MS - Tributário - Darlan Barroso

8/16/2019 MS - Tributário - Darlan Barroso

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2ª FASE – DIREITO TRIBUTÁRIO – XIX Exame Unificado FGV

MANDADO DE SEGURANÇA Prof. Darlan Barroso

1. Cabimento:

Fundamentar a petição nos seguintes dispositivos:

Art. 5º, LXIX, da Constituição da República,

Art. 1º da Lei 12.016/09

Terá cabimento MS quando estivermos diante de:

a) Ato de autoridade;

b) Ilegalidade ou abuso de poder;

c) Violação ou ameaça de lesão a direito líquido e certo;

d) Não seja cabível outra ação mandamental (Habeas corpus, habeas data ou mandado de

injunção).

Veja as súmulas destacadas no final do texto.

Cuidado com a competência para o MS em matériatributária

Tributo Municipal ou Estadual – ato de autoridade do Município o do Estado =competência do Juiz de Direito (Estadual) para o MS.

Tributo Federal – autoridade federal (p. ex. Delegado ou Auditor da Receita Federal doBrasil) = Competência do Juízo Federal para o MS.

Algumas autoridades possuem juízo privilegiado para o MS. Assim, antes de endereçar o

MS para a primeira instância, verifique se não é caso de competência originária dosTribunais:

STJ – art. 105, I, da CF, por exemplo, mandado de segurança contra ato de Ministro deEstado.

STF – art. 102, I, da CF, por exemplo, mandado de segurança contra ato do Presidente daRepública.

TJ dos Estados – mandado de segurança contra ato de Governador do

Estado. O MS deverá ser impetrado no local de domicílio da autoridade

coatora.


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Cuidado com os casos de competência originária dos TribunaisArt. 102, I e art 105, I da Constituição da República

2. Não cabimento do Mandado de Segurança

Artigo 5º da Lei 12.016/09 + Súmulas

Não tem cabimento o mandado de segurança:

a) Contra ato administrativo quando couber recurso administrativo com efeitosuspensivo e independente de caução.

b) Contra ato judicial quando couber recurso previsto na lei processual com efeito suspensivo.

c) Contra decisão com trânsito em julgado.

d) Contra lei em tese (como forma de controle da constitucionalidade) – Súmula 266 do STF.

e) Para substituir ação popular – Súmula 101 do STF.

Importante: pela Lei 12.016/09, não é cabível mandado de segurança contra os atos degestão praticados por “autoridades” que figurem como administradores de empresas públicas,de sociedade de economia mista ou de concessionária de serviço público. Veja na parte final aSúmula 333 do STJ.

3. Prazo decadencial

Art. 23 da Lei 12.016/09.

O mandado de segurança repressivo deve ser impetrado no prazo de 120 dias contados daciência do ato coator, sob pena de decadência desse direito.

Nos casos de obrigação de trato sucessivo, sendo o ato coator omissivo, a jurisprudência

do STJentende que o prazo é renovado a cada mês.

Ver súmula 430 do STF – pedido administrativo e prazo decadencial.

4. Situações que não admitem concessão de liminar

ATENÇÃO HIPÓTESES DE INCIDÊNCIA NO TRIBUTÁRIO

A Lei 12.016/09 não admite a concessão de liminar para:

Art. 7º (...)§ 2o Não será concedida medida liminar que tenha por objeto a compensaçãode créditos tributários, a entrega de mercadorias e bens provenientes do


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exterior, a reclassificação ou equiparação de servidores públicos e aconcessão de aumento ou a extensão de vantagens ou pagamento de qualquernatureza.

5. Recursos no Mandado de Segurança

MS de competência originária da 1ª Instância

Decisão que aprecia a liminar no mandado de

segurança

Agravo de instrumento

Art. 7º, § 1º da Lei 12.016/09

Decisão que julga o mérito ou extingue o processo sem mérito

Apelação

Art. 14 da Lei 12.016/09

MS de competência originária dos Tribunais

Decisão que aprecia liminarAgravo interno

Parágrafo único do artigo 16 da Lei 12.016/09

Acórdão denegatório da segurança

Recurso do Impetrante

ROC

Acórdão concessivo da segurança

Recurso da pessoa jurídica de direito públicoRESP /RE

MODELO DE MANDADO DE SEGURANÇA

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA __ VARA CÍVELDO FORO DA COMARCA DE ... (competência = tem como fundamento apessoal da autoridade)

(5 linhas)

NOME DO IMPETRANTE, nacionalidade, estado civil, profissão, portador dodocumento de identidade RG (número) e inscrito no CPF sob o (número), domiciliado eresidente na (endereço completo), vem, por seu advogado (doc. ), nos termos do artigo5º, LXIX, da Constituição da República e artigo 1º da Lei 12.016/09, impetrar MANDADODE SEGURANÇA com pedido de LIMINAR , contra ato do Sr. AUTORIDADE da NOME

DA PESSOA JURÍDICA, pelos motivos de fato e de Direito a seguir expostos.

I. DOS FATOS Indicar se forCOLETIVO

ou


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(narrar o problema – especialmente o fato que dá origem ao ato coator)

II. DO DIREITO LÍQUIDO E CERTO

(tese de direito – demonstrar que o ato coator implica em violação a um direito líquidoe certo não amparado por outra garantia – indicar o dispositivo legal em que se encontra odireito).

III. DO CABIMENTO DA LIMINAR

A esse respeito, o artigo 7º, inciso III, da Lei 12.016/09 autoriza o juiz a suspenderliminarmente o ato coator.

No presente caso, como ficou demonstrado anteriormente, o ato coator fere direitolíquido e certo do Impetrante ..., sendo relevante o fundamento para a concessão da liminar nomandamus.

Além disso, caso não seja concedida a liminar, o Impetrante experimentará prejuízo

grave e de difícil reparação ao passo que ...

Infere-se, portanto, cabível a concessão de liminar no mandado de segurança,

conforme autoriza o inciso III, do artigo 6º, da Lei do mandado de segurança para que aautoridade Impetrada ...

IV. DO PEDIDO

Desde logo, requer a concessão da liminar para suspender o ato coator e.... (efeitos em

relação ao caso concreto).

Por todo o exposto, requer a procedência do pedido para concessão da segurança no presente mandado de segurança, no sentido de determinar à Autoridade Impetrada que ...

Requer, ainda, a aplicação do disposto no parágrafo único do artigo 14 do Código deProcesso Civil caso a autoridade se recuse a cumprir a ordem expedida na presente ação.

Requer, também, a notificação da autoridade Impetrada para que, no prazo de 10 dias, preste suas informações, bem como a intimação do representante judicial da pessoa jurídica aqual está vinculada a autoridade, nos termos do artigo 7º da Lei 12.016/09.


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[Caso exista terceiro prejudicado ou que seja afetado pelos efeitos do mandado desegurança, deverá haver a citação como litisconsorte – Súmula 631 do STF).

Requer, por fim, conforme estabelece o artigo 12 da Lei do mandado de segurança a

oitiva do Ministério Público.

(NÃO pedir provas – prova é pré-constituída – excepcionalmente, o Impetrante poderárequerer que seja exibido documento que esteja em poder de terceiro ou órgão público).

Dá à causa o valor de R$... (valor da causa).

Termo em que, pede deferimento.

Local e data.

ADVOGADO

OAB n ...


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Mandado de Segurança - Súmulas

Supremo Tribunal Federal

Súmula 701 - NO MANDADO DE SEGURANÇA IMPETRADO PELO MINISTÉRIO PÚBLICO CONTRADECISÃO PROFERIDA EM PROCESSO PENAL, É OBRIGATÓRIA A CITAÇÃO DO RÉU COMOLITISCONSORTE PASSIVO.

Súmula 632 - É CONSTITUCIONAL LEI QUE FIXA O PRAZO DE DECADÊNCIA PARA A IMPETRAÇÃO DEMANDADO DE SEGURANÇA.

Súmula 630 - A ENTIDADE DE CLASSE TEM LEGITIMAÇÃO PARA O MANDADO DE SEGURANÇA AINDAQUANDO A PRETENSÃO VEICULADA INTERESSE APENAS A UMA PARTE DA RESPECTIVA CATEGORIA.

Súmula 629 - A IMPETRAÇÃO DE MANDADO DE SEGURANÇA COLETIVO POR ENTIDADE DE CLASSE EM

FAVOR DOS ASSOCIADOS INDEPENDE DA AUTORIZAÇÃO DESTES.

Súmula 627 - NO MANDADO DE SEGURANÇA CONTRA A NOMEAÇÃO DE MAGISTRADO DACOMPETÊNCIA DO PRESIDENTE DA REPÚBLICA, ESTE É CONSIDERADO AUTORIDADE COATORA, AINDAQUE O FUNDAMENTO DA IMPETRAÇÃO SEJA NULIDADE OCORRIDA EM FASE ANTERIOR DOPROCEDIMENTO.

Súmula 626 - A SUSPENSÃO DA LIMINAR EM MANDADO DE SEGURANÇA, SALVO DETERMINAÇÃO EMCONTRÁRIO DA DECISÃO QUE A DEFERIR, VIGORARÁ ATÉ O TRÂNSITO EM JULGADO DA DECISÃODEFINITIVA DE CONCESSÃO DA SEGURANÇA OU, HAVENDO RECURSO, ATÉ A SUA MANUTENÇÃO PELOSUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, DESDE QUE O OBJETO DA LIMINAR DEFERIDA COINCIDA, TOTAL OU

PARCIALMENTE, COM O DA IMPETRAÇÃO.

Súmula 625 - CONTROVÉRSIA SOBRE MATÉRIA DE DIREITO NÃO IMPEDE CONCESSÃO DE MANDADODE SEGURANÇA.

Súmula 624 - NÃO COMPETE AO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL CONHECER ORIGINARIAMENTE DEMANDADO DE SEGURANÇA CONTRA ATOS DE OUTROS TRIBUNAIS.

Súmula 623 - NÃO GERA POR SI SÓ A COMPETÊNCIA ORIGINÁRIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERALPARA CONHECER DO MANDADO DE SEGURANÇA COM BASE NO ART. 102, I, "N", DA CONSTITUIÇÃO,DIRIGIR-SE O PEDIDO CONTRA DELIBERAÇÃO ADMINISTRATIVA DO TRIBUNAL DE ORIGEM, DA QUAL

HAJA PARTICIPADO A MAIORIA OU A TOTALIDADE DE SEUS MEMBROS.

Súmula 597 - NÃO CABEM EMBARGOS INFRINGENTES DE ACÓRDÃO QUE, EM MANDADO DESEGURANÇA DECIDIU, POR MAIORIA DE VOTOS, A APELAÇÃO.

Súmula 512 - NÃO CABE CONDENAÇÃO EM HONORÁRIOS DE ADVOGADO NA AÇÃO DE MANDADO DESEGURANÇA.

Súmula 511 - COMPETE À JUSTIÇA FEDERAL, EM AMBAS AS INSTÂNCIAS, PROCESSAR E JULGAR AS

CAUSAS ENTRE AUTARQUIAS FEDERAIS E ENTIDADES PÚBLICAS LOCAIS, INCLUSIVE MANDADOS DESEGURANÇA, RESSALVADA A AÇÃO FISCAL, NOS TERMOS DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL DE 1967, ART.

119, § 3º.

Súmula 510 - PRATICADO O ATO POR AUTORIDADE, NO EXERCÍCIO DE COMPETÊNCIA DELEGADA,CONTRA ELA CABE O MANDADO DE SEGURANÇA OU A MEDIDA JUDICIAL.


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Súmula 474 - NÃO HÁ DIREITO LÍQUIDO E CERTO, AMPARADO PELO MANDADO DE SEGURANÇA,

QUANDO SE ESCUDA EM LEI CUJOS EFEITOS FORAM ANULADOS POR OUTRA, DECLARADACONSTITUCIONAL PELO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL.

Súmula 433 - É COMPETENTE O TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO PARA JULGAR MANDADO DESEGURANÇA CONTRA ATO DE SEU PRESIDENTE EM EXECUÇÃO DE SENTENÇA TRABALHISTA.

Súmula 430 - PEDIDO DE RECONSIDERAÇÃO NA VIA ADMINISTRATIVA NÃO INTERROMPE O PRAZOPARA O MANDADO DE SEGURANÇA.

Súmula 429 - A EXISTÊNCIA DE RECURSO ADMINISTRATIVO COM EFEITO SUSPENSIVO NÃO IMPEDE OUSO DO MANDADO DE SEGURANÇA CONTRA OMISSÃO DA AUTORIDADE.

Súmula 405 - DENEGADO O MANDADO DE SEGURANÇA PELA SENTENÇA, OU NO JULGAMENTO DO

AGRAVO, DELA INTERPOSTO, FICA SEM EFEITO A LIMINAR CONCEDIDA, RETROAGINDO OS EFEITOS DADECISÃO CONTRÁRIA.

Súmula 330 - O SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL NÃO É COMPETENTE PARA CONHECER DE MANDADODE SEGURANÇA CONTRA ATOS DOS TRIBUNAIS DE JUSTIÇA DOS ESTADOS.

Súmula 304 - DECISÃO DENEGATÓRIA DE MANDADO DE SEGURANÇA, NÃO FAZENDO COISA JULGADACONTRA O IMPETRANTE, NÃO IMPEDE O USO DA AÇÃO PRÓPRIA.

Súmula 272 - NÃO SE ADMITE COMO ORDINÁRIO RECURSO EXTRAORDINÁRIO DE DECISÃODENEGATÓRIA DE MANDADO DE SEGURANÇA.

Súmula 271 - CONCESSÃO DE MANDADO DE SEGURANÇA NÃO PRODUZ EFEITOS PATRIMONIAIS EMRELAÇÃO A PERÍODO PRETÉRITO, OS QUAIS DEVEM SER RECLAMADOS ADMINISTRATIVAMENTE OUPELA VIA JUDICIAL PRÓPRIA.

Súmula 270 - NÃO CABE MANDADO DE SEGURANÇA PARA IMPUGNAR ENQUADRAMENTO DA LEI3780, DE 12/7/1960, QUE ENVOLVA EXAME DE PROVA OU DE SITUAÇÃO FUNCIONAL COMPLEXA.

Súmula 269 - O MANDADO DE SEGURANÇA NÃO É SUBSTITUTIVO DE AÇÃO DE COBRANÇA.

Súmula 268 - NÃO CABE MANDADO DE SEGURANÇA CONTRA DECISÃO JUDICIAL COM TRÂNSITO EM

JULGADO.

Súmula 267 - NÃO CABE MANDADO DE SEGURANÇA CONTRA ATO JUDICIAL PASSÍVEL DE RECURSO OU

CORREIÇÃO.

Súmula 266 - NÃO CABE MANDADO DE SEGURANÇA CONTRA LEI EM TESE.

Súmula 248 - É COMPETENTE, ORIGINARIAMENTE, O SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, PARA MANDADODE SEGURANÇA CONTRA ATO DO TRIBUNAL DE CONTAS DA UNIÃO.

Súmula 101 - O MANDADO DE SEGURANÇA NÃO SUBSTITUI A AÇÃO POPULAR.


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Superior Tribunal de Justiça

460 - É incabível o mandado de segurança para convalidar a compensação tributária realizada pelocontribuinte.

376 - Compete a turma recursal processar e julgar o mandado de segurança contra ato de juizadoespecial.

333 - Cabe mandado de segurança contra ato praticado em licitação promovida por sociedade deeconomia mista ou empresa pública.

217 – SÚMULA CANCELADA - Não cabe agravo de decisão que indefere o pedido de suspensão daexecução da liminar, ou da sentença em mandado de segurança.(*)

213 - O mandado de segurança constitui ação adequada para a declaração do direito à compensação

tributária.

202 - A IMPETRAÇÃO DE SEGURANÇA POR TERCEIRO, CONTRA ATO JUDICIAL, NÃO SE CONDICIONA AINTERPOSIÇÃO DE RECURSO.

177 - O SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIÇA É INCOMPETENTE PARA PROCESSAR E JULGAR,ORIGINARIAMENTE, MANDADO DE SEGURANÇA CONTRA ATO DE ÓRGÃO COLEGIADO PRESIDIDO PORMINISTRO DE ESTADO.

169 - SÃO INADMISSIVEIS EMBARGOS INFRINGENTES NO PROCESSO DE MANDADO DE SEGURANÇA.

105 - NA AÇÃO DE MANDADO DE SEGURANÇA NÃO SE ADMITE CONDENAÇÃO EM HONORARIOSADVOCATICIOS.

41 - O SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIÇA NÃO TEM COMPETENCIA PARA PROCESSAR E JULGAR,ORIGINARIAMENTE, MANDADO DE SEGURANÇA CONTRA ATO DE OUTROS TRIBUNAIS OU DOSRESPECTIVOS ORGÃOS.

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