mediante escalada, nos termos do artigo 155, § 4o, II, c.c. artigo 14, inciso II, ambos do

Código Penal, porque teria sido surpreendido pela polícia ao escalar o muro de um imóvel localizado naRua _____, com o propósito de alí adentrar para subtrair coisa alheia móvel.

A sentença o condenou à pena de 2 (dois) anos de reclusão, além dapena de multa, tendo o Recorrente apelado dessa decisão.

Negado provimento à apelação pelo Egrégio Tribunal de Justiça, oRecorrente interpôs embargos de declaração, visando suprimir contradição existente no acórdão.Porém, o Egrégio Tribunal também negou provimento aos embargos.

III – DO DIREITO

Com efeito, o artigo 1o do Código Penal, que também foi elevado acategoria de garantia constitucional, enuncia que:

“Não há crime sem lei anterior que o defina. Não há pena sem





67

prévia cominação legal.”

Com base no disposto nesse artigo, é cediço que, no nossoordenamento jurídico, vige o princípio da reserva legal, consignando a tradicional e indispensável regra

de que as leis que definem crimes devem ser precisas, marcando exatamente a conduta que visampunir.

Com efeito, o artigo 155 do Código Penal estabelece que o crime defurto se configura quando o agente “subtrair para si ou para outrem, coisa alheia móvel”.

De fato, se o agente não conseguir consumar o crime porcircunstâncias alheias a sua vontade, dispõe o nosso direito, abraçado na norma de extensão do artigo14 do Código Penal, que também o agente será punido, porém , com a pena correspondente ao crimeconsumado diminuída de um a dois terços.

Nota-se, contudo, que somente haverá punição a título de tentativa seo agente efetivamente iniciar a execução do crime, não estando compreendidos atos meramentepreparatórios.

No caso em tela, não há que se falar em tentativa de furto, pois oRecorrente não iniciou qualquer ato executivo que demonstrasse idoneidade para a consumação docrime de furto, ou seja, ele não foi flagrado pelos policiais tentando subtrair coisa alheia móvel.

Sobre o assunto, necessário se faz trazer à baila o execelentemagistério de Fernando Capez:

“ (..) somente caracterizará início de execução (e, portanto, a tentativapunível) o ato idôneo para a consumação do delito. Assim, se o sujeitoé surpreendido subindo a escada para entrar em uma residência, nãohá como sustentar que houve tentativa de furto ou roubo, uma vez quenão havia se iniciado nenhuma subtração.” (Curso de Direito Penal –parte geral, vol. 1, 4ª edição, pág. 215)

Também por esse prisma é o entendimento do nobre José FredericoMarques:

“A atividade executiva é típica, e, portanto, o princípio da execução

tem de ser compreendido como início de uma atividade típica. Assim, oato executivo é aquele que realiza uma parte da ação típica.” (Tratadode direito penal, Bookseller, 1997,v.2, p.372)

Ademais, a corroborar o posicionamento doutrinário expendido nostópicos supracitados, impende trazer à colação a judiciosa ementa do venerando acórdão do EgrégioTribunal de Alçada Criminal de São Paulo:

“A caminhada para a tipicidade, ou o início da realização do tipo, ou atentativa, enfim, em sede de crime de furto, apenas ocorre à medidaque o agente, de forma iniludível, inequívoca, dá início ao gesto de

retirar, de afastar, de pegar para si, a coisa alheia (...)” (TACRIM-SP –AC – Rel. Canguçu de Almeida)

Portanto, diante da flagrante violação à Lei Federal, não merece





68

prosperar a respeitável decisão proferida.

IV – DO PEDIDO

Diante do exposto, requer seja conhecido e provido o presenterecurso, absolvendo-se o Recorrente nos termos do artigo 386, inciso III, do Código de Processo Penal,como medida de inteira justiça.


.................................................................................................................

(1): O recurso interposto será endereçado ao Presidente do Tribunal que apreciou a apelação.

35. RECURSO EXTRAORDINÁRIO

.................................................................................................................

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRÉGIOTRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE ____________, (1)

Pular 10 linhas .........................................................................................

José, já qualificado nos autos da apelação criminal no ______ , por seuadvogado que esta subscreve, não se conformando com a respeitável decisão de fls., que contrariou oartigo 5o, inciso LVII, da Constituição Federal, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelência, interpor

RECURSO EXTRAORDINÁRIO

com fundamento no art. 102, III, alínea “a”, também da Constituição Federal e Lei 8.038 / 90.

Requer seja recebido e processado o presente recurso eencaminhado, com as inclusas razões, ao Colendo Supremo Tribunal Federal.



.................................................................................................................

RAZÕES DERECURSO EXTRAORDINÁRIORECORRENTE: JoséRECORRIDA: Justiça Pública





69

APELAÇÃO no

Supremo Tribunal Federal,Colenda Turma,Douto Procurador da República,

Em que pese o indiscutível saber jurídico da Colenda Câmara Criminaldo Egrégio Tribunal de Justiça, impõe-se a reforma do venerando acórdão, pelas razões de fato e dedireito a seguir expostas:

I – DO CABIMENTO DO RECURSO EXTRAORDINÁRIO

Das causas decididas em única ou última instância pelos TribunaisSuperiores dispõe a Constituição Federal que cabe Recurso Extraordinário para o Supremo Tribunal

Federal, quando a decisão recorrida “contrariar dispositivo desta Constituição”, (art. 102, III, alíneas ‘a’,da CF).

Ora, no caso, o venerando acórdão do Egrégio Tribunal de Justiçainfringiu o disposto no artigo 5o, LVII da Constituição Federal, pois proferiu um decreto condenatóriosem observância do princípio constitucional da presunção da inocência.

Tendo havido o pré-questionamento da matéria, em sede de embargosde declaração, e, assim, esgotando todas as vias recursais, é cabível o presente RecursoExtraordinário, interposto em tempo útil e forma regular.

II – DOS FATOS

O Recorrente foi processado e condenado pelo crime de furtoqualificado. Ocorre que a pena foi fixada acima do mínimo legal em razão do recorrente estar sendoprocessado, em outra vara criminal, por crime de estelionato.

Tendo apelado dessa decisão, o Egrégio Tribunal de Justiça negouprovimento ao recurso, ocasião em que o Recorrente interpôs embargos de declaração, sendo que oTribunal novamente negou provimento.

III – DA REPERCUSSÃO GERAL

Impende destacar, de início, a repercussão geral da matéria emdebate. Conforme preconiza o artigo 543-A, § 3o, do CPC, com redação dada pela Lei no 11.418/06:

“Haverá repercussão geral sempre que o recurso impugnar decisãocontrária à súmula ou jurisprudência dominante no Tribunal”.

No caso em tela insurge-se a Recorrente contra decisão do EgregioTribunal de Justiça que fixou a pena base acima do mínimo legal, considerando como mausantecedentes o fato do Recorrente estar sendo processado, em outra vara criminal, pelo crime deestelionato.

Tal entendimento, no entanto, contrária a posição firmada nessa Corte,no sentido de que, em homenagem ao princípio da presença de inocência, apenas sentençascondenatórias com trânsito em julgado podem ser consideradas para efeitos de maus antecedentes.





70

Confira-se à respeito, a ementa:

“A mera existência de investigações policiais (ou de processos penais emandamento) não basta, só por si, para justificar o reconhecimento de que

o réu não possui bons antecedentes” (STF – HC 84687/MS).

De modo que, nos termos da legislação vigente, encontra-sedemonstrada a repercussão geral da matéria em debate.

IV – DO DIREITO

Com efeito, o artigo 5o, inciso LVII, da Constituição Federal preceituaque:

“Ninguém será considerado culpado até o trânsito em julgado dasentença penal condenatória.”

Analisando-se o caso em tela, é de se concluir que houve manifestaviolação ao supracitado dispositivo constitucional, já que o Recorrente foi condenado, tendo sua penaaumentada apenas e tão-somente porque estava respondendo processo em outra vara criminal.

Ora, Nobres Julgadores, o reconhecimento de maus antecedentescontra o Recorrente, no presente caso, é, “data venia”, inadmissível, porque não leva em conta oreferido preceito constitucional, considerando-o culpado por ser meramente processado.

Nesse sentido, pertinente é a lição do ilustre Julio Fabbrini Mirabete aoensinar que:

“(...) o acusado é inocente durante o desenvolvimento do processo eseu estado só se modifica por uma sentença final que o declareculpado.” (Processo Penal – 10ª edição, Editora Atlas, pág. 42)

Na mesma linha de entendimento, é a construção jurisprudencial, “inverbis”:

“A majoração da pena-base acima do mínimo legal fundada nos mausantecedentes, em razão da existência de inquéritos policiais e ações

penais em andamento contra o acusado, viola o princípio constitucionalda não culpabilidade, pois, enquanto não houver sentença penalcondenatória transitada em julgado não há que se falar emantecedentes criminais.” ( TACRIMSP-11ª AP – Rel. Ricardo Dipp – RT754/652)

“Em prol de qualquer acusado milita a presunção de inocência, e não deculpa.” (STF – HC – Rel. Marco Aurélio – RT 688/388)

Portanto, diante da flagrante violação a nossa Carta Magna, nãomerece prosperar a respeitável decisão proferida.

Diante do exposto, requer seja conhecido e provido o presenterecurso, fixando-se a pena no mínimo legal, como medida de inteira justiça.

(local e data).





71

______________________________ advogado – OAB no

.................................................................................................................

(1): O recurso interposto será endereçado ao presidente do Tribunal que apreciou aapelação.

36. RECURSO ORDINÁRIO CONSTITUCIONAL

.................................................................................................................

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRÉGIO

TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE ___________, (1)

Pular 10 linhas ..........................................................................................

“A”, já qualificado nos autos do pedido de “habeas corpus” no ________, por seu advogado que esta subscreve, não se conformando com o venerando acórdãodenegatório da ordem, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelência, interpor

RECURSO ORDINÁRIO CONSTITUCIONAL

com fulcro no art. 105, inciso II, alínea “a”, da Constituição Federal (2) e na Lei 8.038/90.

Requer seja recebido e processado o presente recurso eencaminhado, com as inclusas razões, ao Colendo Superior Tribunal de Justiça (3).

Termos em que,pede deferimento.


.................................................................................................................

RAZÕES DERECURSO ORDINÁRIO CONSTITUCIONALRECORRENTE: “A”RECORRIDA: Justiça PúblicaHC No.

Superior Tribunal de Justiça, (4)Colenda Turma,

Douto Procurador da República,

Em que pese o indiscutível saber jurídico da Colênda Câmara Criminaldo Egrégio Tribunal de Justiça, o venerando acórdão que denegou o pedido de “habeas corpus”,





72

impetrado em favor do Recorrente, não pode prosperar, pelas razões a seguir expostas:

I – DOS FATOS

O Recorrente foi condenado como incurso no crime do art. 155,“caput”, c.c. o art. 14, ambos do Código Penal, à pena de 8 (oito) meses de reclusão.

O Meritíssimo Juiz competente negou o pedido da suspensãocondicional da pena formulado pelo Recorrente, mesmo sendo ele primário e de bons antecedentes.

Diante dessa decisão, foi impetrado “habeas corpus”, o qual foi negadopela ____ Câmara Criminal do Egrégio Tribunal de Justiça.

II – DO DIREITO

Não pode prosperar a respeitável decisão que denegou a ordem de

“habeas corpus”, por encontrar-se desprovida de amparo legal.Com efeito, o artigo 105, inciso II, “a”, da Constituição Federal dispõe

que:

“Compete ao Superior Tribunal de Justiça:…

II- julgar, em recurso ordinário:a) habeas corpus decididos em única ou última instância pelosTribunais Regionais Federais ou pelos Tribunais dos Estados, doDistrito Federal e Territórios, quando a decisão for denegatória;”

No caso em tela, a impetração de “habeas corpus” era perfeitamentecabível, não havendo razão de ter sido negado pela Colenda Câmara.

O “habeas corpus” é uma garantia constitucional, prevista no art. 5o ,inciso LXVII, da nossa Carta Magna, utilizada sempre quando alguém sofrer ou se achar ameaçado desofrer violência ou coação em sua liberdade de locomoção, por ilegalidade ou abuso de poder.

Dessa forma, uma vez preenchidos os requisitos do artigo 77, do CódigoPenal, que possibilitam a concessão da suspensão condicional da pena, o indeferimento do benefícioreforçado pela denegação da ordem de “habeas corpus” impetrada constituíram nítido constrangimento

ilegal para o Recorrente

Nesse diapasão, tem sido o entendimento jurisprudencial, “in verbis”:

“A suspensão condicional da pena é direito subjetivo do réu quesatisfaz os requisitos à sua obtenção. Por esse motivo, a sentençacondenatória deve ser expressa, para conceder ou negar, semprefundamentadamente, o benefício.” (STJ – RJDTACRIM 33/401)

Portanto, é de se concluir que o presente recurso é medida que seimpõe para reformar a respeitável decisão denegatória, possibilitando, assim, que o Recorrente faça

jus ao benefício que lhe é de direito.

III – DO PEDIDO

Diante do exposto, requer seja conhecido e provido o presente





73

recurso, concedendo-se a suspensão condicional da pena, expedindo-se o competente alvará desoltura em favor do Recorrente, como medida de inteira justiça.


.................................................................................................................

(1): O recurso ordinário constitucional será endereçado ao presidente do Tribunal quedenegou o “habeas corpus” ou o mandado de segurança. Se forem impetrados perante o STJ eaí denegados, a petição de endereçamento deve ser “Excelentíssimo Senhor Doutor MinistroPresidente do Superior Tribunal de Justiça”

(2): Se o HC ou MS forem denegados pelo STJ o recurso ordinário constitucional temfundamento no artigo 102, II, “a” , da Constituição Federal.

(3): Se o HC ou MS forem denegados pelo STJ o recurso ordinário constitucional deve serencaminhado, com as inclusas razões, ao Supremo Tribunal Federal

(4): Ou Supremo Tribunal Federal.

37. REPRESENTAÇÃO

.................................................................................................................

ILUSTRÍSSIMO SENHOR DOUTOR DELEGADO DE POLÍCIA TITULAR DO________DISTRITOPOLICIAL DE___________, (1)

Pular 10 linhas .........................................................................................

Carlos, (nacionalidade), (estado civil), funcionário público, residente edomiciliado na Rua _______________, por seu advogado que esta subscreve (conforme procuraçãocom poderes especiais anexa-doc. 01), vem, respeitosamente, perante Vossa Senhoria, oferecer

REPRESENTAÇÃO

com fulcro no artigo 24, do Código de Processo Penal, contra José, (nacionalidade), (estado civil),funcionário público, residente e domiciliado na Rua ____________, pelas razões de fato e dedireito a seguir expostas:

Carlos, o ora Representante, funcionário público, foi ofendido em suahonra por seu colega de trabalho José.

Ocorre que, José, após desentendimentos com o Representante pordivergências políticas, imputou – lhe o crime de “corrupção passiva”, dizendo na presença de outroscolegas da repartição que ele recebia “propina”, que era corrupto, indigno do cargo que ocupava.

Assim procedendo, praticou o Representado, o crime previsto no art138 C.C. 141, II, do Código Penal, infração esta que é de Ação Penal Pública Condicionada (2), razão





74

pela qual é oferecida a presente.

Diante do exposto, requer seja instaurado o competente InquéritoPolicial para que, posteriormente, possa ser promovida a persecução penal contra o Representado.

Requer, outrossim, a notificação e oitiva das testemunhas a seguir arroladas:

Rol de Testemunhas:

1) Nome, endereço2) Nome, endereço3) Nome, endereço



.................................................................................................................

(1): A representação pode ainda ser endereçada ao próprio juiz ou ao membro do MinistérioPúblico. Ao Juiz: “Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ____ Vara Criminal daComarca de ______.” Ao Promotor: “Ilustríssimo Senhor Doutor Promotor de Justiça Titular da ____ Promotoria de Justiça de _______”

(2): Note-se que atualmente admite-se uma dupla legitimidade, de forma que o Funcionárioofendido pode oferecer Representação ou ingressar ele mesmo com a queixa-crime (súmula714 do STF)

38. RECURSO EM SENTIDO ESTRITO

.................................................................................................................

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA _____ VARA DO JÚRI DA COMARCADE ___________, (1)

Pular 10 linhas .........................................................................................

Maria, já qualificada nos autos da ação penal no _____, que lhe movea Justiça Pública (2) , por seu advogado que esta subscreve, não se conformando com a respeitáveldecisão que a pronunciou, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelência, interpor

RECURSO EM SENTIDO ESTRITO

com fulcro no art. 581, IV, do Código de Processo Penal. (3)

Requer seja recebido e processado o presente recurso e, caso VossaExcelência entenda que deva ser mantida a respeitável decisão, que seja encaminhado, com as inclusasrazões, ao Egrégio Tribunal de Justiça (4).





75



.................................................................................................................

RAZÕES DERECURSO EM SENTIDO ESTRITORECORRENTE:MariaRECORRIDA: Justiça Pública

PROC. No _______ Egrégio Tribunal de Justiça, (5)Colenda Câmara,Douto Procurador de Justiça,

Em que pese o indiscutível saber jurídico do Meritíssimo Juiz “a quo”,impõe-se a reforma de respeitável sentença que pronunciou a Recorrente, pelas razões de fato e dedireito a seguir expostas:

I – DOS FATOS

Por ter, supostamente, praticado aborto, com a autorização dagestante, a Recorrente foi denunciada, sendo processada e ao final pronunciada pela conduta descritano art. 126 do CP.

A vítima não foi submetida a exame de corpo de delito.

II – DO DIREITO

Com efeito, o Meritíssimo Juiz “a quo” deixou de cumprir o art.158 doCódigo de Processo Penal, que estabelece que :

“Quando a infração deixar vestígios, será indispensável o exame docorpo de delito, direto ou indireto, não podendo supri-lo a confissão doacusado.”

O aborto consiste na interrupção da gestação e, se esta não resultarrigorosamente demonstrada, não há que se falar no delito do art. 126 do Código Penal, mesmo que otenha confessado a Recorrente, uma vez que a experiência tem demonstrado que à confissão não sepode, nem se deve, atribuir absoluto valor probatório.

Dessa forma, torna-se imprescindível a comprovação da autoria e damaterialidade do aborto, não se podendo submeter a Recorrente, ao julgamento do Tribunal do Júri,

sem esclarecimento de laudo pericial baseado em exame de corpo de delito.Nesse raciocínio, o mestre E. Magalhães Noronha preleciona no

sentido de que:





76

“ O exame do corpo de delito é, destarte, o meio material quecomprova a existência do fato típico. É ele indispensável noprocesso, diz o art. 158 do Código, que o declara nulo quando, nosdelitos que deixam vestígios, não for tal exame realizado (art. 564,III, “b”). A exigência do Código é imperiosa, não admitindo que eleseja suprido pela confissão do acusado” ( Curso de DireitoProcessual Penal, Editora Saraiva, 27ª edição, pág. 134).

Na trilha desse entendimento, é pacífica a jurisprudência, que diz:

“A realização do exame de corpo de delito é indispensável no processorelativo a crime que deixa vestígio, como o aborto, sem a possibilidadede ter-se consumado sem que os vestígios sensíveis ficassem. Suafalta acarreta nulidade do processo, nos termos do arts. 158 e 564, III,

“b”, do CPP” (TJSP-AC-Rel. Adriano Marrey -RT448 / 321).

Não comprovada nem a gravidez, nem a existência do feto sacrificado,é impossível a persecução penal, e, com muito maior razão, mostra-se inviável a subsistência dodecreto de pronúncia, já que deparamos com crime material.

III – DO PEDIDO

Diante do exposto, requer seja conhecido e provido o presenterecurso, impronunciando-se a Recorrente, nos termos do art. 414 do Código de Processo Penal eexpedindo-se contramandado de prisão em seu favor, como medida de inteira justiça.


.................................................................................................................

(1): Nesse caso o crime é doloso contra a vida e por isso a interposição do recurso em sentidoestrito deve ser feita ao Juiz da vara do júri. Outros endereçamentos possíveis são:

– se o crime for da competência da Justiça Estadual e não for doloso contra a vida:“Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ___ Vara Criminal Comarca de _______”



(3): O fundamento do recurso em sentido estrito pode ser um dos incisos do artigo 581 do CPP, oartigo 294 do Código de Trânsito, o artigo 44 da Lei 5.250/67, o artigo 6 o da Lei 1508/51 ouainda o artigo 2o do Decreto-Lei 201/76.

(4): Se a competência fosse federal, deveria ser remetido o recurso ao Tribunal Regional Federal.

(5): Idem ao item anterior. Lembrar que se a competência fosse da Justiça Federal a saudação





77

seria: “Egrégio Tribunal Federal; Colenda Turma; Douto Procurador da República.”

39. MODELO DE REVISÃO CRIMINAL

.................................................................................................................

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRÉGIOTRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE ________________, (1)

Pular 10 linhas .........................................................................................

Paulo, (nacionalidade), (estado civil), (profissão), residente e

domiciliado na Rua ________, por seu advogado que esta subscreve (conforme procuração anexa –doc. 01), não se conformando com o venerando acórdão já transitado em julgado (doc. 02) que ocondenou como incurso no delito do artigo 126 do Código Penal, vem, respeitosamente, peranteVossa Excelência, propor

REVISÃO CRIMINAL

nos termos do art. 621, inciso I, do Código de Processo Penal (2), pelas razões de fato e de direito aseguir expostas:

I – DOS FATOS

Paulo, ora Revisionando, foi processado e condenado pela prática deaborto em Maria, tendo sido a sentença confirmada em 2ª instância e já transitada em julgado.

Ocorre, porém, que examinados os autos, verifica-se a inexistência deexame de corpo de delito direto ou indireto, tendo as decisões judiciais se valido da confissão de Mariapara justificar a sanção penal.

II – DO DIREITO

No delito em tela, por tratar-se de crime que deixa vestígios, éobrigatório o exame de corpo de delito direto ou, sendo este impossível, o indireto, desde queinequívoco, o que efetivamente não ocorreu. Portanto, faltou nos autos uma prova essencial parademonstrar a existência do crime, sem a qual não poderia o réu ter sido condenado por merasuposição ou pela simples confissão de “B”.

Nesse sentido, cabe trazer à lume as palavras do mestre FernandoCapez:

“Por ser crime material, a comprovação de sua existência virá peloexame de corpo de delito (direto, realizado à vista do materialretirado do útero, à vista do próprio corpo da mulher), suprível, naimpossibilidade, pela prova testemunhal ou documental (exame decorpo de delito indireto), mas não pela só palavra da gestante.”(Curso de Direito Penal – parte especial, vol. 2, Editora Saraiva,pag.110)





78

Com isso, concluímos que é necessária a prova da gravidez damulher (TJSP, RJTJSP 97/438; RJTJSP 75/285; RT 505/332; TACRIM – SP, Julgados 69/207), nãoa suprindo a confissão da gestante (TJSP, RT 623/287; TACRIM – SP, RT 569/ 330), nem merosindícios (TJSP, RT 518/349).

Ainda nesse sentido, é a jurisprudência contida na RT 569/330, quepassamos a transcrever:

“O aborto consiste na interrupção da gestação e, se esta não resultarrigorosamente demonstrada, não há falar no delito do aborto, mesmoque o tenha confessado a gestante, pois que a experiência temdemonstrado que à confissão não se pode, nem se deve, em princípio,atribuir absoluto valor probatório”.

Assim como não há nos autos o meio de prova eleito pela leiprocessual como único hábil a demonstrar a materialidade do crime, evidente a insuficiênciaprobatória.

III – DO PEDIDO

Diante do exposto, requer seja julgada procedente a presente açãorevisional, absolvendo-se o Revisionado nos termos do art. 386, inciso VII e art. 626, ambos do CPP,bem como expedindo-se alvará de soltura em seu favor. Requer, ainda, seja reconhecido o direito doRevisionando à devida indenização, como medida de inteira justiça.

Nesses termos,

pede deferimento.(local e data). ______________________________ advogado – OAB no

.................................................................................................................

(1): A revisão criminal em regra, deve ser endereçada ao Presidente do Tribunal de segundainstância. Caso, no entanto, a condenação tenha sido proferida ou confirmada pelo STJ oenderençamento será: “Excelentíssimo Senhor Doutor Ministro Presidente do SuperiorTribunal de Justiça”. Caso a condenação seja proferida ou mantida pelo STF o endereçamentoda revisão será “Excelentíssimo Senhor Doutor Ministro Presidente do Supremo TribunalFederal”

(2): O fundamento da revisão pode ser ainda o inciso II ou o inciso III do artigo 621.

(3): O pedido de indenização só é cabível quando houver erro judiciário.

Documents

Material Penal Modelos Site Mg