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o20..1 ,(31;2q5-3.590 11
Poder Judiciário 23 Vara da Fazenda Pública da Comarca de São Paulo
Viaduto Dona Paulina, n° 80, 5° andar. Centro, São Paulo, Capital CEP 01501-020, SP, telefone 11-32422333, ramais 2006, 2007 e 2008
local onde também são realizadas as audiências
Procedimento Ordinário n° 0042647-31.2012.8.26.0053 Ordem n° Agrnar das Graças Machado de Assis, Andrea Alves Goffinet, Andrea de Andrade de Bento• Carvalho Silveira Hasimoto, Angela Maria de Padua Santos. Cecilia Medeiros, Claudinei Baptist Clemente, Cleide Cristina da Silva Santos, Cristiane Macedo de Araújo Vieira. F.lizabete Ferreira R Gardénia Felis de Oliveira, lrineusa Cotrim Teodoro, lzilda Custodio da Silva, Karin Chacon Melo Frett de Castro, Lívia La Ferrera, Lourdes Marchitiello, Marcia Mendes Martins, Maria Aparecida Ferrara, Mauricio Pinto Rodrigues. Mirian Borges Saleiro, Oswaldo Kenzo Huruta, Railda de Fátima Grilo Gouveia, Selma Guilherme Eid, Sergio Branco Soares Junior, Silvia Maria Guarnieri Marques D'andretta, Silvia Regina Fagaraz Candeias, Solange Silva de Oliveira, Tania Regina rega, Vera Lucia Firmino de Mendonça Torres e Viviane Borletto Fazenda do Estado de São Paulo Rua l'amplona, 227, Jardim Paulista - CEP 01405-000, São Paulo-SP
CONCLUSÃO Em 20 de março de 2014, vieram estes autos conclusos.
Vistos. Mantenho a decisão por suas razões. Recebo o recurso no duplo efeito. Cite-se a Ré para apresentar contrarrazões. Depois, subam os autos. Servirá o presente, com cópia da inicial, como
mandado. Cumpra-se, na forma e sob as penas da lei. São Paulo, 20 de março de 2014. Marcelo Sergio — Juiz de Direito (assinado digítalmentet
1
Itens 4 e 5 do Capítulo VI das Normas de Serviço da Eg. Corregedoria Geral da Justiça, Tomo 1 , Nos termos do Provimento n° 3,2001 da CGJ, fica constando o seguinte: I
4. E vedado ao Oficial de Justiça o recebimento de qualquer numerário diretamente das partes: 4.1. As o I despesas em caso de transporte e depósito de bens e outras necessidades ao cumprimento de mandados, ressalvadas aquelas relativas à condução, serão adiantadas pela parte, mediante depósito do valor indicado pelo oficial de justiça nos autos, em conta corrente à disposição do Juízo; 4.2. Vencido o prazo para cumprimento do mandado sem que efetuado o depósito (4.1), o oficial de justiça o devol‘ cri. certificando a ocorrência; 4.3. Quando o interessado oferecer meios para o cumprimento do mandado (4.1), deverá desde logo especificá-los, indicando dia, hora e local em que estarão à disposição, não havendo nesta hipótese depósito para tais diligências. 5. A identificação do Oficial de Justiça, no
desempenho de suas funçises, será feita mediante apresentação de carteira funcional, obrigatória em todas as diligências. (Testo extraido do Cap. VI, das Normas de Serviço da Corregedoria Geral da Justiça) Advertência: opor-se à execução de ato legal, mediante violência ou ameaça a funcionário competente para executá-lo ou a quem lhe esteja prestando auxílio: pena: detenção de dois meses a dois anos: Desacatar funcionário público no exercício da função ou em razão dela: pena, detenção de seis meses a
i dois anos, ou multa. Texto extraído do Código Penal, artigos 329, ca ut, e 331
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Oficial:
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1 O ABR. 2014
DAISELA FERNANDES A. G. RODStOUES e:m.4(st, tRADORA DO ESTADO
MANUEL S. FERNANDES RIBEIRO FÃCIO RIBEIRO CREDIDIO \NAL I ER HIROYUKI '(ANO MARCOS PAULO JORGE RODRIGO FIGUEIREDO
PAULO GALLO ww:omos
Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da M. Vara da Fazenda Pública.
Ação ordinSria Autores:. ELISABEIE FERREIRA RIBEIRO e os. Ré FAZENDA DD ESTADO Prioridade: maiores de 60 anos (Estatuto do idoso, art. 71; CPC, art. 1.211-A)
ELISABETE FERREIRA RIBEIRO, CPF 008.329.158-
07, RG 13.171.225-1, AMAR DAS GRAÇAS MACHADO DE ASSIS, CPF 210.577.701-
59, RG 1.381.832-6, ANDRÉA ALVES GOFFINET, CPF 156.968.198-85,
21.412.220-7, ANDRÉA DE ANDRADE DE BENTO GEDIO, CPF 146.433.628-80,
18.445.144-9, ANELY CARVALHO SILVEIRA HASIMOTO, CPF 075.663.918-28,
8.572.283, ANGELA MARIA DE PADUA SANTOS, CPF 075.010.168-79, RG 9.187.030-
6, CECILIA MEDEIROS, CPF 708.133.538-15, RG 6,398.317-5, CIAUDINEI
BAPTISTA CLEMIENIE, CPF 038.431.338-83, RG 10.462.169-2, CLEIDE CRISTINA DA!
SILVA SANTOS, CPF 014.562.488-98, RG 12.576.420-0, CRISTIANE MACEDO DER1
ARAÚJO VIEIRA, CPF 145.060.678-43, RG 25.211.789-X, GARDÉNIA FELIS
OLIVEIRA, CPF 057.645.398-62, RG 16.913.806-9, IRINEUSA COTRIM TEODORO
CPF 146.713.128-83, RG 4.638.458-3, IZILDA CUSTODIO DA SILVA, CP
052.271.398-06, RG 8.997.305-7, KARYN CHAOON MELO FREIRE DE CASTRO, CP
348.032.972-15, RG 81.132, LIVIA LA FERREM, CPF 173.069.098-00,
24.124.833-4, LOURDES MARCHITIELLO, CPF 997.467.948-68, RG 10.139.590-5
MARCIA MENDES MARTINS, CPF 075.342.558-05, RG 14.698.747, MARIA AP
FERRARO, CPF 214.530.198-47, RG 15.442.948, MAURICIO PINTO RODRIGUES, CP
157.686.858-39, RG 22.477.055-X, MIRIAN BORGES SALEIRO, CPF 106.997.988
09, RG 20.537.027-5, OSWALD0 XE= HURUTA, CPF 920.518.638-49,
3.819.916-6, RAILDA DE FÁTIMA GRILO GOUVEIA, CPF 055.704.128-75,
17.122.115-1, SELMA GUUIEERME EID, CPF 814.045.738-87, RG 4.206.105-2,
m immee■mi
R.a I-Ibem Sadara. 156. 20 andar - Cep 01005-904 • Sào Prado - SP TI (II) 3444-6565 Fax, (11) 3444-6555 - npeorecredleho,co
MANUEL 8. FERNANDES RIBEIRO FÁ1310R111EtROCRE011710 WALTER. HliztOYUKI VARIO
MARCOS PAULO JORGE RODRIGO FIGUEIREDO
PAUL() GALLO aDVOGADO5
SERGIO BRANCO SOARES JUNIOR, CPP 826,072.497-91, RG 040.667.255-RJ, SILVIA
MARIA GLWNIERI MARQUES DANDRETIA, CPF 857.178.518-04, RG 3.455,844-5,
SILVIA REGINA FAGARAZ CANDEIAS, CPF 053.959.798-83, RG 12.592.205-X,
SOLANGE SILVA DE OLIVEIRA, CPF 053.361.378-71, RG 13.852.182-3, TÂNIA
REGINA TEGA, CPF 259.848.188-76, RG 18.720.333-7, VERA LÚCIA FIRMINO DE
MENDONÇA TORRES, CPF 035.659.258-84, RG 14.394.339-X, VIVIANE BORICLETTD,
CPF 129.254.338-80, RG 2.126.704-3, todos qualificados nas inclusas
procurações e documentos, vêm, por seu advogado, respeitosamente expor
requerer o seguinte.
5 § §
§
1. Com esta demanda, os autores, servidores
ativos das Secretarias da Saúde, da Educação, e do Esporte, Lazer e
Juventude visam a ser efetuado de modo correto o cálculo do adicional
tempo de serviço (quinquênios) que recebem, para incidir de modo singel
sobre os "vencimentos integrais", afastada qualquer incidência reciproca.
§ §
5
2. O sistema remuneratório dos servidores
sempre valorizou o tempo de serviço por ser critério objetivo de avalia
da fidelidade, da dedicação e da experiência adquirida.
Por isto, já em 1968, o Estatuto
FUncionáriog Públicos Civis do Estado de São Paulo (Lei 10.261) dispunha:
"Art. 127 - O funcionário terá direito apôs cada período de 5 (cinco) anos, contínuos, ou não, percepção de adicional por tempo de serviço, calculado razão de 5% (cinco por cento) sobre o vencimento remuneração, a que se incorpora para todos os efeitos".
Rua Libara Radar& 15& 20° andar - Cup 01008-904 - Sao Paulo - SP -TeI (111 3444-6585 Fac 1111 3444-6555 www riaeirocrodrdio co
MANUEL S. FERNANDES RIBEIRO FÁBIO RIBEIRO CREDIDIO WALTER HIROYUKI VAMO MARCOS PAULO JORGE RODRIGO FIGUEIREDO
PAULO GALLO AtIVOGA565
3. No regime da Lei Ocmplementar 180/78,
adicional quinquenal passou a ser atribuído pelo sistema de pontos, de tal
modo que a cada cinco anos de serviço, contínuos ou não, fossem atribuídos
cinco pontos (art. 95). Em consequência, o cargo ou função atividade do :
servidor passava a enquadrar-se na referência numérica imediatamente
superior (art. 91), que representava aumento de 5% em sua remuneração
(art. 63, parágrafo único).
Recorde-se que havia, então, uma única Escala
de Vencimentos, com três tabelas, conforme a jornada de trabalho (cfr.
art. 64 e anexo 1). Não existiam penduricalhos, de ta1 irado que cada
adicional por tempo de serviço correspondia efetivamente a um incremento
de 5% na remuneração.
4. Sobreveio, então, a Cbnstituição do Estado
de 1989 que: estabeleceu:
"Art. 129 - Ao servidor público estadual é assegurado o percebimento do adicional por tempo de serviço, concedido no mínimo por qüinqüênio, e vedada sua limitação, bem como a sexta-parte dos vencimentos integrais, concedida aos vinte anos de efetivo exercício, que se incorporarão aos vencimentos para todos os efeitos, observando o disposto no art. 115, XVI, desta Constituição".
A ressalva final obstava, assim,
expressamente, repiques, cascatas e incidências recíprocas.
5. O problema agora posto começou a crescer
partir de então, especialmente quando, já retalhada a Lei Compl. 180
implodido o Sistema de Administração de Pessoal do Estado, foram
criados acréscimos de variadas denominações, recebidos com regularidade
Assim, mostram os holerites, a vantagem
calculada apenas sobre um vencimento básico cada vez mais magro, isto é,
Administração deixa de calcular o adicional quinquenal sobre as out
demais parcelas que compõem os corriqueiros vencimentos mensais.
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FABIO RIBEIRO ORE /JUDIO
WALTER HIROYUKI PANO
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Tal ofensa à Constituição tornoU-se crônica exigindo assim a intervenção da Justiça.
6. O adicional, como se depreende do que é expresso na letra da Constituição estadual, é calculado sobre
"vencimentos integrais" e não pode ser limitado, o que significa incidir
sobre o padrão e a totalidade dos demais acréscimos efetivamente
recebidos, enquanto integrarem tais vencimentos e constarem dos
demonstrativos de pagamento.
Estão excluídas aquelas vantagens eventuais,
cuja percepção dependa de circunstância ou de situação. de fato não
inerente ao cargo (v.g., auxílio transporte, salário-família, auxilio
funeral) e aquelas que, impedindo repiques ou incidênciás recíprocas,
tenham o mesmo título ou idêntico fundamento.
A base de apuração do adicional quem a dá é o
próprio texto constitucional, de modo até pleonástido. O art. 129 refere
"vencimentos", no plural, e adjetiva com "integrais" para não deixar
dúvida alguma em quem quer que seja.
7. A doutrina também de há muito assentou o
conceito de vencimentos e a sua amplitude, de que se valeu a Constituição.
Assim, a clássica e conhecidíssima lição
HELY LOPES MEIRELLES.
"Vencimento, em sentido estrito, é a retribuição pecuniária devida ao funcionário pelo efetivo exercício do cargo, correspondente ao padrão fixado em lei; vencimento, em sentido amplo, é o padrão com as vantagens pecuniárias auferidas pelo servidor, a título de adicional ou gratificação".
E explica:
"Quando o legislador pretende restringir o conceito ao padrão do funcionário emprega o vocábulo no singular - vencimento; quando quer abranger também as vantagens conferidas ao servidor usa o termo no plural vencimentos. Essa técnica administrativa é encontradiça nos
Rua Libero Bedar6, 156. 20* andar • Cp 01006-904 • SOe Paulo SP • Tel.: (11) 3444.8565 • Fax. (11) 3444-6555 - www,ribeirocreolo.o.corn,',
a
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FABIO RIBEIRO CRED1010
VVALTERHIROYUKIYANO
MARCOS PAULO JORGE
RODRIGO FIGUEIREDO
PAULO GALLO ,OVOGADOS
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estatutos, e foi utilizada no texto constitucional nas várias disposições em que o constituinte aludiu genericamente à retribuição dos agentes públicos".
Esse texto, que está nas págs. 392 e 393 da
ed., de 1966, pela Rev. dos Tribunais, do Direito Adednistrativo
Brasileiro, permanece revigorada ainda hoje na 32a ed., por Malheiros.
De igual modo, em 1974, ia ed., Forense,
pãg. 416 do vol. II de Princípios Gerais de Direito Affiânistrativo,
Prof. OSWALDO ARANHA BANDEIRA DE MELLO lecionava didaticamente:
"A palavra vencimento ou remuneração empregada no singular diz respeito ao nivel legal do estipêndio do funcionário ou seja ao seu padrão ou referência. Mas, utilizada no plural coiresponde a esse quantum acrescido das outras vantagens patrimoniais que lhe são atribuídas".
8. Absolutamente exato, .portanto, que a
doutrina e a Constituição estão por inteiro coincidentes quanto ao
conceito.
O problema surge quando, apesar desse lugar
comum doutrinário e constitucional (e, como vexemos, também
jurisprudencial), os órgãos fazendários deixam de calcular o adicional
sobre os vencimentos integrais.
Vejam-se os holerites dos autores. Exprimem,
no conjunto, a generalidade dos estipêndios recebidos pelos servidores das
Secretarias da Saúde, da Educação, e do Esporte, Lazer e juventude.
Há toda uma coleção de parcelas de vencimentos
recebidos rotineiramente desde há vários anos: Gratificação Trabalho
Noturno - GTN 506/87); Gratificação Especial por Atividade Prioritária
e Estratégica - GEAPE (LC 674/92); Gratificação Especial por Atividade
Hospitalar - GEAH (LC 674/92); Gratificação Extra (LC 788/94);
Gratificação por Trabalho no Curso Noturno - GTCN (LC 774/94);
Gratificação Executiva (LC 797/95); Gratificação Especial de Atividade
Inativo-GEA (LC 803/95); Prêmio de Incentivo à Qualidade - PIQ (
804/95); Gratificação de Representação Incorporada (LC 813/96); Vantagem
Pessoal (LC 836/97); Gratificação Geral (LC 901/01); etc.
Ruo 1.100(0 Buliu& 158. 20, Podar Cop 01008.904 - SZIu Paulo - SP -ToI. (11) 9444-6581) • Fax (11) 3444 -6555 • 's.vw elOoleocrco■o,o com 9
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9. Ora, sobre nenhum desses acréscimos,
integram os vencimentos recebidos mês a mês, os Órgãos fazendãríos
"adicional por tempo de serviço". Infringem assim, de modo reto, direto,
art. 129 da Constituição do Estado.
E ofendem também, por inexistir sintonia,
jurisprudência que analisou e decidiu nosso tema. Ela é, hoje, vastíssima,
pela renitência dos órgãos fazendários.
10. O egr. Tribunal de Justiça, em todas
Câmaras de Direito Público, já se manifestou sobre a real natureza (de
reajuste de vencimentos) de tais "gratificações".
Em um desses acórdãos, que constitui sint
de todos, foi relatora a Desembargadora TERESA RAMOS MARQOES. Eis al
excertos do aresto:
"A vantagem é realmente de caráter geral.
"Basta examinar o texto legal para constatar que a Gratificação por Trabalho Educacional - instituída pela Lei Complementar Estadual n. 874/00, não uma vantagem pro labore fadando, devida apenas servidores que executam tarefa específica,.
"Até mesmo o valor fixo da gratificação segundo a jornada de trabalho, é indicativo de generalidade posto que não se vincula a vantagem a qualquer tarefa condição de trabalho especifica de alguns servidores carreira".
"Aliás", argumenta com toda pertinência
"computada no décimo-terceiro salário e no acréscimo de 1/3 dás férias
(art. 29) nunca
determinado".
ser caracterizada como contraprestação por trabalho
Por fim: "Não afasta a generalidade
determinação de não incorporação aos vencimentos e salários" (Ap. Cível n. 270.288-5/7-00 - doe. 1).
Rua Libero Sada,(5, 155, 20* andar - Cop 01008-904 - 5110 Paulo - SP - Tct. 11i 3444-0955 - Fax, VII 44-0555 - www,uPolrocradld10.00rn
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MARCOS PAULO JORGE RODRIGO FIGUEIREDO
PAULO GALLO A D V °GADOS
11, Consolidando a jurisprudência, a es
altura torrencial, o Tribunal editou a Súmula 31 (cfr., também,
Enunciado n° 7 da Seção de Direito Público) com o seguinte teor:
"As gratificações de caráter genérico, tais como GAP, GTE, GASS, GAM, incorporam-se ao vencimento, provento e pensões" (docs. 2 e 3).
12. Desvelado o disfarce, veio à tona
natureza de reajuste de vencimentos das falsas "gratificações". amo
reajustes que são, têm a mesma natureza do vencimento. Por isto, a ele se
incorporam, ficou assentado pela Súmula 31 e no Enunciado n° 7, da Seção
de Direito Público, a despeito das leis que os concederam dizerem o
contrário.
Ora, se as vantagens aipi cogitAdas têm
natureza de vencimento (no singular), devem, por isto mesmo, integrar
base de cálculo do adicional por tempo de serviço -(qxxixiqtAnip) nos termos
do art. 129 da °constituição estadual.
Neste sentido merece destaque o trecho que
segue de acórdão proferido pela Turma Especial de Direito Público,
relatado pela Desembargadora TERESA RAMOS MARQUES:
"Julgo que deve compor a base de cálculo dogpingúênio, juntamente com o padrão, as chamadas 'gratificações' que, concedidA9 em lugar de reajustes, acabam revelandC:gpe têm exatamente a sua natureza jurídica, pois são permanentes e de ordem geral, fazendo com que a jurisprudência as considere extensíveis aos inativos.
A gratificação concedida para substituir um reajuste perde a natureza de vantagem autônoma e, costumeiramente, acaba sendo absorvido no padrão por legislação posterior.
Com a natureza jurídica de reajuste, pertence ao próprio padrão e com ele se confunde, mesmo antes de ser nele absorvida por lei, razão pela qual deve ser desde logo incluída na base de cálculo do qüirjüênio.
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PAULO GALLO r‘ovocAoon
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Todos os servidores estaduais percebem 'gratificações' dessa natureza concedidas no lugar de reajustes, para evitar a despesa maior de imediata extensão aos inativos que se aposentaram, ou se tornaram pensionistas, com proventos integrais.
Mesmo que tenham sido instituldás após Emenda Constitucional 19/98, tais 'gratificações' continuam a integrar a base de cálculo do quinqçiênio, uma vez que são meros reajustes não se distinguindo do próprio padrão.
Por sua genuína natureza jurídica, não têm autonomia de forma que não podem ser consideradas novos 'acréscimos pecuniários' ou novas 'vantagens remuneratórias" (Assunção de Competência na Apelação cível 766.345-5/9 - doc. 6).
§ §
14. Em suma.
Os autores hiscam apenas seja reconhecido o
direito de terem, nos termos da Constituição estadul, os adicionais
quinquenais calculados efetivamente sobre todas as parcelas que recebem
rotineiramente como vencimento, afastada, por força da mesma Constituição,
qualquer incidência mútua ou recíproca.
15. Eis por que, com base na legislação
indicada e a que mais for aplicável à espécie vêm os suplicantes
respeitosamente propor ação ordinária contra a Fazenda do Estado de São
Paulo, com os seguintes objetivos;
a) ser-lhes reconhecido o direito ao correto cálculo dos
adicionais por tempo de serviço (quinquênios), para que os recebam com
incidência sobre os vencimentos integrais, assim considerados o vencimento
(no singular) ou salário-base acrescido de cada uma das parcelas que
compõem o respectivo demonstrativo mensal, cano indicado no item 8 supra,
segundo a situação pessoal, exceto as eventpais e a sexta-parte;
b) ser condenada a ré a apostilar os títulos dos autores para
que no futuro prevaleça o aqui decidido;
Rua Libero eacfarb, 158, 20. andar - Coo 01008-504 - São Paulo • SP - Tot.: 01) 3444-6565 - Fax 01) 3444-8555 - www.oboirocredidio.com.b,
MANUEL S. FERNANDES RIBEIRO FARIO RIBEIRO CREDIDIO WALTER HIROYUKI (ANO
MARCOS PAULO JORGE RODRIGO FIGUEIREDO
PAULO GALLO ADVOGADOS
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c) ser condenada a ré a pagar-lhes as diferenças atrasadas
devidas, conforme a situação pessoal, ressalvada a prescrição quinquenal,
tudo ca se apurar em execução;
d) ser condenada a ré a pagar correção monetária desde cada
lesão (CE, art. 116), juros de mora a contar da citação e honorários
advocatícios na base usual de vinte por cento sobre o total que se apurar
em execução do julgado, bem como à devolução das despesas adiantes para
custeio da causa.
16. Citada a ré para, querendo, contestar a
ação e acompanhá-la até o final, protestam os autores por todos os meios
de prova em Direito permitidos para a demonstração do alegado e,
exclusivamente para efeitos fiscais e de alçada, dão à causa o valor de
R$50.000,00.
17. Considerando que vários suplicantes têm
mais de sessenta anos (docs. inclusos), respeitosamente requerem se dê
prioridade à tramitação do processo (CPC, art. 1211-A; Lei 10.741/03, art. 71):
18. Por fim, requerem ainda sejam as
intimações processuais realizadas em nome de ambos os procuradores infra-
assinados.
Pp. deferimento.
São Pauló, 11 de setembro de 2012.
P-P-, - MANUEL . FERNANDES R1BE996 ,
CAB 20765
Ia Libero spup.p., Isu. 2u. anda, - Cep 0100f1-91/4 Sán PODID • SP - Tel.: (11) 3.14.1.656Ó - Fax: (11) 3414-0555 - www.riPelrocretliPio.com..0.
MANUEL 8. FERNANDES RIBEIRO FÁBIO RIBEIRO CREDIDIO WALTER HIROYUKt VANO
MARCOSPAULOJORGE RODRIGO FIGUEIREDO
PAULO GALLO ADVO.GAD02
Autores: ELISABETE FERREIRA RIBEIRO e outros Ré: FAZENDA
• ELISABETE FERREIRA RIBEIRO CPF 008.329.158-07 RG 13.171.225-1
• AGMAR DAS GRAÇAS MACHADO DE ASSIS CPF 210.577,701-59 RG 1.381.832-6
. ANGELA MARIA DE PADUA SANTOS CPF 075.010.168-79 RG 9.187.030-6
. CECILIA MEDEIROS CPF 708.133.538-15 RG 6.398.317-5
. CLAUDINEI BAPTISTA CLEMENTE CPF 038.431.338-83 RG 10.462.169-2
. CLEIDE CRISTINA DA SILVA SANTOS CPF 014.562.488-98 RG 12.576.420-0
10. CRISTIANE MACEDO DE ARAÚJO VIEIRA CPF 145.060.678-43 RG 25.211.789-X
11. GARDÊNIA FELIS DE OLIVEIRA CPF 057.645.398-62 RG 16.913.806-9
12. IRINEUSA COTIM TEODORO CPF 146.713.128-83 RG 4.638.458-3
Rua Ubc,0 Bada<P, 158, 20. andar - Ccp 01008-904 • SSP Paulo • SP TO- 1111 3444-650S • Fax: (11) 3444 -ess5 www.tibe,rocrocfichoXO
ANELY CARVALHO SILVEIRA HASIMOTO CPF 075.663.918-28 RG 8.572.283
ANDRÉA ALVES GOFFINET CPF 156.968.198-85 RG 21.412.220-7
ANDRÉA DE ANDRADE DE BENTO GEDDO CPF 146.433.628-80 RG 18.445.144-9
MANUEL S. FERNANDES RIBEIRO FABIO RIBEIRO CREDIDIO WALTER HIROYUKIYANO MARCOS PAULO JORGE RODRIGO FIGUEIREDO
PAULO GALLO ADVOGADOS
13. IZILDA CUSTODIO DA SILVA CPF 052.271.398-06 RG 8.997.305-7
14. KARYN CHACON MEU) FREIRE DE CASTRO CPF 348.032.972-15 RG 81.132
15. LIVIA LA FERRERA CPF 173.069.098-00 RG 24.124.833-4
16. LOURDES MARCHITIELLO CPF 997.467.948-68 RG 10.139.590-5
17. MARCIA MENDES MARTINS CPF 075.342.558-05 RG 14.698.747
18. MARIA APARECIDA FERRAM CPF 214.530.198-47 RG 15.442.948
19. MAURICIO PINTO ROCRI CPF 157.686.858-39 RG 22.477.055-X
20. M1RIAN BORGES GALEIRO CPF 106.997.988-09 RG 20.537.027-5
21. OSWALDO KENZO HURUTA CPF 920.518.638-49 RG 3.819.916-6
22. RAILDA DE FÁTIMA GRILO GOUVEIA CPF 055.704.128-75 RG 17.122.115-1
23. SELMA GUIIHERME EID CPF 814.045.738-87 RG 4.206.105-2
24. SERGIO BRANOD SOARES JUNIOR CPF 826.072.497-91 RG 040.667.255-RJ
25. SILVIA MARIA GUARNIERI MARQUES DANDRErrA CPF 857.178.518-04 RG 3.455.844-5
Rua Ubero Seaaró. 15v, 20. andar - Cep 01006-904 - Saa Paulo - SP Tal.; (II) 3444-6565 . Fax: (11) 3444.0556 www nbelreeredidio.com,N1
MANUEL S. FERNANDES RIBEIRO FABIO RIBEIRO CREC)1010 WALTER HIROYUKIYANO MARCOS PAULO JORGE RODRIGO FIGUEIREDO
PAULO GALLO ADVOGADOS
26. SILVIA REGINA FAGARAZ CANDEIAS CPF 053.959.798-83 RG 12.592.205-X
27. SOLANGE SILVA DE OLIVEIRA CPF 053.361.378-71 RG 13.852.182-3
28. TÂNIA REGINA TECA CPF 259.848.188-76 RG 18.720.333-7
29. VERA LÚCIA FIRMINO DE MENDONÇA TORRES CPF 035.659.258-84 RG 14.394.339-X
30. VIVIANE BORICLETTO CPF 129.254.338-80 RG 2.126.704-3
§ §
Rue Ubero Eladar6, 168. 20. andar - Cap 01008-904 - Sào Paulo • SP • Tal.: (11) 3444-8565 • Fax' (11) 3444-6555 - w-s.nrxibmotect Idia.com. br
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TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO COMARCA DE SÃO PAULO 2" VARA - DE FAZENDA PÚBLICA
- Viaduto Dona Pautina n" 80. 5" andar - sala 514, Centro - CEP 01501-000, Fone: 3242-2333r20Ni, São Paulo-SP - E-mail: sp2far(iitjsp.jus.br
0042647-31.2012.8.26.0053
Processo: 0042647-31.2012.8.26.0053 - Procedimento Ordinário Requerente: Elizabete Ferreira Ribeiro e outros Requerido: sFazenda do Estado de São Paulo
CONCLUSÃO Em 13 de novembro de 2012, vieram estes autos conclusos.
Vistos.
Agmar das Graças Machado de Assis, Andrea
Alves Goffinet, Andrea de Andrade de Bento, Anely Carvalho
Silveira Hasimoto, Angela Maria de Padua Santos, Cecilia Medeiros,
Claudinei Baptista Clemente, Cleide Cristina da Silva Santos,
Cristiane Macedo de Araújo Vieira, Elizabete Ferreira Ribeiro,
Gardênia Felis de Oliveira, Irineusa Cotrim Teodoro, Izilda Custodio
da Silva, Karin Chacon Melo Freire de Castro, Lívia La Ferrera,
Lourdes Marchitiello, Marcia Mendes Martins, Maria Aparecida
Ferram, Mauricio Pinto Rodrigues, Mirian Borges Galeiro, Oswaldo
Kenzo Huruta, Railda de Fátima Grilo Gouveia, Selma Guilherme
Eid, Sergio Branco Soares Junior, Silvia Maria Guarnieri Marques
D'andretta, Silvia Regina Fagaraz Candeias, Solange Silva de
Oliveira, Tania Regina Tega, Vera Lucia Firmino de Mendonça
Torres e Viviane Borletto, servidor(es) público(s) do Estado de São
Paulo, qualificado(s) nos autos, promove(m) ação declaratória e
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TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO COMARCA DE SÃO PAULO
2a VARA DE FAZENDA PÚBLICA Viaduto Dona Paulina r . $0,5" andar - sala 514. Centro - CEP 01501-000, Vonc: 3242-2333r2006. São Paulo-SP - sp2faz(o4jsp.jus.br
0042647-31.2012.8.26.005.1
condenatória contra a Municipalidade de São Paulo, argumentando
em síntese que o adicional por tempo de serviço (qüinqüênio)
previsto no art. 97, da Lei Orgânica do Município, vem sendo
calculado de forma incorreta, já que a base de cálculo inclui apenas
seus vencimentos-base. Assim, visa(m) que lhe(s) seja reconhecido o
direito de proceder ao correto cálculo sobre os vencimentos integrais, incluídas as gratificações, argumentando que referidas
gratificações são pagas ininterruptamente, sendo, portanto, aumento
de vencimentos em caráter geral. Pretende(m), ainda, a condenação
da Fazenda ao pagamento das parcelas atrasadas, conforme apuração
em liquidação, devidamente atualizadas e acrescidas de juros
moratórios, apostilando-se.
É o relatório.
Decido.
1. Passo ao imediato conhecimento do mérito, nos
termos autorizados pelo art. 285-A, do Código de Processo Civil,
com a redação dada pela Lei Federal n° 11.277, de 7 de fevereiro de
2006.
Convém registrar que, muito embora exista Ação
Direta de Inconstitucionalidade apresentada pelo Conselho Federal
da Ordem dos Advogados do Brasil perante o Supremo Tribunal
Federal, sob n° 3695-5, não há notícia de concessão de liminar a
suspender a execução da lei.
2. A questão não é nova e já foi objeto de inúmeras
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TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO COMARCA DE SÃO PAULO
2a VARA DE FAZENDA PÚBLICA Viaduto Dona Paulina n" 80, 5" andar - sala 514, Ceniro - (l I' 01501-fflO. 3242-233.3r2006, So Paulo-SP - sp2iaOctisp.jus.br 0042647.31.2012.8.26.0053
sentenças proferidas por este julgador, como, por exemplo, a
sentença proferida no processo n" 0087/07 583.53.2007.101553-6:
O artigo 129 da Constituição Estadual vem redigido nos seguintes termos:
Art. 129 -- Ao servidor estadual é assegurado o percebimento do adicional por tempo de serviço, concedido no mínimo por qüinqüênio, e vedada a sua limitação, bem corno a sexta-parte dos vencimentos integrais, concedida aos vinte anos de efetivo exercício, que se incorporarão aos vencimentos para todos os efeitos, observado o disposto no artigo 115, XVI, desta constituição.
A questão, assim, tem por elemento central verificar se a expressão "vencimentos integrais", do art. 129 da Constituição de São Paulo, também diria respeito aos qüinqüênios.
Basta simples leitura no disposto no referido artigo da Constituição do Estado de São Paulo para concluir que o legislador apenas quis estabelecer que os vencimentos integrais seriam a base de cálculo da sexta-parte, não podendo, assim, haver interpretação extensiva porque implicaria criação de algo não previsto no ordenamento legal.
Mesmo que as gratificações pudessem ser consideradas como aumento salarial, como a Constituição do Estado de São Paulo não estabeleceu a base de cálculo do qüinqüênio, pode o legislador infraconstitucional estabelecer qual o critério que deve ser observado para o pagamento desse benefício.
Ora, não vejo como possa o Poder Judiciário alterar a redação do texto legal, como pretende fazer crer a parte Autora, porque não pode o julgador alargar o comando normativo diante da regra constitucional de Separação de Poderes.
E inadmissível possa o julgador agir como legislador positivo e determinar que se faça a leitura de algo que não existe na lei.
Esse, aliás, é o posicionamento do Eg. Supremo Tribunal Federal. Destaco: ,f
a declaração de inconstitucionalidade, se acolhida corno foi requerida, modificará o sistema da Lei pela alteração do seu sentido, o que importa sua impossibilidade jurídica, urna vez que o Poder Judiciário, no
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2" VARA DE FAZENDA PÚBLICA Viaduto Dona Paulina n" 80, 5" andar - sala 514, Centro. CE 5 1-000. Pine: 3242. 33r2006. Paulo-SP - sp2faz(n'tisp.jus.br
0042447-31.2012.8.26.0053
controle de constitucionalidade dos atos normativos, só alua como legislador negativo e não como legislador positivo" (Tribunal Pleno, ADIn n° 1822/DF, rel. Min. Moreira Alves, j. 26.6,98, vu, DJU de 10.12.99, p. 3).
A matéria, aliás, está pacificada no C. Superior Tribunal de Justiça:
RESP - Constitucional Administrativo - Servidor Público - Adicional por Tempo de Serviço Qüinqüênios - Base de Cálculo - Incidência sobre o vencimento básico - Precedentes.
1- Conforme reiterada jurisprudência deste Tribunal, o adicional por tempo de serviço incide somente sobre o vencimento básico do cargo efetivo ocupado pelo servidor, não alcançando assim, quaisquer outras gratjficaçães. (STJ, REsp. n° 49257/RJ, reg. n° 199400163053, 5a T., Rel. Min. Gilson Dipp, j. 22.11.1999, vu, DJ 22.11.1999, p. 1 73).
Registro o seguinte aresto: Servidor Público
Estadual. Qüinqüênio. Incidência sobre os vencimentos integrais
para os períodos completados antes da EC 19/98. Após tal Emenda,
correta a incidência sobre o salário-base, situação a qual se
enquadram os autores. Sentença de improcedência. Recurso
desprovido (TJ/SP, AC n° 004.07.162968-3, 1P Câm. de Direito
Público, rel. Des. Oscild de Lima Júnior, j. 29.10.2011, vu).
Aliás, o § 1°, do art. 112, da Lei Municipal n°
8.989/79, é expresso: O adicional será calculado sobre o padrão de
vencimento do cargo que o funcionário estiver exercendo.
A Eg. 11a Câmara do Tribunal de Justiça, em
julgamento realizado em 17.1.2011 (AC
0036243-66.2009.8.26.0053, rela. Desa. Maria Latira Tavares,
decidiu: Servidor Público Municipal, Qüinqüênio. Base de cálculo
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TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO COMARCA DE SÃO PAULO
2a VARA DE FAZENDA PÚBLICA Viaduto Dona Pautou n'' 80, 5" andar •sala 514, Centro - C.POIftOOO, Pone: 3242-2333r2006, Sio Paulo-SP - E-mail: :r>2faz(rdjcp.jus.br
()42647-31.2012.8.26.0053
dos qüinqüênios é o padrão de vencimentos do servidor e não os
vencimentos integrais. Lei Municipal n° 8.989/79. Recurso
Improvido.
Com esses fundamentos, e nos termos do art. 285-
A, do Código de Processo Civil, julgo improcedente a pretensão, mas
dispenso o(s) Autor(es) da sucumbência em razão da ausência de
manifestação da parte contrária. Caso haja recurso, impondo-se a
citação da Ré, poderá ser estabelecida a condenação na sucumbência,
a critério da Superior Instância. Caso não ocorra recurso, comunique-
se, por ofício, à Ré, com cópia desta decisão.
Defiro a tramitação prioritária.
Publique-se. Registre-se. Intimem-se.
São Paulo, 13 de novembro de 2012.
Marcelo Sergio - Juiz de Direito (assinado digitalmente)
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TRIBUNAL DE JUSTIÇA PODER JUDICIÁRIO
São Paulo
Registro: 2014.0000615037
ACÓRDÃO
Vistos, relatados e discutidos estes autos do Apelação n° 0042647-31.2012.8.26.0053, da Comarca de São Paulo, em que são apelantes LOURDES MARCHITIELLO, AGMAR DAS GRAÇAS MACHADO DE ASSIS, ANDREA ALVES GOFFINET, ANDREA DE ANDRADE DE BENTO, ANELY CARVALHO SILVEIRA HASIMOTO, ANGELA MARIA DE PADUA SANTOS, CECILIA MEDEIROS, ELIZABETE FERREIRA RIBEIRO, CLEIDE CRISTINA DA SILVA SANTOS, GARDÊNIA FELIS DE OLIVEIRA, IRINEUSA COTRIM TEODORO, IZILDA CUSTODIO DA SILVA, KARIN CHACON MELO FREIRE DE CASTRO, LÍVIA LA FERRERA, CLAUDINEI BAPTISTA CLEMENTE, MARIA APARECIDA FERRARO, SILVIA MARIA GUARNIERI MARQUES D'ANDRETTA, MAURICIO PINTO RODRIGUES, MIRIAN BORGES GALEIRO, OSWALDO KENZO HURUTA, RAILDA DE FÁTIMA GRILO GOUVEIA, SELMA GUILHERME EID, MARCIA MENDES MARTINS, CRISTIANE MACEDO DE ARAÚJO VIEIRA, SILVIA REGINA FAGARAZ CANDEIAS, SOLANGE SILVA DE OLIVEIRA, TANIA REGINA TEGA, VERA LUCIA FIRMINO DE MENDONÇA TORRES, VIVIANE BORLETTO e SERGIO BRANCO SOARES JUNIOR, é apelado FAZENDA DO ESTADO DE SÃO PAULO.
ACORDAM, em 6' Câmara de Direito Público do Tribunal de Justiça de São Paulo, proferir a seguinte decisão: "Deram provimento parcial ao recurso, para os fins que constarão do acórdão. V. U.", de conformidade com o voto do Relator, que integra este acórdão.
O julgamento teve a participação dos Exmos. Desembargadores REINALDO MILUZZI (Presidente), MARIA OUVIA ALVES E EVARISTO DOS SANTOS.
São Paulo, 29 de setembro de 2014.
REINALDO MILUZZI RELATOR
Assinatura Eletrônica
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TRIBUNAL DE JUSTIÇA PODER JUDICIÁRIO
São Paulo
6a CAMARA DE DIREITO PÚBLICO APEL.N°: 0042647-31.2012.8.26.0053 APTES. : ELIZABETE FERREIRA RIBEIRO E OUTROS APDO. : FAZENDA DO ESTADO DE SÃO PAULO COMARCA: SÃO PAULO 2a VARA DA FAZENDA PÚBLICA JUIZ : Marcelo Sérgio
VOTO N°: 18624
EMENTA SERVIDORES PÚBLICOS ESTADUAIS Ativos - Pretensão ao recálculo do adicional por tempo de serviço (quinquênios) Artigo 129 da Constituição do Estado Admissibilidade Pedido que não representa afronta ao inciso XIV do art. 37 da CF, igual disposição no inciso XVI do artigo 115 da Constituição do Estado Incidência sobre as parcelas efetivamente incorporadas, excluídas as não incorporadas, bem como as eventuais Sentença de improcedência reformada Prescrição parcelar Aplicação da Lei 11.960/09 - Recurso parcialmente provido.
RELATÓRIO.
Trata-se de ação de rito ordinário, ajuizada por servidores
públicas estaduais, ativos, contra a Fazenda do Estado de São Paulo,
versando sobre recálculo do adicional por tempo de serviço (quinquênios) para
incidência sobre a integralidade de seus proventos, nos termos do artigo 129
da Constituição Estadual.
A r. sentença de fls. 107/109, cujo relatório se adota, na
forma do art. 285-A do CPC, julgou improcedente o pedido, arcando os autores
com o pagamento das custas e despesas processuais.
Apelam os vencidos em busca da reforma do julgado.
Sustentam, em síntese, que houve erro de interpretação da norma; que o
Apelação N° 0042647-31.2012.8.26.0053 - VOTO 14° 18624 - COMARCA: São Paulo - 2' Vara de Fazenda
Pública - ROSA
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TRIBUNAL DE JUSTIÇA PODER JUDICIÁRIO
São Paulo
adicional deve ser calculado sobre os vencimentos integrais; que as
gratificações que recebem têm a natureza jurídica de aumento de
vencimentos. Menciona jurisprudência e pedem a procedência da ação.
Recurso tempestivo e isento de preparo.
Citada, a FESP apresentou contrarrazões.
FUNDAMENTOS.
Os autores ingressaram com a presente ação, visando ao
recalculo de seus adicionais por tempo de serviço (quinquênios) para que
incidam em seus vencimentos integrais, consoante o artigo 129 da
Constituição Estadual, o qual dispõe:
"Ao servidor público estadual é assegurado o percebimento do
adicional por tempo de serviço, concedido no mínimo, por qüinqüênio, e vedada a sua
limitação, bem como a sexta-parte dos vencimentos integrais, concedida aos 20 anos
de efetivo exercício, que se incorporarão aos vencimentos para todos os efeitos,
observado o disposto no art. 115, XVI, desta Constituição."
E o caput do artigo 127 da Lei Estadual 10.261/68
estabelece que "O funcionário terá direito, após cada período de 5 (cinco) anos,
contínuos, ou não, à percepção de adicional por tempo de serviço, calculado à razão
de 5% (cinco por cento) sobre o vencimento ou remuneração, a que se incorpora para
todos os efeitos".
Assim sendo, o adicional por tempo de serviço deve incidir
sobre a integralidade dos vencimentos do servidor, com exceção das verbas
eventuais e transitórias, ainda que incorporáveis, mas ainda não incorporadas.
Apelação N° 0042647-31.2012.8.26.0053 - VOTO N° 18624 - COMARCA: São Paulo - 2' Vara de Fazenda
Pública - ROSA
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mizaw, TRIBUNAL DE JUSTIÇA PODER JUDICIÁRIO
São Paulo
E "... a expressão vencimentos integrais não compreende
tudo quanto se agregue aos vencimentos e sim apenas as parcelas auferidas pelo
servidor, representadas pelo salário-base, pelos adicionais por tempo de serviço e por
vantagens efetivamente incorporadas, repelidas, bem por isso, as que ostentam
caráter transitório, exemplificativamente aquelas de valor variável mês a mês, horas
extras e as de natureza indenizatória, ou então aquelas que não decorrem da
remuneração dos serviços prestados, como por exemplo, a restituição de imposto de
renda, retida a maior, despesas ou diárias de viagem do funcionário a serviço, auxilio-
alimentação (vale refeição), auxilio-transporte (vale transporte), auxilio-enfermidade,
auxilio funeral, ou outras que tenham essa natureza assistencial e que possam ser
eventualmente pagas ao funcionário, mas que não representam remuneração pela
contraprestação do vínculo empregatício" (AC n° 87.210-5/3; AC n° 96.115-5/0,
ambas relatadas pelo Des. Telles Corrêa grifos não constantes do original).
E, consoante precedente desta Câmara, correta a
exclusão do cálculo das verbas ainda não incorporadas, "pois vencimento
momentâneo, fruto de situações de natureza passageira, não compõe vencimento do
servidor, cuidando-se de mera remuneração" (AC n° 193.779-5/7, Rel. Des.
Oliveira Santos; AC n° 293.859-5/1, Rel. Des. Afonso Faro; AC n° 110.864-5/8
e AC n° 110.864-5/8, Rel. Des. José Habice).
Cabe ainda observar que os quinquênios não devem
incidir sobre os outros quinquênios, nem sobre a sexta-parte por força do
disposto nos artigos 37, XIV, da Constituição Federal e artigo 115, XVI, da
Constituição Estadual.
Em suma, o adicional por tempo de serviço deve incidir
sobre o salário base, bem como sobre as vantagens incorporadas, excluindo-
se a incidência sobre as eventuais e transitórias e sobre as de mesmo
fundamento.
Apelação N° 0042647-31.2012.8.26.0053 - VOTO N' 18624 - COMARCA: São Paulo - 2' Vara de Fazenda
Pública - ROSA
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=NINEI TRIBUNAL DE JUSTIÇA PODER JUDICIÁRIO
São Paulo
A ação é, pois, parcialmente procedente_para condenar a
Fazenda do Estado ao recálculo do adicional por tempo de serviço_
(quinquênios), que deverá incidir sobre todas as parcelas que compõem os
vencimentos dos autores, salvo as não incorporadas e as eventuais,
apostilando-se o direito e reconhecendo-se o caráter alimentar da verba,
devendo pagar as diferenças atrasadas, com correção monetária calculada
desde a data em que se tornaram devidas, observada a prescrição quinquenal,
e juros de mora, a partir da citação, nos termos da Lei 11.960/09.
Com relação a essas verbas acessórias, anoto que,
embora o artigo 5° da Lei n° 11.960/09, que modificou a redação do artigo 1°-F
da Lei n° 9.494/97, tenha sido declarado inconstitucional "por arrastamento" em
decisão proferida pelo E. STF, quando da análise das ADIs nos 4357, 4372,
4440 e 4425, a sua aplicação será mantida até que a Excelsa Corte decida
acerca da modulação dos efeitos daquela declaração (cf. RCL 16.745 MC /
SC), o que ainda não ocorreu.
Fica condenada, ainda, a ré, a reembolsar o valor das
custas e despesas processuais, e no pagamento da verba honorária ora
fixada, por equidade, em 10% sobre o valor da condenação. Embora a regra a
ser observada seja a do § 4° do art. 20 do CPC, nada impede que seja
adotado o percentual entre os limites do § 3°, conforme nota 46 ao artigo 20
por Theotonio Negrão e outros, na conhecida obra Código de Processo Civil e
legislação processual em vigor, 45' edição, pág. 156. O percentual é justo e
equânime e bem remunera os ilustres Advogados constituídos pelos autores
pelos serviços prestados.
Apelação N° 0042647-31.2012.8.26.0053 - VOTO N' 18624 - COMARCA: São Paulo - 2° Vara de Fazenda
Pública - ROSA
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TRIBUNAL DE JUSTIÇA PODER JUDICIÁRIO
São Paulo
Destarte, pelo meu voto, dou provimento parcial ao
recurso para os fins acima.
REINALDO MILUZZI
Relator
Apelação N° 0042647-31.2012.8.26.0053 - VOTO 14' 18624 - COMARCA: São Paulo - 2° Vara de Fazenda
Pública - ROSA
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TRIBUNAL DE JUSTIÇA PODER JUDICIÁRIO
São Paulo
Registro: 2014.0000825599
ACÓRDÃO
Vistos, relatados e discutidos estes autos do Embargos de Declaração n° 0042647-31.2012.8.26.0053/50000, da Comarca de São Paulo, em que são embargantes LOURDES MARCHITIELLO, AGMAR DAS GRAÇAS MACHADO DE ASSIS, ANDREA ALVES GOFFINET, ANDREA DE ANDRADE DE BENTO, ANELY CARVALHO SILVEIRA HASIMOTO, ANGELA MARIA DE PADUA SANTOS, CECILIA MEDEIROS, ELIZABETE FERREIRA RIBEIRO, CLEIDE CRISTINA DA SILVA SANTOS, GARDÊNIA FELIS DE OLIVEIRA, IRINEUSA COTRIM TEODORO, IZILDA CUSTODIO DA SILVA, KARIN CHACON MELO FREIRE DE CASTRO, LÍVIA LA FERRERA, CLAUDINEI BAPTISTA CLEMENTE, MARIA APARECIDA FERRARO, SILVIA MARIA GUARNIERI MARQUES D'ANDRETTA, MAURICIO PINTO RODRIGUES, MIRIAN BORGES GALEIRO, OSWALDO KENZO HURUTA, RAILDA DE FÁTIMA GRILO GOUVEIA, SELMA GUILHERME EID, MARCIA MENDES MARTINS, CRISTIANE MACEDO DE ARAÚJO VIEIRA, SILVIA REGINA FAGARAZ CANDEIAS, SOLANGE SILVA DE OLIVEIRA, TANIA REGINA TEGA, VERA LUCIA FIRMINO DE MENDONÇA TORRES, VIVIANE BORLETTO e SERGIO BRANCO SOARES JUNIOR, é embargado FAZENDA DO ESTADO DE SÃO PAULO.
ACORDAM, em 6a Câmara de Direito Público do Tribunal de Justiça de São Paulo, proferir a seguinte decisão: "Rejeitaram os embargos. V. U.", de conformidade com o voto do Relator, que integra este acórdão.
O julgamento teve a participação dos Exmos. Desembargadores REINALDO MILUZZI (Presidente), MARIA OUVIA ALVES E EVARISTO DOS SANTOS.
São Paulo, 15 de dezembro de 2014.
REINALDO MILUZZI RELATOR
Assinatura Eletrônica
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São Paulo
6' CÂMARA DE DIREITO PÚBLICO EDEC.N° : 0042647-31.2012.8.26.0053/50000 EMBGTES. : ELIZABETE FERREIRA RIBEIRO E OUTROS EMBGDA. : FAZENDA DO ESTADO DE SÃO PAULO COMARCA : SÃO PAULO - 2' VARA DA FAZENDA PÚBLICA
VOTO N°: 19385
EMENTA EMBARGOS DE DECLARAÇÃO - Alegação de omissão e contradição Não ocorrência das hipóteses previstas no art. 535 do CPC - Caráter infringente - Prequestionamento -Desnecessidade, ademais, de expressa referência a todos os dispositivos legais invocados - Embargos rejeitados.
RELATÓRIO
Trata-se de embargos de declaração opostos contra o
acórdão de fls. 174/178, com alegação de omissão, uma vez que a
procedência foi integral e não parcial, tendo em vista que os autores, em seu
pedido, fizeram expressa menção para que não incidisse o adicional sobre as
parcelas "eventuais e a sexta-parte". Alega ainda que o aresto não esclareceu
qual o índice de correção monetária a ser aplicado, em face da declaração de
inconstitucionalidade do art. 5° da Lei 11.960/09.
Recurso tempestivo.
FUNDAMENTOS
Os embargos devem ser rejeitados, porquanto não se
vislumbra no julgado a ocorrência das hipóteses do artigo 535, I e II, do CPC.
Os embargos de declaração se limitam a reparar
obscuridade, omissão ou contradição, defeitos que não existem no acórdão
embargado, não podendo ser considerada contraditória, omissa ou obscura
Embargos de Declaração N' 0042647-31.2012.8.26.0053/50000 - VOTO N° 19385 - COMARCA: São Paulo
2' Vara de Fazenda Pública - ROSA
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determinada decisão, apenas porque o entendimento adotado não coincide
com aquele dos embargantes.
O acórdão, embora com fundamentação singela, discutiu o
cerne das questões devolvidas que foram examinadas e mereceram a solução
que a Câmara entendeu correta.
A ação é parcialmente procedente, porquanto os autores
pediram o cálculo do adicional por tempo de serviço sobre os vencimentos
integrais, "exceto as eventuais e a sexta-parte" e o aresto determinou, também,
a exclusão das verbas ainda não incorporadas.
E no que tange à correção monetária, constou no acórdão
que: "Com relação a essas verbas acessórias, anoto que, embora o artigo 5°
da Lei n° 11.960/09, que modificou a redação do artigo 1°-F da Lei n° 9.494/97,
tenha sido declarado inconstitucional "por arrastamento" em decisão proferida
pelo E. STF, quando da análise das ADIs n°s 4357, 4372, 4440 e 4425, a sua
aplicação será mantida até que a Excelsa Corte decida acerca da
modulação dos efeitos daquela declaração (cf. RCL 16.745 MC / SC), o
que ainda não ocorreu.
Assim sendo, os Tribunais de Justiça devem continuar
aplicando os índices de correção monetária nos termos da Lei 11.960/2009,
até a modulação a ser decidida naquelas ADIs.
Por conseguinte, o aresto está claro, inexistindo omissão
ou contradição a ser sanada.
Com efeito, sob o pretexto de ocorrência de vício no
aresto, pretendem os recorrentes não o aperfeiçoamento, mas a reapreciação
do tema.
E como é cediço, esta não é a via adequada para tal
desiderato.
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Ademais, "o órgão judicial, para expressar a sua convicção,
não precisa aduzir comentários sobre todos os argumentos levantados pelas partes.
Sua fundamentação pode ser sucinta, pronunciando-se acerca do motivo que, por si
só, achou suficiente para a composição do litígio" (STJ-1a Turma, Al 169.073-SP-
AgRg, rel. Min. José Delgado, j. 4.6.98, negaram provimento, v.u., DJU
17.8.98, p. 44). No mesmo sentido: RSTJ 148/356, RT 797/332, RJT-JESP
115/207.
Além disso, não se admite embargos de declaração
infringentes, isto é, que a pretexto de esclarecer ou completar o julgado
anterior, na realidade buscam alterá-lo (RTJ 90/659, RSTJ 109/365, RT
527/240, JTA 103/343): "Os embargos de declaração não devem revestir-se de
caráter infringente. A maior elasticidade que se lhes reconhece,
excepcionalmente, em caráter de erro material evidente ou de manifesta
nulidade do acórdão (RTJ 89/548, 94/1.167, 103/1.210, 114/351), não se
justifica, sob pena de grave disfunção jurídico-processual dessa modalidade de
recurso, a sua inadequada utilização com o propósito de questionar a correção
do julgado e obter, em consequência, a desconstituição do ato decisório" (RTJ
154/223, 155/964, 158/264, 158/689, 158/993, 159/638).
Os embargos de declaração cuidam de error in
procedendo e, portanto, não são via própria para o reexame da causa, senão
para correção de defeitos que comprometam a decisão.
Ademais, é desnecessário que o julgado contenha
expressa menção aos dispositivos legais invocados pelas partes, se os pontos
levantados foram apreciados.
Cabe aqui transcrever parte do voto da Min. Denise
Arruda, Relatora do AgRg no Resp 462.431-RN-1a t, j. 16.08.2005, inserto na
RT 841/213 a 217, porque pertinente:
"Ao Tribunal toca decidir a matéria impugnada e devolvida. A
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função teleológica da decisão judicial é a de compor,
precipuamente, litígios. Não é peça acadêmica ou doutrinária,
tampouco se destina a responder a argumentos, à guisa de
quesitos, como se laudo pericial fora. Contenta-se o sistema
com a solução da controvérsia, observada a res in iudicium
deducta, o que se deu no caso ora em exame."
Assim, os presentes embargos declaratórios, de nítido
caráter infringente, são rejeitados.
Destarte, pelo meu voto, rejeito os embargos.
REINALDO MILUZZI Relator
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Consulta de Processos do 1°Grau
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Processo: 0042647-31.2012.8.26.0053
Classe: Procedimento Ordinário
Área: Cível
Assunto: Adicional por Tempo de Serviço
Local Físico: 16/06/2015 00:00 - Prazo 23 - Prazo 23/07/15
Distribuição: Livre - 12/09/2012 às 12:10
2° Vara de Fazenda Pública - Foro Central - Fazenda Pública/Acidentes
Juiz: Marcelo Sergio
Valor da ação: R$ 50.000,00
Partes do Processo
Exibindo Somente as principais partes. ”Exibir todas as partes.
Reqte: Elizabete Ferreira Ribeiro Advogado: Manuel dos Santos Fernandes Ribeiro Advogado: Paulo Moises Gallo Dias
Reqdo: 'Fazenda do Estado de São Paulo Advogado: Igor Fortes Catta Preta
Movimentações
Exibindo todas as movimentações. "Listar somente as 5 últimas.
Data Movimento
04/05/2015 Recebidos os Autos do Advogado Tipo de local de destino: Cartório Especificação do local de destino: Cartório da 2 ,7 Vara de Fazenda Pública
04/05/2015 Certidão de Publicação Expedida Relação :0070/2015 Data da Disponibilização: 04/05/2015 Data da Publicação: 05/05/2015 Número do Diário: 1876 Página: 1176/1229
30/04/2015 Autos Entregues em Carga ao Advogado do Autor VOLUME ÚNICO. LV 81 FLS 117. Autos entregues ao advogado. End: Rua Libero 8adaró, 158 - 200 andar. Tel 3444-6565 Tipo de local de destino: Advogado Especificação do local de destino: Leandro Sankari de Camargo Rosa
30/04/2015 Remetido ao DJE Relação: 0070/2015 Teor do ato: Vistos. 1. Com o retorno dos autos e diante do trânsito em julgado, determino à autoridade administrativa responsável pelo registro/apostilamento que cumpra a determinação contida no título judicial e que apresente, ao próprio representante do(s) Autor(es), a planilha com os valores devidos, em caso de haver atrasados, com aplicação de eventuais descontos (por exemplo: tributários e previdenciários), no prazo de sessenta dias, a fim de possibilitar a elaboração de cálculos pelos exeqüentes. 2. A presente decisão tem efeitos de oficio e ficará à disposição do interessado no sistema SAI, que deverá ser acessado através do site do Tribunal de Justiça (www.tjsp.jus.br) e reproduzido com assinatura digital, em duas vias, para encaminhamento pelo próprio interessado à repartição administrativa responsável pelo apostilamento e/ou pela apresentação dos informes sobre os atrasados. Quando o sistema exigir identificação do usuário no portal, e ainda não estiver habilitado, dique em "Não estou habilitado", informe o seu CPF e dique em Iniciar Cadastro. 3. O interessado deverá instruir esta decisão com as cópias necessárias para o cumprimento da ordem (inicial, sentença, acórdão e decisões do STF e STJ, se houver, e certidão de trânsito em julgado), reconhecida a autenticidade pelo próprio advogado (art. 365, inc. IV, do CPC). 4. Em caso de não cumprimento da ordem no prazo fixado no item 1, o interessado deverá comprovar a data do recebimento da ordem pela Administração, através do respectivo protocolo, para outras providências judiciais, inclusive eventual imposição de multa. 5. Em caso de execução nos termos do art. 730, do CPC, a memória de cálculos deverá ser acompanhada com os informes oficiais, a fim de viabilizar o exame da regularidade dos cálculos. 6. Sem movimentação no prazo de 90 dias, arquivem-se. Intimem-se. São Paulo, 27 de abril de 2015. Marcelo Sergio - Juiz de Direito (assinado digitalmente) Advogados(s): Manuel dos Santos Fernandes
https://esaj .tj sp.jus.br/cpo/pg/search.do?paginaConsulta=l&localPesquisa.cdLoca1=-1... 18/08/2015
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Ribeiro (OAB 20765/SP), Igor Fortes Carta Preta (OAB 248503/SP), Paulo Moises Gallo Dias (OAB 308095/SP) 27/04/2015 ❑ Decisão Proferida
Vistos. 1. Com o retorno dos autos e diante do trânsito em julgado, determino à autoridade administrativa responsável pelo registro/apostilamento que cumpra a determinação contida no título judicial e que apresente, ao próprio representante do(s) Autor(es), a planilha com os valores devidos, em caso de haver atrasados, com aplicação de eventuais descontos (por exemplo: tributários e previdenciários), no prazo de sessenta dias, a fim de possibilitar a elaboração de cálculos pelos exeqüentes. 2. A presente decisão tem efeitos de ofício e ficará à disposição do interessado no sistema SAJ, que deverá ser acessado através do site do Tribunal de Justiça (www.tjsp.jus.br) e reproduzido com assinatura digital, em duas vias, para encaminhamento pelo próprio interessado à repartição administrativa responsável pelo apostilamento e/ou pela apresentação dos informes sobre os atrasados. Quando o sistema exigir identificação do usuário no portal, e ainda não estiver habilitado, dique em "Não estou habilitado", informe o seu CPF e dique em Iniciar Cadastro. 3. O interessado deverá instruir esta decisão com as cópias necessárias para o cumprimento da ordem (inicial, sentença, acórdão e decisões do STF e STJ, se houver, e certidão de trânsito em julgado), reconhecida a autenticidade pelo próprio advogado (art. 365, inc. IV, do CPC). 4. Em caso de não cumprimento da ordem no prazo fixado no item 1, o interessado deverá comprovar a data do recebimento da ordem pela Administração, através do respectivo protocolo, para outras providências judiciais, inclusive eventual imposição de multa. 5. Em caso de execução nos termos do art. 730, do CPC, a memória de cálculos deverá ser acompanhada com os informes oficiais, a fim de viabilizar o exame da regularidade dos cálculos. 6. Sem movimentação no prazo de 90 dias, arquivem-se. Intimem-se. São Paulo, 27 de abril de 2015. Marcelo Sergio - Juiz de Direito (assinado digitalmente)
25/04/2015 Conclusos para Decisão em 27.04.2015
25/04/2015 Recebidos os Autos do Tribunal de Justiça Tipo de local de destino: Cartório Especificação do local de destino: Cartório da 2a Vara de Fazenda Pública
27/06/2014 Remetidos os Autos para o Tribunal de Justiça - Seção de Direito Público SJ 2.1.4 Serviço de Entrada de Autos de Direito Público Tipo de local de destino: Tribunal de Justiça de São Paulo Especificação do local de destino: Tribunal de Justiça de São Paulo
18/06/2014 Contrarrazoes Juntada
27/05/2014 Mandado Juntado em 27.05.2014
31/03/2014 Certidão de Publicação Expedida Relação :0053/2014 Data da Disponibilização: 31/03/2014 Data da Publicação: 01/04/2014 Número do Diário: 1622 Página: 888/910
28/03/2014 Remetido ao DJE Relação: 0053/2014 Teor do ato: Vistos. Mantenho a decisão por suas razões. Recebo o recurso no duplo efeito. Cite-se a Ré para apresentar contrarrazões. Depois, subam os autos. Servirá o presente, com cópia da inicial, como mandado. Advogados(s): Manuel dos Santos Fernandes Ribeiro (OAB 20765/SP), Paulo Moises Gallo Dias (OAB 308095/SP)
20/03/2014 E] Recebido o recurso Com efeito suspensivo Vistos. Mantenho a decisão por suas razões. Recebo o recurso no duplo efeito. Cite-se a Ré para apresentar contrarrazões. Depois, subam os autos. Servirá o presente, com cópia da inicial, como mandado.
19/03/2014 Conclusos para Decisão em 20.03.2014
19/03/2014 Apelação Juntada em 19.03.2014
01/07/2013 Recebidos os Autos do Advogado Tipo de local de destino: Cartório Especificação do local de destino: Cartório da 2a Vara de Fazenda Pública
21/06/2013 Autos Entregues em Carga ao Advogado do Autor Volume Único entregue p/ Dr. Leandro Sankari de Camargo Rosa-OAB 316821-Rua Libero Badaro 158-200 andar-tel.3444-6565-livro54-fis.41 Tipo de local de destino: Advogado Especificação do local de destino: Leandro Sankari de Camargo Rosa
18/06/2013 Certidão de Publicação Expedida Relação :0090/2012 Data da Disponibilização: 18/06/2013 Data da Publicação: 19/06/2013 Número do Diário: 1437 Página: 877/942
17/06/2013 Remetido ao DJE Relação: 0090/2012 Teor do ato: Vistos. Agmar das Graças Machado de Assis, Andrea Alves Goffinet, Andrea de Andrade de Bento, Anely Carvalho Silveira Hasimoto, Angela Maria de Padua Santos, Cecilia Medeiros, Claudinei Baptista Clemente, Cleide Cristina da Silva Santos, Cristiane Macedo de Araújo Vieira, Elizabete Ferreira Ribeiro, Gardênia Felis de Oliveira, Irineusa Cotrim Teodoro, Izilda Custodio da Silva, Karin Chacon Melo Freire de Castro, Lívia La Ferrara, Lourdes Marchitiello, Marcia Mendes Martins, Maria Aparecida Ferraro, Mauricio Pinto Rodrigues, Mirian Borges Galeiro, Oswaldo Kenzo Huruta, Railda de Fátima Grilo Gouveia, Selma Guilherme Eid, Sergio Branco Soares Junior, Silvia Maria Guarnieri Marques Dandretta, Silvia Regina Fagaraz Candeias, Solange Silva de Oliveira, Tania Regina Tega, Vera Lucia Firmino de Mendonça Torres e Viviane Borletto, servidor(es) público(s) do Estado de São Paulo, qualificado(s) nos autos, promove(m) ação declaratória e condenatória contra a Municipalidade de São Paulo, argumentando em síntese que o adicional por tempo de serviço (qüinqüênio) previsto no art. 97, da Lei Orgânica do Município, vem sendo calculado de forma incorreta, já que a base de cálculo inclui apenas seus vencimentos-base. Assim, visa(m) que lhe(s) seja reconhecido o direito de proceder ao correto cálculo sobre os vencimentos integrais, incluídas as gratificações, argumentando que referidas gratificações são pagas ininterruptamente, sendo, portanto, aumento de vencimentos em caráter geral. Pretende(m), ainda, a condenação da Fazenda ao pagamento das parcelas atrasadas, conforme apuração em liquidação, devidamente atualizadas e acrescidas de juros moratórios, apostilando-se. É o relatório. Decido. 1. Passo ao imediato conhecimento do mérito, nos termos autorizados pelo art. 285-A, do Código de Processo Civil, com a redação dada pela Lei Federal n° 11.277, de 7 de fevereiro de 2006. Convém registrar que, muito embora exista Ação Direta de Inconstitucionalidade apresentada pelo Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil perante o Supremo Tribunal Federal, sob no 3695-5, não há notícia de concessão de liminar a suspender a execução da lei. 2. A questão não é nova e já foi objeto de inúmeras sentenças proferidas por este julgador, como, por exemplo, a sentença proferida no processo no 0087/07 583.53.2007.101553-6: O artigo 129 da Constituição Estadual vem redigido nos seguintes termos: Art. 129 Ao servidor estadual é assegurado o percebimento do adicional por tempo de serviço, concedido no mínimo por qüinqüênio, e vedada a sua limitação, bem como a sexta-parte dos vencimentos integrais, concedida aos vinte anos de efetivo exercício, que se incorporarão aos vencimentos para todos os efeitos, observado o disposto no artigo 115, XVI, desta Constituição. A questão, assim, tem por elemento central verificar se a expressão "vencimentos integrais", do art. 129 da Constituição de São Paulo, também diria respeito aos qüinqüênios. Basta simples leitura no disposto no referido artigo da Constituição do Estado de São Paulo para concluir que o legislador apenas quis estabelecer que os vencimentos integrais seriam a base de cálculo da sexta-parte, não podendo, assim, haver interpretação extensiva porque implicaria criação de algo não previsto no ordenamento legal. Mesmo que as gratificações pudessem ser consideradas como aumento salarial, como a Constituição do Estado de São Paulo não estabeleceu a base de cálculo do qüinqüênio, pode o legislador
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infraconstitucional estabelecer qual o critério que deve ser observado para o pagamento desse benefício. Ora, não vejo como possa o Poder Judiciário alterar a redação do texto legal, como pretende fazer crer a parte Autora, porque não pode o julgador alargar o comando normativo diante da regra constitucional de Separação de Poderes. É inadmissível possa o julgador agir como legislador positivo e determinar que se faça a leitura de algo que não existe na lei. Esse, aliás, é o posicionamento do Eg. Supremo Tribunal Federal. Destaco: "... a declaração de inconstitucionalidade, se acolhida como foi requerida, modificará o sistema da Lei pela alteração do seu sentido, o que importa sua impossibilidade jurídica, uma vez que o Poder Judiciário, no controle de constitucionalidade dos atos normativos, só atua como legislador negativo e não como legislador positivo" (Tribunal Pleno, ADIn n° 1822/DF, rel. Min. Moreira Alves, j. 26.6.98, vu, DJU de 10.12.99, p. 3). A matéria, aliás, está pacificada no C. Superior Tribunal de Justiça: RESP Constitucional Administrativo Servidor Público Adicional por Tempo de Serviço Qüinqüênios Base de Cálculo Incidência sobre o vencimento básico - Precedentes. 1- Conforme reiterada jurisprudência deste Tribunal, o adicional por tempo de serviço incide somente sobre o vencimento básico do cargo efetivo ocupado pelo servidor, não alcançando assim, quaisquer outras gratificações. (STJ, REsp. n° 49257/RJ, reg. n° 199400163053, 5a T., Rel. Min. Gilson Dipp, j. 22.11.1999, vu, DJ 22.11.1999, p. 173). Registro o seguinte aresto: Servidor Público Estadual. Qüinqüênio. Incidência sobre os vencimentos integrais para os períodos completados antes da EC 19/98. Após tal Emenda, correta a incidência sobre o salário-base, situação a qual se enquadram os autores. Sentença de improcedência. Recurso desprovido (TJ/SP, AC n° 004.07.162968-3, 11a Câm. de Direito Público, rel. Des. Oscild de Lima Júnior, j. 29.10.2011, vu). Aliás, o § 10, do art. 112, da Lei Municipal n° 8.989/79, é expresso: O adicional será calculado sobre o padrão de vencimento do cargo que o funcionário estiver exercendo. A Eg. 11a Câmara do Tribunal de Justiça, em julgamento realizado em 17.1.2011 (AC n° 0036243-66.2009.8.26.0053, rela. Desa. Maria Laura Tavares, decidiu: Servidor Público Municipal. Qüinqüênio. Base de cálculo dos qüinqüênios é o padrão de vencimentos do servidor e não os vencimentos integrais. Lei Municipal n° 8.989/79. Recurso Improvido. Com esses fundamentos, e nos termos do art. 285-A, do Código de Processo Civil, julgo improcedente a pretensão, mas dispenso o(s) Autor(es) da sucumbência em razão da ausência de manifestação da parte contrária. Caso haja recurso, impondo-se a citação da Ré, poderá ser estabelecida a condenação na sucumbência, a critério da Superior Instância. Caso não ocorra recurso, comunique-se, por oficio, à Ré, com cópia desta decisão. Defiro a tramitação prioritária. Publique-se. Registre-se. Intimem-se. São Paulo, 13 de novembro de 2012. Marcelo Sergio - Juiz de Direito (assinado digitalmente). As custas de preparo para eventual recurso correspondem a R$ 1.340,26 e o valor das despesas com o porte de remessa e retorno correspondem a R$ 25,00 (R$ 25,00 por volume de autos). Advogados(s): Manuel dos Santos Fernandes Ribeiro , Paulo Moises Gallo Dias (OAB 308095/SP)
13/11/2012 Sentença Registrada
13/11/2012 ❑ Julgada Improcedente a Ação - Art. 285 A - Sentença Completa Vistos. Agmar das Graças Machado de Assis, Andrea Alves Goffinet, Andrea de Andrade de Bento, Anely Carvalho Silveira Hasimoto, Angela Maria de Padua Santos, Cecilia Medeiros, Claudinei Baptista Clemente, Cleide Cristina da Silva Santos, Cristiane Macedo de Araújo Vieira, Elizabete Ferreira Ribeiro, Gardênia Felis de Oliveira, Irineusa Cotrim Teodoro, Izilda Custodio da Silva, Karin Chacon Melo Freire de Castro, Lívia La Ferrera, Lourdes Marchitiello, Marcia Mendes Martins, Maria Aparecida Ferraro, Mauricio Pinto Rodrigues, Mirian Borges Galeiro, Oswaldo Kenzo Huruta, Railda de Fátima Grilo Gouveia, Selma Guilherme Eid, Sergio Branco Soares Junior, Silvia Maria Guarnieri Marques Dandretta, Silvia Regina Fagaraz Candeias, Solange Silva de Oliveira, Tania Regina Tega, Vera Lucia Firmino de Mendonça Torres e Viviane Borletto, servidor(es) público(s) do Estado de São Paulo, qualificado(s) nos autos, promove(m) ação declaratória e condenatória contra a Municipalidade de São Paulo, argumentando em síntese que o adicional por tempo de serviço (qüinqüênio) previsto no art. 97, da Lei Orgânica do Município, vem sendo calculado de forma incorreta, já que a base de cálculo inclui apenas seus vencimentos-base. Assim, visa(m) que Ihe(s) seja reconhecido o direito de proceder ao correto cálculo sobre os vencimentos integrais, incluídas as gratificações, argumentando que referidas gratificações são pagas ininterruptamente, sendo, portanto, aumento de vencimentos em caráter geral. Pretende(m), ainda, a condenação da Fazenda ao pagamento das parcelas atrasadas, conforme apuração em liquidação, devidamente atualizadas e acrescidas de juros moratórios, apostilando-se. É o relatório. Decido. 1. Passo ao imediato conhecimento do mérito, nos termos autorizados pelo art. 285-A, do Código de Processo Civil, com a redação dada pela Lei Federal n° 11.277, de 7 de fevereiro de 2006. Convém registrar que, muito embora exista Ação Direta de Inconstitucionalidade apresentada pelo Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil perante o Supremo Tribunal Federal, sob n° 3695-5, não há notícia de concessão de liminar a suspender a execução da lei. 2. A questão não é nova e já foi objeto de inúmeras sentenças proferidas por este julgador, como, por exemplo, a sentença proferida no processo n° 0087/07 583.53.2007.101553-6: O artigo 129 da Constituição Estadual vem redigido nos seguintes termos: Art. 129 Ao servidor estadual é assegurado o percebimento do adicional por tempo de serviço, concedido no mínimo por qüinqüênio, e vedada a sua limitação, bem como a sexta-parte dos vencimentos integrais, concedida aos vinte anos de efetivo exercício, que se incorporarão aos vencimentos para todos os efeitos, observado o disposto no artigo 115, XVI, desta Constituição. A questão, assim, tem por elemento central verificar se a expressão "vencimentos integrais", do art. 129 da Constituição de São Paulo, também diria respeito aos qüinqüênios. Basta simples leitura no disposto no referido artigo da Constituição do Estado de São Paulo para concluir que o legislador apenas quis estabelecer que os vencimentos integrais seriam a base de cálculo da sexta-parte, não podendo, assim, haver interpretação extensiva porque implicaria criação de algo não previsto no ordenamento legal. Mesmo que as gratificações pudessem ser consideradas como aumento salarial, como a Constituição do Estado de São Paulo não estabeleceu a base de cálculo do qüinqüênio, pode o legislador infraconstitucional estabelecer qual o critério que deve ser observado para o pagamento desse benefício. Ora, não vejo como possa o Poder Judiciário alterar a redação do texto legal, como pretende fazer crer a parte Autora, porque não pode o julgador alargar o comando normativo diante da regra constitucional de Separação de Poderes. E inadmissível possa o julgador agir como legislador positivo e determinar que se faça a leitura de algo que não existe na lei. Esse, aliás, é o posicionamento do Eg. Supremo Tribunal Federal. Destaco: "... a declaração de inconstitucionalidade, se acolhida como foi requerida, modificará o sistema da Lei pela alteração do seu sentido, o que importa sua impossibilidade jurídica, uma vez que o Poder Judiciário, no controle de constitucionalidade dos atos normativos, só atua como legislador negativo e não como legislador positivo" (Tribunal Pleno, ADIn n° 1822/DF, rel. Min. Moreira Alves, j. 26.6.98, vu, DJU de 10.12.99, p. 3). A matéria, aliás, está pacificada no C. Superior Tribunal de Justiça: RESP Constitucional Administrativo Servidor Público Adicional por Tempo de Serviço Qüinqüênios Base de Cálculo Incidência sobre o vencimento básico - Precedentes. 1- Conforme reiterada jurisprudência deste Tribunal, o adicional por tempo de serviço incide somente sobre o vencimento básico do cargo efetivo ocupado pelo servidor, não alcançando assim, quaisquer outras gratificações. (STJ, REsp. no 49257/RJ, reg. n° 199400163053, 5a T., Rel. Min. Gilson Dipp, j. 22.11.1999, vu, D3 22.11.1999, p. 173). Registro o seguinte aresto: Servidor Público Estadual. Qüinqüênio. Incidência sobre os vencimentos integrais para os períodos completados antes da EC 19/98. Após tal Emenda, correta a incidência sobre o salário-base, situação a qual se enquadram os autores. Sentença de improcedência. Recurso desprovido (TJ/SP, AC no 004.07.162968-3, 11a Câm. de Direito Público, rel. Des. Oscild de Lima Júnior, j. 29.10.2011, vu). Aliás, o § 10, do art. 112, da Lei Municipal no 8.989/79, é expresso: O adicional será calculado sobre o padrão de vencimento do cargo que o funcionário estiver exercendo. A Eg. 11a Câmara do Tribunal de Justiça, em julgamento realizado em 17.1.2011 (AC no 0036243-66.2009.8.26.0053, rela. Desa. Maria Laura Tavares, decidiu: Servidor Público Municipal. Qüinqüênio. Base de cálculo dos qüinqüênios é o padrão de vencimentos do servidor e não os vencimentos integrais. Lei Municipal n° 8.989/79. Recurso Improvido. Com esses fundamentos, e nos termos do art. 285-A, do Código de Processo Civil, julgo improcedente a pretensão, mas dispenso o(s) Autor(es) da sucumbência em razão da ausência de manifestação da parte contrária. Caso haja recurso, impondo-se a citação da Ré, poderá ser estabelecida a condenação na sucumbência, a critério da Superior Instância. Caso não ocorra recurso, comunique-se, por ofício, à Ré, com cópia desta decisão. Defiro a tramitação prioritária. Publique-se. Registre-se. Intimem-se. São Paulo, 13 de novembro de 2012. Marcelo Sergio - Juiz de
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Portal de Serviços e-SAJ Página 4 de 4
3`1 Direito (assinado digitalmente). As custas de preparo para eventual recurso correspondem a R$ 1.340,26 e o valor das despesas com o porte de remessa e retorno correspondem a R$ 25,00 (R$ 25,00 por volume de autos).
12/11/2012 Conclusos para Decisão em 13.11.2012
13/09/2012 Recebidos os Autos do Distribuidor local
12/09/2012 Remetidos os Autos ao Cartório (movimentação exclusiva do distribuidor) Tipo de local de destino: Cartório Especificação do local de destino: Cartório da 2a Vara de Fazenda Pública
12/09/2012 Distribuído Livremente (por Sorteio) (movimentação exclusiva do distribuidor)
Incidentes, ações incidentais, recursos e execuções de sentenças
Não há incidentes, ações incidentais, recursos ou execuções de sentenças vinculados a este processo.
Petições diversas
Não há petições diversas vinculadas a este processo.
Audiências
Não há Audiências futuras vinculadas a este processo.
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PROCURADORIA GERAL DO ESTADO PROCURADORIA JUDICIAL
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Procedimento Ordinário n°. 0042647-31.2012.8.26.0053 Requerente: Elizabete Ferreira Ribeiro e outros Requerido: Fazenda Pública do Estado de São Paulo
Secretaria/Órgão/Entidade em que se dará o cumprimento: SECRETARIA DA FAZENDA
Ao SAP:
Trata-se de ação em que a Parte Autora visa a ampliação da base de cálculo dos quinquênio.
O Poder Judiciário, em decisão transitada em julgado, determinou que o Estado considerasse, para fim do cálculo do quinquênio, todas as verbas incorporadas.
Diante do exposto, com fundamento no art. 96 das Rotinas do Contencioso Geral, cadastre-se no GDOC e encaminhe-se à Secretaria da FAZENDA, para tomada das providências necessárias ao cumprimento da obrigação de fazer, nos exatos termos da determinação judicial.
São Paulo, 12 de maio de 2015.
Vinícius José Alves Avanza Procurador do Estado
Rua Maria Paula, 67, lo Andar, Bela Vista, São Paulo-SP 2014.01.145380
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GOVERNO DO ESTADO DE SÃO PAULO SECRETARIA DA FAZENDA
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PROCESSO Pj/ F : • .45380/20'14 PROCESSO N." : _ INTERESSADO : ELIZABETE FERREIRA. RIBEIRO E 00
ASSUNTO : OBRIGAÇÃO DE FAZER
Objeto da Ação:
Incidência dos adicionais temporais representados pelos qüinqüênios de forma que seja calculado sobre os integrais vencimentos/proventos, salvo as não incorporadas e eventuais, nos termos do art. 129 da Constituição Estadual, a partir de 05/10/89, respeitada a prescrição quinquenal.
Fórmula d Cálculo:
• Salientamos que deverá ser processada a implantação do código VI) - 08.087 - Adic. Tempo Serv. sobre vencimentos/nroventos integrais - Acão Judicial, por parte da Fazenda Estadual e para os inativos a con-ipetência será da São Paulo Previdência-SPPREV.
• Em função do julgado deverá ser observado que os autores obtiveram êxito no judiciário para auferir a incidência dos adicionais temporais (qüinqüênios) de forma correta sobre os integrais vencimentos/proventos„ salvo as eventuais.
• Quando da Obrigação de Pagar, deverá o órgão pagador competente elaborar os cálculos à vista da situação financeira, para fazer incidir os adicionais temporais (qüinqüênios) sobre
r aquelas parcelas que não sofreram essa incidência.
• O ajuizainei to da ação ocorreu em 12/09/2012.
\ADERVAN Diretor Técnic
SILVA JUNIOR zenda Estadual
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GOVERNO DO ESTADO DE SA0 PAULO SECRETARIA DA FAZENDA
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PROCESSO PJ/F : 145380/2014 PROCESSO N.° : 0042647-31.2012.826.0053 - - VFP INTERESSADO : ELIZABETE FERREIRA RIBEIRO E 00 ASSUNTO : OBRIGAÇÃO DE FAZER
Trata o presente do cumprimento da Obrigação de Fazer, face a ação movida por: ELIZABETE FERREIRA RIBEIRO E 00.
Juntamos às fls. 42, a fórmula de cálculo para cumprimento co julgado face a manifestação do Procurador da causa às fls. 30, muito embora não constou no presente os termos do artigo 7° do Decreto n.° 28.055.87.
Cumpre-nos ainda informar, que o cumprimento da Obrigação de Fazer é de competência da Secretaria da Educação, da Saúde, do Esporte ,Lazer e Juventude e da São Paulo Previdência -SPPREV.
Outrossim, cabe esclarecer a necessidade de ser juntada ao respectivo expediente que será direcionado às Secretarias competentes para o cumprimento da Obrigação de Fazer, bem como para SPPREV, cópia da certidão de trânsito em julgado, tudo para atendimento à Portaria do Diretor Presidente da São Paulo Previdência-SPPREV n° 25/2012 e Instrução n° 01/2002-2 do TCE
Isto posto, encaminhe-se o presente à d. Procuradoria Judicial, a fim de que o Procurador da causa se digne conhecer e adotar as medidas cabíveis.
DDP/CIPJ. em 05 de Agosto de 2015.
À P.J
fls. 1
(4
PROCURADORIA GERAL DO ESTADO PROCURADORIA JUDICIAL
INTERESSADO(A) : ELIZABETE FERREIRA RIBEIRO E OUTROS
EXECUÇÃO DE SENTENÇA : OBRIGAÇÃO DE FAZER
AUTOS DE PROCEDIMENTO : ORDINÁRIO
PROCESSO N° : 0042647-31.2012.8.26.0053
PRAZO: 20 DIAS
SECRETARIA/ÓRGÃO/ENTIDADE ONDE SE DARÁ O CUMPRIMENTO: SECRETARIA DA SAÚDE
Conforme informações prestadas pela Secretaria da Fazenda-
CAF, proponho encaminhamento do expediente à SECRETARIA DA SAÚDE, para
que esta cumpra a Obrigação de Fazer nos exatos termos da decisão judicial,
apresentando as apostilas e planilhas dos valores devidos.
Face a fluência do prazo judicial, roga-se urgência no
atendimento.
São Paulo, 18 de agosto de 20
VINÍCIUS JOSÉ S AVANZA
P ocurador d• Estado
OAB/SP N° 314.247
Rua Maria Paula, 67, lo Andar, Bela Vista, São Paulo-SP 2014.01.145380
SECRETARIA DE ESTADO DA SAÚDE COORDENADORIA GERAL DE ADMINISTRAÇÃO
CENTRAL DE PROTOCOLO EXPEDIÇÃO E ARQUIVO
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TERMO DE APENSAMENTO
Nesta data, atendendo à solicitação da Douta Consultoria
Jurídica da Pasta, apensamos ao processo n° 001/0941/145.380/2014
o processo n° 001/0001/003.909/2015.
Devidamente providenciado, encaminhe-se a unidade supra.
CGA/CPEA/PROTOCOLO
02/09/2015
Luiz Antori o Martins Diretor Técnico I
CPEA/CPEA/PROTOCOLO
SECRETARIA DE ESTADO DA SAÚDE
CONSULTORIA JURÍDICA
Fls. 49
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N° DO PROCESSO 001/0941/145.380/2014
DATA DE ENTRADA: 03/ 09 /2015
DISTRIBUIDO AO DR(a): Nuhad
EM 03/09 / 2015
SECRETARIA DE ESTADO DA SAÚDE
CONSULTORIA JURÍDICA
Processo n° 001/0941/145.380/2014 (Apenso 001/0001/003.909/2015)
Interessado: ELIZABETE FERREIRA RIBEIRO E OUTROS
(Ação Judicial n° 0042647-31.2012.8.26.0053 da 2' Vara da Fazenda Pública da Capital — Banca: 11-J).
À CRH-NAA,
para cumprimento da OBRIGAÇÃO DE FAZER, em
caráter de URGÊNCIA, devendo ser a eles juntados todos os elementos hábeis à defesa do
Estado em Juízo, inclusive cópias de todos os documentos, processos ou expedientes referentes
ao assunto.
C J , em 04 de setembro de 2015.
Nuhad Said liver
Procuradora do Estado Chefe da
Consultoria Jurídica
sb
SECRETARIA DE ESTADO DA SAÚDE COORDENADORIA DE RECURSOS HUMANOS
GRUPO DE GESTÃO DE PESSOAS CENTRO DE LEGISLAÇÃO DE PESSOAL
Fls. 51
GGP/CLP
PROCESSO N°. 001/0941/145.380/2014 (AP. N° 001/0001/003.909/2015)
INTERESSADO: ELIZABETE FERREIRA RIBEIRO E OUTROS
ASSUNTO: AÇÃO ORDINÁRIA
Encaminhem-se os autos ao Centro de Controle de Recursos
Humanos para que seja providenciada a competente Portaria, DECLARANDO, à vista de
decisão judicial transitada em julgado, constante do Processo n° 0042647-31.2012.8.26.0053
(2' Vara de Fazenda Pública - Foro Central/SP), PJ/F n.° 2014.01.145380 e AP n.°
001/0001/003.909/2015, em nome de ELIZABETE FERREIRA RIBEIRO E OUTROS,
que os interessados (contracapa) fazem jus à "incidência dos adicionais temporais
representados pelos quinquênios de forma que sejam calculados sobre os integrais
vencimentos/proventos, salvo as não incorporadas e eventuais, nos termos do artigo 129
da Constituição Estadual, a partir de 05/10/89, respeitada a prescrição quinquenal (o
ajuizamento da ação ocorreu em 12/09/2012)."
CLP, em 22 de setembro de 2015.
ANA Ali A RASE CUSTODIO DIRETOR TÉCNICO II- SUBSTITUTO
JM
