Principio Da Insignificancia No Crime de Roubo

A APLICABILIDADE DO PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA NO CRIME DE ROUBO

ANDR MENEZES GONTIJO DO COUTO, adv. RKL ESCRITRIO DE ADVOCACIA SC

2.006

2

INTRODUO

A histria do sistema de Execues Penais brasileiro e tambm a nvel mundial,

mantm desde a sua origem a privao de liberdade com seu maior elemento

estruturador.

Na grande maioria dos casos, no h pena sem que haja como conseqncia a privao da liberdade.

Com o passar dos anos, os pensadores, estudiosos do direito, juristas e pessoas defensoras dos direitos humanos alertaram para o que hoje vemos acontecer, a falncia da estrutura de execuo penal.

Os efeitos dessa falncia atingem tanto as pessoas que tm o dever de combater o

crime, quanto as pessoas responsveis pela aplicao e execuo das penas.

Tm-se veiculado na mdia nacional recentes rebelies e mortes, assassinatos e

latrocnios bem como o elevado ndice de reincidncia, mostrando assim o evidente

caos e ineficcia do sistema penal atual.

Ao lado dessa criminalidade, se encontra a sociedade civil, insegura e vtima

constante da violncia urbana, assistindo e sendo estarrecida s horrveis cenas

protagonizadas pelos seus algozes que, aps o cumprimento da pena, devero

retornar, ao final, ao seu convvio.

3

A questo de maior relevncia que, no nterim do cumprimento dessa pena

privativa de liberdade, tendo em vista a precariedade do sistema carcerrio atual, os

ex-reclusos ao invs de ressocializarem, retornam ao convvio social como

verdadeiros profissionais no cometimento de delitos.

O Direito Penal moderno trouxe o aparecimento de correntes que discutem a

finalidade da cincia penal, at que ponto as questes devem ser resolvidas por

meio da tutela penal do Estado.

De um lado esto os defensores da corrente intitulada Direito Penal Mximo, que

entendem ser a cincia penal a forma de tutela estatal para quaisquer transgresses

a normas, devendo a pena privativa de liberdade ser aplicada para punir os

criminosos independentemente do grau lesivo da conduta praticada.

Do outro lado, esto os defensores do chamado Direito Penal Mnimo, segundo o

qual no esto alcanadas pelo Direito Penal as condutas nfimas, de pequeno

potencial lesivo.

Esse movimento prega que a priso o agente multiplicador da criminalidade.

Visualiza o sistema penitencirio como um local de fortalecimento da criminalidade,

pois onde o Estado est menos presente no presdio.

O Princpio da Insignificncia tem fundamento na proporcionalidade da pena com a

gravidade do delito cometido e da leso ao bem jurdico protegido.

4

A jurisprudncia ptria, em sua maioria, afasta a aplicabilidade do Princpio da Insignificncia em se tratando de crime de roubo, previsto no artigo 157 do Cdigo

Penal Brasileiro.

Este trabalho busca conhecer a fundo o Princpio da Insignificncia, com o intuito de

verificar sua aplicabilidade no crime de roubo, por se tratar de tipo penal que tutela

no s o patrimnio, mas tambm a integridade fsica e psicolgica das pessoas.

5

SUMRIO

1 INTRODUO TERICO-METODOLGICA ................................................. 7

2 CORRENTES DO DIREITO PENAL ................................................................ 9

2.1 Direito Penal Mximo .................................................................................. 9

2.2 Direito Penal Mnimo .................................................................................... 13

2.2.1 Princpios Garantidores ........................................................................... 20

3 PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA ................................................................. 32 3.1 Conceituaes ............................................................................................. 32

3.2 Tipicidade ..................................................................................................... 35

4 O DELITO DE ROUBO (ART. 157 CPB) ......................................................... 40

5 DOS BENS JURIDICAMENTE TUTELADOS ................................................. 44

5.1 Do patrimnio ............................................................................................... 45

5.2 Da integridade fsica e psicolgica............................................................. 48

6 ANLISE DE JURISPRUDNCIA ................................................................... 50

6

6.1 Jurisprudncias acerca da inaplicabilidade do princpio da insignificncia

no delito de roubo ............................................................................................. 50

6.2 Acrdos defendendo a desclassificao do delito de roubo no caso de

crime de bagatela .............................................................................................. 57

7 CONCLUSO ................................................................................................... 66

8 REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS ................................................................. 69

7

1 INTRODUO TERICO-METODOLGICA

Atravs do presente estudo, buscaremos aprofundar conhecimentos acerca das

correntes atuais de aplicao do Direito Penal.

Analisaremos os princpios limitadores do poder punitivo estatal e suas

especificidades atravs de opinies de diversos doutrinadores, dando maior nfase

ao Princpio da Insignificncia, ponto principal do nosso trabalho.

O delito previsto no artigo 157 do Cdigo Penal Brasileiro tambm ser analisado

com maior profundidade, visando o entendimento daquela figura penalmente tpica

de crime contra o patrimnio que atinge tambm a integridade fsica e moral das

vtimas.

Sero analisados os bens jurdicos tutelados pelo crime de roubo, pautando-nos sempre na possibilidade de aplicao do Princpio da Insignificncia naquela

modalidade criminosa.

Um levantamento jurisprudencial acerca da aplicabilidade do Princpio da Insignificncia no crime de roubo ser feito, visando entender os argumentos

jurdicos utilizados pelos aplicadores do direito em suas decises.

Estudaremos votos proferidos em acrdos pelo Desembargador Alexandre Victor

de Carvalho, dispondo sobre a aplicabilidade do Princpio da Insignificncia no crime

de roubo.

8

Dessa forma, pretendemos formar opinio a respeito da aplicabilidade do Princpio

da Insignificncia no crime de roubo.

9

2 AS PRINCIPAIS CORRENTES DO DIREITO PENAL NO

MOMENTO CONTEMPORNEO

2.1 DIREITO PENAL MXIMO

A corrente do Direito Penal Mximo tem seus seguidores em todo o mundo, partindo

daqueles que defendem as prticas utilizadas no Movimento da Lei e Ordem,

iniciado nos Estados Unidos da Amrica.

Para os defensores desta corrente, o Direito Penal deve ser visto como forma de

efetivo controle social da criminalidade, traduzindo-se em firme e clere resposta

legal ao criminoso, atravs de sanes legtimas e de carter intimidativo, j que, no obstante alguns posicionamentos em contrrio, ainda no foi possvel retirar da

pena seu cunho retributivo.

Entendem que a funo bsica do Direito Penal, como se sabe, a de defesa social,

que se realiza atravs da tutela jurdica, pela ameaa penal aos destinatrios da norma, aplicando-se efetivamente a punio ao transgressor.

10

De acordo com um dos defensores desta corrente penal, Ricardo Antnio

Andreucci1:

Ultimamente vem ganhando vulto em alguns segmentos da doutrina ptria a defesa do princpio da interveno mnima do Direito Penal, pugnando seus seguidores pela aplicao desse ramo do direito como a ultima ratio, ou seja, apenas e to somente quando esgotados todos os outros meios extrapenais de controle social.

No fosse a grave situao de insegurana que assola o Pas nesse delicado momento social, revelando a face omissa e at mesmo imprudente das autoridades envolvidas no sistema, esse princpio do Direito Penal Mnimo poderia, de certa forma, apresentar um determinado grau de razoabilidade frente aos disparates praticados pelos delinqentes, cada vez mais audazes e destemidos.

inegvel que, do ponto de vista estritamente cientfico, seria desejvel e sustentvel que o Direito Penal, no contexto dos demais recursos estatais para a conteno das aes anti-sociais, representasse a ultima ratio legis, assumindo sua feio subsidiria e evitando a proliferao de normas penais incriminadoras. Inegvel tambm que o abuso da criminalizao e da penalizao pode levar ao descrdito do Sistema Penal, gerando a falncia do carter intimidativo da pena, com a conseqente aniquilao de seu escopo de preveno geral.

Mas, por outro lado, no se pode deixar de ressaltar que o princpio da interveno mnima do Direito Penal teve sua origem a partir da Revoluo Francesa, sendo consagrado pelo Iluminismo, num contexto absolutamente diferente daquele que se apresenta, hoje em dia, em nosso Pas.

As vozes que clamam a favor do Direito Penal Mnimo, no contexto atual, se ressentem, cada vez mais, de sustentao social, na medida em que a populao, assolada diariamente pela atuao impune dos criminosos, e revoltada com a omisso estatal, clama por um Direito Penal mais forte, mais atuante, mais condizente com a realidade enfrentada pela parcela maior da coletividade, que no tem condies de se esconder sob o manto hipcrita de teorias penais ilegtimas.

A sociedade deve estar atenta, nesse sentido, para os novos movimentos jurdicos, que ciclicamente surgem, como por encanto, defendendo posies francamente conflitantes com o interesse pblico na conteno da criminalidade. bem de ver que ao povo no interessam tais movimentos e teorias, que por vezes defendem as pretenses da parcela delinqente da sociedade, com representantes em todas as camadas sociais (j que a criminalidade, como se sabe, no grassa somente no segmento mais humilde da populao), procurando sustentar sua aparente hegemonia cientfica sob as vestes de doutrinas importadas de outros pases e de outros tempos.

A base do entendimento dos defensores do Direito Penal Mximo a

punio queles que cometerem delitos legalmente previstos, sem

1 ANDREUCCI, Ricardo Antnio. O Direito Penal Mximo. Disponvel em: .

11

qualquer distino s condies e necessidades acerca do cometimento

do tipo penal.

Segundo essa corrente, o Direito Penal existe e deve ser aplicado como tal, para

solucionar questes jurdicas que envolvam crimes e seus autores.

No h que se falar em ultima ratio para os seguidores do Direito Penal Mximo.

Deve-se aplicar a processualstica penal, independente de haver outros meios para

se resolver o litgio, j que a rea penal existe para enfrentar as questes que envolvam crimes tipificados.

Hassemer2, falando sobre um Direito Penal Funcional, particularmente sobre a

moderna criminalidade, reflete:

Nestas reas, espera-se a interveno imediata do Direito Penal, no apenas depois que se tenha verificado a inadequao de outros meios de controle no penais. O venervel princpio da subsidiariedade ou da ultima ratio do Direito Penal simplesmente cancelado para dar lugar a um Direito Penal visto com sola ratio ou prima ratio na soluo social de conflitos: a resposta surge para as pessoas responsveis por essas reas cada vez mais freqentemente como a primeira, seno a nica sada para controlar os problemas.

A cincia penal deve ser utilizada no s para punir os criminosos, mas tambm

para dar uma resposta sociedade, assombrada pela criminalidade e pela

impunidade deixada por crimes no solucionados.

Acesso em: 03 junho 2004. 2 HASSEMER. Winfried. Trs temas de Direito Penal. Porto Alegre: Publicaes Fundao Escola

Superior do Ministrio Pblico, 1993.

12

Defendem as sanes de natureza retributiva, aplicando-se os princpios

constitucionais e penais, levando-se em considerao a legalidade que dever ser

respeitada em todas as situaes.

Complementam-se observando que a pena, alm do carter retributivo, cominada

pela lei como pena criminal, ou seja, dentro do quadro constitucional ou legal das penas admitidas, subordinada a sua aplicao s condies constitucionais e legais

correspondentes, a primeira das quais a jurisdio penal.

Em relao finalidade do Direito Penal, Nilo Batista3 aduz que ... a misso do

direito penal a proteo de bens jurdicos atravs da cominao, aplicao e execuo da pena.

De acordo com o professor Rogrio Greco4, ... a pena, portanto, simplesmente o

instrumento de coero de que se vale o Direito Penal para a proteo dos bens,

valores e interesses mais significativos da sociedade.

A corrente do Direito Penal Mximo defende a aplicao de um Direito Penal como

forma de efetivo controle social da criminalidade, atravs de sanes legtimas de

carter intimidativo e retributivo.

Nesse sentido, Ricardo Antnio Andreucci5 conclui que ainda no foi possvel retirar

o carter retributivo da pena.

3 BATISTA, Nilo. Introduo crtica ao direito penal brasileiro. 5. ed. Rio de Janeiro: Revan, 2001.

4 GRECO, Rogrio. Curso de Direito Penal: parte geral. Rio de Janeiro: Impetus, 2002. p. 4.

13

entendimento dos defensores da corrente do Direito Penal Mximo a utilizao das penas de maneira dosada, porm com intuito de se buscar o bem estar social.

Ademais, as penas privativas de liberdade, quando aplicadas de maneira correta,

reeducam e ressocializam os criminosos, fazendo com que sejam reinseridos na sociedade com a mentalidade pacfica, no estando sujeitos a novos cometimentos delitivos.

Em relao pena privativa de liberdade, os defensores do Direito Penal Mximo

tm entendimento igualitrio aos defensores do Direito Penal Mnimo. Ao se

depararem com um sistema prisional falido, aduzem ser de grande importncia a

reestruturao do sistema carcerrio para que os criminosos condenados no

possam sair dos estabelecimentos de recluso mais algozes para o cometimento de

ilegalidade e delitos.

2.2 DIREITO PENAL MNIMO

O Direito Penal moderno tem como fundamento basilar a interveno mnima deste

ramo nas condutas humanas.

5 ANDREUCCI, Ricardo Antnio. O Direito Penal Mximo. Disponvel em: .

Acesso em: 03 junho 2004.

14

Para os defensores desta corrente, a democratizao das sociedades modernas

gerou conseqncias, tambm, para o Direito Penal, exigindo-se que este ramo do

Direito se assente em dois pilares bsicos: que sua interveno seja legalizada e mnima.

A rea do Direito Penal deve ser vista sob o prisma da ltima soluo para o

problema jurdico apresentado para apreciao e enquadramento, e isso se d pela aspereza da resposta apresentada pelo sistema penal a condutas que violem seus

preceitos tpicos, com a cominao da pena que passa da restrio ou limitao da

liberdade at a multa penal.

O Direito Penal Mnimo se inspirou em princpios como o da no-interveno do

Estado no mbito prprio e particular de cada pessoa, no que se conhece como

direito privacidade, o que por si s leva descriminalizao de diversas condutas

ainda hoje tipificadas (uso e porte para consumo prprio de drogas, adultrio, etc.) e lanou sobre o sistema penal crtica severa a seu modelo que entende ser

responsvel pelo aumento da violncia, inclusive por parte de rgos estatais6.

Para a corrente intitulada Direito Penal Mnimo, a tarefa imediata do Direito Penal

resume-se na proteo de bens jurdicos.

6 SILVA. Rodrigo Otvio Gonalves. Direito Penal Mnimo e democracia. Disponvel em:

. Acesso em 15 de novembro de 2004.

15

Fernando Galvo7 nos ensina que ... como forma de controle social, o direito penal

deve ser sempre a ultima ratio do ordenamento jurdico e no pode se orientar por paixes momentneas ou interesses oportunsticos.

Distinguindo-se dos demais ramos do direito por atuar como ultima ratio, ou seja, somente se justifica a proteo penal quando os outros ramos do direito forem insuficientes, tem em si natureza subsidiria em relao aos demais mecanismos de

controle estatal.

Assim, o Estado deve se valer das foras do Direito Penal somente quando

demonstrar claramente a insuficincia dos demais ramos do direito em punir com a

veemncia necessria a conduta e quando restar provado que o ilcito violou valores

cuja alada de atribuio para punir da rea penal.

A pena privativa de liberdade se constitui da resposta estatal mais marcante e lesiva

para os indivduos que a devem suportar.

Em lugar dela, o legislador preferir as sanes alternativas no limitativas do jus libertatis, como a prestao social alternativa, a prestao pecuniria e a restrio de

direitos.

Para os seguidores desta corrente, o Direito Penal somente deve atuar quando a

leso (ou ameaa de leso) ao bem jurdico apresentar gravidade (significado penal), no formando, portanto, um sistema fechado de condutas, mas fragmentrio

7 ROCHA, Fernando A. N. Galvo da. Poltica Criminal. 2 ed. Belo Horizonte: Mandamentos, 2002. p.

127.

16

e subsidirio, no momento em que utilizado nos casos em que outros ramos de

controle social no resolvam o litgio.

Desse carter limitado da proteo penal (subsidiariedade e fragmentariedade) deduz-se um princpio fundamental do Direito Penal moderno (clssico). Trata-se do princpio da interveno mnima.

Para tal princpio, o Direito Penal somente tem legitimidade para atuar nos casos de

grave leso (ou ameaa de leso) a bens jurdicos fundamentais para as relaes sociais.

Dessa caracterstica da proteo penal (mnima interveno) se junta uma outra: o garantismo. O Direito Penal, desde o sculo XVIII, uma busca pela limitao do

poder punitivo do Estado face ao cidado.

Pelos sculos passados, constatou-se que o poder punitivo do Estado sempre serviu

opresso. Da, o Direito Penal moderno (liberal) ter sido construdo a partir de um discurso garantista, caracterizando o Direito Penal da Escola Clssica como um

instrumento de proteo do indivduo contra o Estado.

Na dcada de 80, a tese abolicionista (o crime no tem realidade sociolgica e os conflitos sociais que realmente existem s podem ser solucionados com a

participao efetiva dos sujeitos envolvidos) perde a importncia que teve nas duas dcadas anteriores.

17

Desde ento, ressurgiu o discurso do controle social da pena, mas, em resposta s

duras crticas anteriores, com maior nfase nas caractersticas do direito penal.

Essa revitalizao do princpio da interveno mnima e do garantismo penal passou

a ser denominada de Direito Penal Mnimo ou minimalismo penal que tem como

proposta central a mnima interveno do Estado, com a mxima garantia do direito

de liberdade do cidado.

Em outras palavras, a priso somente deve ser aplicada para se evitar um mal maior

para a sociedade, em decorrncia da sua falncia8 (alto custo, ineficcia e injustia); bem como, a conhecida seletividade do sistema penal deve ser combatida pelas

garantias individuais.

O Direito Penal Mnimo, reconhecendo certa utilidade social no controle penal,

aponta para a descriminalizao (abolio de vrios tipos penais, tendo como critrio da fragmentariedade e subsidiariedade), despenalizao (criao de vias alternativas que solucionam o conflito penal sem aplicao de pena) e desinstitucionalizao (diversificao da resposta penal, transferindo o conflito para os sujeitos envolvidos).

Os defensores dessa corrente afirmam que as formas descriminalizantes e

despenalizantes no geram impunidades, mas refletem a verdadeira garantia da

funo do Direito Penal como ultima ratio, uma funo de proteo.

8 BECCARIA, Cesare. Dos delitos e das penas. Trad. J. Cretella Jr. E Agnes Cretella. 2 ed., So

Paulo: RT, 1997.

18

Para nos auxiliar acerca dos instrumentos utilizados pelo Direito Penal Mnimo,

trazemos baila os ensinamentos de Carlos Vico Maas9:

A descriminalizao e a despenalizao so instrumentos de interpretao restritiva fundados na prpria concepo material do tipo penal, por intermdio do qual possvel alcanar, pela via judicial e sem macular a segurana jurdica do pensamento sistemtico, a proposio poltico-criminal da necessidade de descriminalizao de condutas que, embora formalmente tpicas, no atingem de forma relevante os bens jurdicos protegidos pelo Direito Penal.

Nesse diapaso, o desvalor do evento deve ser considerado de acordo com a

importncia dos vrios bens jurdicos penalmente protegidos e da intensidade da ofensa ocorrida.

Segundo Maurcio Antnio Ribeiro Lopes10,

Descriminalizar significa subtrair da estrutura constituidora do crime fato tpico, antijurdico e culpvel um de seus elementos, com a conseqente reduo do fato a um evento no cominado com a sano penal como conseqncia de sua prtica. [...] Descriminalizao tcnica de processo legislativo, pautada por razes de poltica criminal de extino de modelo de conduta, pela superao, por qualquer meio, de sua estrutura tpica, ilcita ou da culpabilidade.

Os instrumentos descriminalizantes, pautados por princpios constitucionais e penais

garantidores, so princpios prprios que possibilitam uma reestruturao do sistema

penal, pretendendo retirar de certas condutas o carter de criminosas e no o

carter de ilcitas.

9 MAAS, Carlos Vico. Tipicidade e Princpio da Insignificncia. So Paulo: USP, 1993. p. 97.

Dissertao apresentada Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo para obteno do ttulo de Mestre em Direito Penal.

10 LOPES, Maurcio Antnio Ribeiro. Princpio da Insignificncia no Direito Penal. 2 ed. rev., atual. e

ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000. p. 198.

19

O legislador no pode prever em que grau e em que intensidade devem tais

condutas merecer a punio, cabendo essa atribuio de reprovao aos

aplicadores do direito, sempre orientados pela cincia do Direito que, longe de ser

meramente normativo, fruto do prprio comportamento humano.

Na legislao brasileira, a Lei 9.099/9511 (Lei dos Juizados Especiais Criminais) tem sido apontada como o principal diploma legal de inspirao minimalista. Contudo,

essa no a caracterstica da nossa poltica criminal.

Ao contrrio, desde o incio da dcada de 90, o Movimento da Lei e Ordem tem

conseguido ampliar a abrangncia do sistema punitivo, apesar da sua ineficcia,

criando novos tipos penais, aumentando as penas e restringindo garantias

individuais.

Tudo em nome de uma suposta e interminvel guerra contra o crime que enriquece

as empresas de comunicao de massa e elege polticos demaggicos.

O rigoroso discurso punitivo da dcada de 90 desvincula a pena da funo protetora

de bens jurdicos, na medida que define o crime no como uma leso (ou ameaa de leso), mas como uma falta de lealdade ordem social, uma opo de maus cidados que devem ser duramente castigados.

11 BRASIL, Congresso Nacional, Lei 9.099, de 26 de setembro de 1995: dispe sobre os Juizados

Especiais Cveis e Criminais. Cdigo Civil, 17 ed., So Paulo: Saraiva, 2002.

20

Assim, um Direito Penal simblico criado, incapaz de promover a paz social que

proclama, mas perfeitamente capaz de contribuir para a manuteno da ordem

social.

Por fim, na onda atual da globalizao, com a diminuio do Estado, no se pode

confundir Direito Penal Mnimo com a mnima interveno do Estado nas relaes

sociais.

Ao contrrio, a mnima interveno do Estado (neoliberalismo) necessita da mxima interveno na liberdade do indivduo, pois reduz os investimentos em programas

sociais, ao mesmo tempo em que aumenta os excludos e a concentrao de

riqueza.

2.2.1 PRINCPIOS GARANTIDORES

Atualmente, o Direito Penal visto como a panacia para os males que assombram

a nossa coletividade.

De acordo com o professor Alexandre Victor de Carvalho12, o Direito Penal no deve

ser visto como instrumento de defesa social. Trata-se de uma viso extremamente

equivocada.

12 Informao oral. Aula Magna: Princpios limitadores do poder punitivo do Estado. Centro

Universitrio Metodista Izabela Hendrix. Data: 22. fev. 2005.

21

O Direito Penal um instrumento de proteo de bens jurdicos individuais e coletivos.

O grande problema da cincia penal est na execuo da pena, pois a poltica

pblica carcerria fadada ao insucesso.

O Direito Penal uma ponta distinta das polticas pblicas. O que falta na

sociedade brasileira so polticas pblicas para tornar a nossa sociedade mais justa.

Na atual sociedade, o Direito Penal no funcionar, visto estarem ausentes polticas

pblicas eficientes no s para o problema carcerrio, mas tambm em relao s

desigualdades sociais, acesso educao, etc.

Ferrajoli13 tem debatido a idia do juiz constitucional, em sua obra El garantismo y la filosofia del derecho, aduzindo que ... o garantismo entendido no sentido do

estado constitucional de direito, isto , aquele conjunto de vnculos e de regras racionais impostos a todos os poderes na tutela dos direitos de todos, representa o

nico remdio para os poderes selvagens.

Ferrajoli distingue as garantias em duas grandes classes:

... as garantias primrias e as secundrias. As garantias primrias so os limites e vnculos normativos ou seja, as proibies e obrigaes, formais e substanciais impostos, na tutela dos direitos, ao exerccio de qualquer poder. As garantias secundrias so as diversas formas de reparao a

13 FERRAJOLI apud GRECO. Rogrio. Op. cit. p. 8.

22

anulabilidade dos atos invlidos e a responsabilidade pelos atos ilcitos subseqentes s violaes das garantias primrias14.

Segundo a concepo garantista de Luigi Ferrajoli, a magistratura exerce um papel de fundamental importncia, no momento em que o juiz no um mero aplicador da lei, um mero executor da vontade do legislador ordinrio15.

O juiz deve ser visto como o Juiz Constitucional, que deve tentar fazer que a Constituio seja respeitada a todo o momento.

Nas palavras de Ferrajoli, em sua obra Derechos e garantias: La ley del ms dbil:

... a sujeio do juiz lei j no , como o velho paradigma positivista, sujeio letra da lei, qualquer que fosse seu significado, seno sujeio lei enquanto vlida, quer dizer coerente com a Constituio. E no modelo constitucional garantista a validez j no um dogma associado mera existncia formal da lei, seno uma qualidade contingente da mesma ligada coerncia de seus significados com a Constituio, coerncia mais ou menos opinvel e sempre remetida valorao do juiz. Disso se segue que a interpretao judicial da lei tambm sempre um juzo sobre a lei mesma, que corresponde ao juiz junto com a responsabilidade de eleger os nicos significados vlidos, ou seja, compatveis com as normas constitucionais substanciais e com os direitos fundamentais estabelecidos pelas mesmas16.

Ainda em relao teoria do garantismo penal, destaca Salo de Carvalho:

... a teoria do garantismo penal, antes de mais nada, se prope a estabelecer critrios de racionalidade e civilidade interveno penal, deslegitimando qualquer modelo de controle social maniquesta que coloca a defesa social acima dos direitos e garantias individuais. Percebido dessa forma, o modelo garantista permite a criao de um instrumental prtico-terico idneo tutela dos direitos contra a irracionalidade dos poderes, sejam pblicos ou privados.

14 Idem. p. 8.

15 Idem. p. 9.

16 Ibidem. p. 9.

23

Os direitos fundamentais adquirem, pois, status de intangibilidade, estabelecendo o que Elias Diaz e Ferrajoli denominam de esfera do no-decidvel, ncleo sobre o qual sequer a totalidade pode decidir. Em realidade, conforma uma esfera dos inegocivel, cujo sacrifcio no pode ser legitimado sequer sob a justificativa da manuteno de bem comum. Os direitos fundamentais direitos humanos constitucionalizados adquirem, portanto, a funo de estabelecer o objeto e os limites do direito penal nas sociedades democrticas17.

Volvendo-nos para os princpios garantidores, temos que so eles garantias do

cidado perante o poder punitivo estatal e esto amparados pelo novo texto

constitucional de 1988, previstos em seu artigo 5.

Com o Iluminismo, surgiram idias de igualdade e liberdade, dando ao Direito Penal

um carter formal menos cruel do que aquele que predominou durante o Estado

Absolutista, impondo limites interveno estatal nas liberdades individuais.

A maioria desses princpios passou a integrar os Cdigos Penais de pases

democrticos, recebendo, ao final, assento constitucional, como garantia mxima de

respeito aos direitos fundamentais do cidado.

Esses princpios, que hoje se encontram inseridos implcita ou explicitamente em nossa Constituio (art. 5), tm a funo de orientar o legislador ordinrio para a adoo de um sistema penal voltado para os direitos humanos, embasado em um

Direito Penal Mnimo, garantista.

17 CARVALHO. Salo de; CARVALHO. Amilton Bueno de. Aplicao da pena e garantismo. Rio de

Janeiro: Lmen Jris, 2001. p. 17.

24

O princpio da reserva legal ou da legalidade encontra-se positivado no art. 1 do

Cdigo Penal18, sendo uma garantia para o cidado, pois caso no haja um dispositivo legal que defina o fato e comine a pena, o cidado no ser punido. No

h crime sem lei anterior que o defina. No h pena sem prvia cominao legal.

Desse princpio, advm outros dois princpios: o princpio da taxatividade e o

princpio da proibio de analogia.

Para o princpio da taxatividade, preciso que a lei penal descreva o fato de forma

taxativa e a pena de modo taxativo.

Assim, o legislador ordinrio dever elaborar as leis exaurindo o fato penal tpico,

bem como os parmetros mnimo e mximo da sano, sob pena de ser o

dispositivo inconstitucional.

De acordo com o princpio da proibio de analogia, no se pode criar delito ou pena

por analogia. Advm desse princpio o brocardo jurdico onde existe a mesma razo de decidir, deve ser aplicado o mesmo dispositivo de lei.

Todavia, se o princpio da legalidade impe limites ao arbtrio dos julgadores, no o faz com relao ao Estado que, observada a reserva legal, poder criar tipos penais

injustos e cominar penas excessivamente severas.

18 BRASIL. Cdigo Penal. 17 ed. So Paulo: Saraiva, 2002.

25

No obstante, o princpio da interveno mnima orienta e limita o poder incriminador

do Estado recomendando que a criminalizao de uma conduta s legitima se

constituir meio necessrio para a proteo de determinado bem jurdico.

Assim, o Direito Penal assume um papel subsidirio e sua interveno s se justifica quando os bens jurdicos mais importantes no forem suficientemente protegidos contra leso ou ameaa de leso pelos outros ramos do direito.

Para Claus Roxin19 ... a razo desse princpio radica em que o castigo penal coloca

em perigo a existncia social do afetado, se o situa margem da sociedade e, com

isso, produz tambm um dano social.

De acordo com Cezar Roberto Bitencourt20:

Apesar de o princpio da interveno mnima ter sido consagrado pelo Iluminismo, a partir da Revoluo Francesa, a verdade que, a partir da segunda dcada do sculo XIX, as normas penais incriminadoras cresceram desmedidamente, a ponto de alarmar os penalistas dos mais diferentes parmetros culturais.

O princpio da interveno mnima bem explicado por Luiz Rgis Prado21:

O princpio da interveno mnima ou da subsidiariedade estabelece que o Direito Penal s deve atuar na defesa dos bens jurdicos imprescindveis coexistncia pacfica dos homens e que no podem ser eficazmente protegidos de forma menos gravosa. Desse modo, a lei penal s dever intervir quando for absolutamente necessrio para a sobrevivncia da comunidade, como ultima ratio.

19 ROXIN. Claus. apud. BITENCOURT, Cezar Roberto. Manual de Direito Penal: parte geral. 7 ed.

So Paulo: Saraiva, 2002. p. 11.

20 Ibidem. p. 11.

21 PRADO, Luiz Regis. Curso de direito penal brasileiro: parte geral. 4 ed. rev., atual. e ampl. So

Paulo: Revista dos Tribunais, 2004.

26

Portanto, as vertentes do princpio da interveno mnima de um lado, orientam o

legislador na seleo dos bens mais importantes e necessrios ao convvio em

sociedade; do outro, tambm servem de norte ao legislador para retirar a proteo

do Direito Penal sobre aqueles bens que, no passado, gozavam de especial

importncia, mas que hoje, com a evoluo da sociedade, j podem ser satisfatoriamente protegidos pelos demais ramos do nosso ordenamento jurdico.

Outro princpio garantidor o princpio da fragmentariedade, que se trata do

corolrio dos princpios da interveno mnima e da reserva legal.

O Direito Penal limita-se a castigar as aes mais graves praticadas contra os bens

jurdicos mais importantes, decorrendo da o seu carter fragmentrio, uma vez que se ocupa somente de uma parte dos bens jurdicos protegidos pela ordem jurdica.

Assim, o carter fragmentrio do Direito Penal significa que a cincia penal no deve

sancionar todas as condutas lesivas dos bens jurdicos, mas to somente aquelas condutas mais graves e mais perigosas praticadas contra bens mais relevantes.

Noutro norte, o princpio da culpabilidade traduzido pelo nullun crimen sine culpa.

A culpabilidade no levada em conta em si, mas uma culpabilidade em relao aos

demais membros da sociedade, propugnando-se por um fundamento social, em vez

de psicolgico, para o conceito de culpabilidade.

27

De acordo com Cezar Roberto Bitencourt22, pelo princpio da fragmentariedade, ...

no h pena sem que decorra da culpabilidade trs conseqncias materiais: a) no h responsabilidade objetiva pelo simples resultado; b) a responsabilidade penal pelo fato e no pelo autor; c) a culpabilidade a medida da pena.

O princpio da humanidade sustenta que o poder punitivo estatal no pode aplicar

sanes que atinjam a dignidade da pessoa humana ou que lesionem a constituio fsico-psquica dos condenados.

Decorre de um princpio constitucional maior, que o da dignidade da pessoa

humana, previsto no art. 1, inciso III da Constituio da Repblica Federativa do

Brasil de 198823.

De acordo com Eugenio Raul Zaffaroni24, esse princpio determina ... a

inconstitucionalidade de qualquer pena ou conseqncia do delito que crie uma

deficincia fsica (morte, amputao, castrao ou esterilizao, interveno neurolgica, etc.), como tambm qualquer conseqncia jurdica inapagvel do delito.

Assim, o princpio da humanidade garante que nenhuma pena privativa de liberdade

pode ter uma finalidade que atente contra a incolumidade da pessoa como ser

social.

22 BITENCOURT, Cezar Roberto. Manual de Direito Penal: parte geral. 7 ed. So Paulo: Saraiva,

2002. p. 15.

23 BRASIL. Constituio (1988). 32 ed. So Paulo: Saraiva, 2004.

28

Noutro diapaso, o princpio da irretroatividade da lei penal vem reforar a

segurana e a liberdade da sociedade, resguardando os princpios garantidores da

legalidade e da anterioridade da lei penal, consagrados no art. 1 do Cdigo Penal

Brasileiro25 e no art. 5, inciso XXXIX da Constituio da Repblica Federativa do

Brasil26.

O princpio da irretroatividade conseqncia das idias consagradas pelo

Iluminismo.

Desde ento, o princpio da irretroatividade da lei penal ficou includo no princpio da

legalidade, constante tambm na Declarao Universal dos Direitos do Homem, de

194827.

De acordo com o princpio da irretroatividade, a lei penal no alcana fatos ocorridos

antes de sua entrada em vigor nem depois de sua revogao. No retroage e no

tem ultra-atividade. o princpio tempus regit actum.

Entretanto, o princpio da irretroatividade somente aplicado em relao lei mais

severa.

24 ZAFFARONI. Eugenio Raul; PIERANGELI. Jos Henrique. Manual de Direito Penal: parte geral. 4

ed. rev. So Paulo: RT, 2002. p. 139. 25

BRASIL. Cdigo Penal. 17 ed. So Paulo: Saraiva, 2002.


27 ONU ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Declarao Universal dos Direitos do Homem

Adaptada e proclamada pela Assemblia Geral Resoluo 217a. Paris, 1948.

29

Assim, admitir-se- a retroatividade na hiptese de buscar a aplicao da lei mais

favorvel, a teor do art. 5, inciso XL da Constituio da Repblica de 1988.

Pode-se presumir a questo no seguinte princpio: o da retroatividade da lei penal

mais benigna. A lei nova que for mais favorvel ao ru sempre retroage.

Outro princpio garantidor constante do nosso ordenamento jurdico o princpio da adequao social.

Como mais destacado defensor do princpio da adequao social, Wezel28 considera

que o Direito Penal somente tipifica condutas que tenham certa relevncia social. Do

contrrio, no poderiam ser delitos.

De acordo com Maurcio Antnio Ribeiro Lopes29:

A teoria da adequao social formulada por Wezel surgiu como um princpio geral de interpretao e compreenso dos tipos penais. No so consideradas tpicas aquelas condutas que se movem por completo dentro do marco de ordem social, histrico, normal da vida porque so socialmente adequadas.

O tipo penal implica numa seleo de comportamentos e uma valorao. Certos

comportamentos em si mesmo tpicos necessitam de relevncia por serem comuns

no meio social.

28 WEZEL. apud. BITENCOURT, Cezar Roberto. Manual de Direito Penal: Parte Geral. 7 ed. So

Paulo: Saraiva, 2002. p. 17.


ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000.

30

Por isso, segundo Stratenwerth, ... incompatvel criminalizar uma conduta s

porque se ope concepo da maioria ou ao padro mdio de comportamento30.

Porm, as conseqncias da adequao social no esto ainda

pacificadas dentre nossos juristas. Alguns entendem que afastaria a tipicidade, ou simplesmente eliminaria a antijuridicidade de determinadas condutas tpicas.

Wezel entendia inicialmente que os efeitos da adequao social seriam

uma excludente da tipicidade, depois como causa de justificao. Enfim, acabou aceitando o princpio da adequao social somente como

princpio geral de interpretao, entendimento que at hoje seguido por respeitveis penalistas.

Certo que a maioria dos juristas entende que o princpio da adequao social no deixa de ser um princpio inseguro, devendo ser utilizado

somente em ltima instncia.

Outro princpio garantidor que entendemos ser de grande importncia

para a aplicabilidade do Direito Penal o princpio da individualizao

30 STRATENWERTH. apud. BITENCOURT, Cezar Roberto. Op. cit.. p. 18

31

da pena, contido no texto da Carta Magna de 1988, em seu artigo 5,

inciso XLVI.

Segundo o princpio da individualizao das penas, as penas devero

ser valoradas e selecionadas, para que sejam aplicadas de acordo com a valorao do bem jurdico tutelado.

Mirabete31, analisando o problema da individualizao da pena no

momento da execuo, preleciona:

Com os estudos referentes matria, chegou-se paulatinamente ao ponto de vista de que a execuo penal no pode ser igual para todos os presos e que tampouco a execuo pode ser homognea durante todo o perodo de seu cumprimento. No de execuo e que, durante a fase executria da pena, se exige um ajustamento desse programa conforme a reao observada no condenado, s assim se podendo falar em verdadeira individualizao no momento executivo. Individualizar a pena, na execuo, consiste em dar a cada preso as oportunidades e elementos necessrios para lograr a sua reinsero social, posto que pessoa, ser distinto. A individualizao, portanto, deve aflorar tcnica e cientfica, numa improvisada, iniciando-se com a indispensvel classificao dos condenados a fim de serem destinados aos programas de execuo mais adequados, conforme as condies pessoais de cada um.

Deixaremos para adentrar nas consideraes acerca do Princpio da

Insignificncia no prximo captulo, por se tratar de principal discusso

do nosso trabalho.

31 MIRABETE, Julio Fabbrini. Execuo Penal. So Paulo: Atlas, 1990. p. 60-61.

32

3 PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA

3.1 Breve histrico e conceituaes

O Princpio da Insignificncia foi cunhado pela primeira vez por Claus Roxin, em

1964, partindo do velho adgio latino mnima non curat praetor.

Teve sua origem em Roma, minimis non curat pretor, que proibia o julgador (pretor) de se ater a situaes irrelevantes, insignificantes.

Segundo Diomar Ackel Filho32, o Princpio da Insignificncia j vigorava no Direito Romano. O pretor, em regra geral, no se ocupava de causas ou delitos de pouca

importncia.

Em contraponto, Maurcio Antnio Ribeiro Lopes33 diz que o brocardo jurdico no pode ser entendido como um princpio e sim como uma justificativa para uma no atuao do Estado na esfera penal.

Afirma ainda que a aplicao do Princpio da Insignificncia pode ser extralegal, pois

muitas das vezes, descriminaliza atitudes conhecidamente reprovadas e tipificadas

32 ACKEL FILHO, Diomar. O princpio da Insignificncia no Direito Penal. JTACrimSP. So Paulo,

1994. p. 73.


ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000. p. 41-42.

33

pelo Direito Positivo, mas no extrajurdico, levando-se em conta o carter fragmentrio do Direito Penal34.

Atua como instrumento de interpretao restritiva do tipo penal, com o significado

sistemtico e poltico-criminal de expresso da regra constitucional do nullun crimen

sine lege, que no a misso do tipo penal e que nada mais faz do que revelar a

natureza subsidiria e fragmentria do Direito Penal.

Segundo preleciona Jos Henrique Guaracy:

O fundamento do Princpio da Insignificncia est, tambm, na idia de proporcionalidade que a pena deve guardar em relao gravidade do crime. Nos casos de nfima afetao ao bem jurdico o contedo do injusto to pequeno que no subsiste nenhuma razo para o pathos tico da pena, de sorte a mnima pena aplicada seria desproporcional significao social do fato.35

Reza este princpio que no esto alcanadas pelo tipo penal as aes socialmente

toleradas, de menor repercusso, que atinjam de maneira branda o bem jurdico tutelado.

Considera-se atpico o fato que, dada a sua irrelevncia, sequer ofende o bem

jurdico protegido.



35 REBLO, Jos Henrique Guaracy. O princpio da insignificncia: interpretao jurisprudencial. Belo

Horizonte, Del Rey: 2000. p. 38.

34

De acordo com Francisco de Assis Toledo36, o primeiro doutrinador a introduzir o

Princpio da Insignificncia no Brasil, ... o Direito Penal, por sua natureza

fragmentria, s vai at onde seja necessrio para a proteo do bem jurdico. No deve preocupar-se com bagatelas.

Zaffaroni e Pierangeli37 entendem que:

... a insignificncia da afetao de bens jurdicos exclui a tipicidade, mas s pode ser estabelecida atravs da considerao conglobada da norma: toda a ordem normativa persegue uma finalidade; tem um sentido que a garantia jurdica para possibilitar uma coexistncia que evite a guerra civil (a guerra de todos contra todos).

O Princpio da Insignificncia est diretamente ligado ao princpio da interveno

mnima, impondo ao legislador e ao intrprete, por sua compatibilidade com outros

princpios jurdico-penais dotados de positividade e com os pressupostos polticos do Estado Democrtico de Direito, a utilizao do Direito Penal apenas quando no

bastarem outros procedimentos mais suaves para preservar e reinstalar a ordem

jurdica.

Como ensina Francisco de Assis Toledo38, o comportamento humano, para ser

tpico, no s deve ajustar-se formalmente a um tipo legal de delito, mas tambm ser materialmente lesivo a um bem jurdico alheio ou tica e socialmente reprovvel.

36 TOLEDO, Francisco de Assis. Princpios bsicos do Direito Penal. So Paulo, Saraiva: 1989. p.

133.


ed. rev. So Paulo: RT, 2002. p. 564-565.

38 TOLEDO, Francisco de Assis. Princpios bsicos do Direito Penal. So Paulo, Saraiva: 1989. p.

142-144.

35

Ivan Luiz da Silva39 conceitua o Princpio da Insignificncia como ... aquele que

interpreta restritivamente o tipo penal, aferindo qualitativa e quantitativamente o grau

de lesividade da conduta, para excluir da incidncia penal os fatos de poder ofensivo

insignificante aos bens jurdicos penalmente protegidos.

O Princpio da Insignificncia opera no sistema penal como um mecanismo de

legitimao do Direito Penal. Realiza um juzo de desvalor do resultado para concluir a existncia de uma tipicidade material.

So requisitos e circunstncias do Princpio da Insignificncia: a reprovabilidade (que forma o princpio da responsabilidade pessoal juntamente com a culpabilidade), a existncia de uma tipicidade material.

Cezar Roberto Bitencourt40, afirma que ... a irrelevncia ou insignificncia de

determinada conduta deve ser aferida no apenas em relao importncia do bem

juridicamente atingido, mas especialmente em relao ao grau de intensidade, isto , pela extenso produzida.

3.2 Tipicidade

A adequao do fato concreto comparativamente ao tipo penal descrito pelo

legislador a tipicidade.

39 SILVA, Ivan Luiz da. Princpio da Insignificncia no Direito Penal Brasileiro.Curitiba: Juru, 2004. p.

95.

36

A tipicidade composta pelos elementos objetivos, subjetivos e normativos.

Com a aplicao do Princpio da Insignificncia, as leses que no causem danos

de relevante importncia aos bens jurdicos protegidos devem ser excludas, tornando atpico o fato.

O Princpio da Insignificncia possibilita a delimitao de critrios razoveis dos

resultados que devam ser considerados insignificantes sob a tica de um Direito

Penal fragmentrio e subsidirio, devendo-se analisar cada caso concreto.

Apontam alguns estudiosos do Direito Penal uma certa dificuldade de averiguao

da intensidade em delitos no materiais, o que no ocorre, uma vez que para os

delitos formais poder haver o desvalor da ao, no somente do resultado.

O Princpio da Insignificncia trata-se de importante construo dogmtica, com

base em concluses de ordem poltico-criminal, que procura solucionar situaes de

injustia provenientes da falta de relao entre a conduta reprovada e da pena aplicvel.

Compete ao aplicador do direito julgar o contedo da insignificncia, mas sempre orientado pela norma penal.

40 BITENCOURT, Cezar Roberto. Manual de Direito Penal: Parte Geral. 7 ed. So Paulo: Saraiva,

2002. p. 20.

37

De acordo com Bitencourt41, ... a insignificncia da ofensa afasta a tipicidade. Mas

essa insignificncia s pode ser valorada atravs da considerao global da ordem

jurdica.

Zaffaroni42 afirma que ... a insignificncia s pode surgir luz da funo geral que

d sentido ordem normativa e, conseqentemente, a norma em particular, e que

resulta impossvel de se estabelecer simples luz de sua considerao isolada.

Apesar do Princpio da Insignificncia no estar tipificado em nenhum instituto legal,

observamos que este princpio vem, ultimamente, sendo utilizado pela jurisprudncia brasileira, acarretando a atipicidade de condutas que no causem leso de monta ao

bem jurdico tutelado pela norma penal.

A tipicidade penal exige uma ofensa de alguma gravidade aos bens jurdicos protegidos, pois nem sempre qualquer ofensa a esses bens ou interesses

suficiente para configurar o injusto tpico.

Segundo o Princpio da Insignificncia, imperativa uma efetiva proporcionalidade

entre a gravidade da conduta que se pretende punir e at onde vai a interveno

estatal.

Condutas que se amoldam a determinado tipo penal, sob o ponto de vista formal,

no apresentam nenhuma relevncia material.

41 BITENCOURT, Cezar Roberto. Manual de Direito Penal: Parte Geral. 7 ed. So Paulo: Saraiva,

2002. p. 20.

38

Nessas circunstncias, pode-se afastar liminarmente a tipicidade penal porque em

verdade o bem jurdico no chegou a ser lesado.

Nesta mesma seara, vem a moderna doutrina penal preceituar que, o Direito Penal

a ultima ratio, devendo ser utilizado como medida extrema para a soluo dos

conflitos sociais. Isto quer dizer que sua aplicao ser apenas nos casos em que

outros ramos do direito no possam resolver.

Para se rotular o fato como insignificante, deve-se atentar para trs aspectos: o

desvalor do resultado (dano), da conduta (ao) e da atitude interna do agente (culpabilidade).

Nosso estudo buscar analisar a aplicabilidade do Princpio da Insignificncia no

delito de roubo, por se tratar de crime complexo, envolvendo bens jurdicos diversos no mesmo tipo penal.

Nesse caso, faz-se necessrio buscar a real inteno do agente, questionando se

objetivava ele subtrair a res de pequeno valor ou tencionava, como comumente ocorre no roubo, subtrair a totalidade dos bens e valores que a vtima tivesse em seu

poder no momento da ao delitiva.


ed. rev. So Paulo: RT, 2002. p. 475.

39

O maior questionamento se o Princpio da Insignificncia compatvel com o crime

complexo em sentido estrito, o qual atinge bens jurdicos diversos, quando apenas um deles brandamente atingido.

o caso do crime de roubo, tipificado no artigo 157 do Cdigo Penal Brasileiro, que se trata da unio do furto com o crime de ameaa ou leses corporais, atacando o

patrimnio em conjunto com a integridade psicolgica ou fsica da vtima.

Discorreremos no prximo captulo acerca do crime de roubo, buscando

aprimorarmos acerca das peculiaridades desse tipo penal, a fim de concluirmos

acerca da aplicabilidade do Princpio da Insignificncia naquele delito.

40

4 O DELITO DE ROUBO (ART. 157 CPB)

O delito de roubo est previsto no Captulo II do Ttulo II da Parte Especial, mais

precisamente no artigo 157 do Cdigo Penal Brasileiro, que o tipifica da seguinte

forma:

Roubo Art. 157. Subtrair coisa mvel alheia, para si ou para outrem, mediante grave ameaa ou violncia a pessoa, ou depois de hav-la, por qualquer meio, reduzido impossibilidade de resistncia. Pena recluso, de 4 (quatro) a 10 (dez) anos, e multa.43

Trata-se de crime complexo, pois separando as condutas praticadas para a

existncia do delito de roubo, identificam-se elementos constitutivos de dois crimes,

quais sejam: o crime de furto, previsto no art. 155 do CPB, somado ao crime de ameaa (art. 147 do CPB) ou de leses corporais leves (art. 129, caput do CPB).

A ao incriminadora no crime de roubo subtrair para si ou para outrem coisa

alheia mvel. Ao contrrio do furto, no roubo o agente subtrai a coisa mediante

grave ameaa ou violncia pessoa, ou depois de hav-la, por qualquer meio,

reduzido impossibilidade de resistncia.

O tipo subjetivo est consubstanciado no dolo, acrescido do elemento subjetivo especial do tipo, representado pelo especial fim de agir que, tal como acontece no

furto, se expressa pelo fim de apossar-se injustamente da coisa.


41

Para a configurao do delito de roubo, so dispensveis os motivos do crime ou a

inteno de lucrar, por no se exigir o locupletamento.

O crime de roubo crime comum por no demandar sujeito ativo qualificado ou especial para sua prtica e crime material, pois exige resultado naturalstico,

consistente na diminuio do patrimnio da vtima.

crime comissivo, pois subtrair implica em uma ao e, excepcionalmente, comissivo por omisso (omissivo imprprio), ou seja por fora da relevncia da omisso, prevista no art. 13, 2 do CPB.

O objeto material do crime de roubo a coisa subtrada pelo agente e tambm a pessoa que sofre a violncia ou a grave ameaa. Os objetos jurdicos so o patrimnio, a integridade fsica e a liberdade do indivduo.

A doutrina brasileira, apesar de certa divergncia entre autores, admite os

denominados roubos prprio e imprprio.

No roubo prprio, ocorre a prtica do tipo penal previsto no art. 157 do CPB, uma

vez que o agente utiliza da ameaa ou violncia contra pessoa para subtrair a coisa

alheia mvel.

J no roubo imprprio, a violncia ou grave ameaa praticada aps a subtrao,

com o fim de assegurar a impunidade do delito ou deteno da coisa.

42

O roubo imprprio admitido pela legislao brasileira e est previsto no 1 do art. 157 do Cdigo Penal Brasileiro.

No delito de roubo, o legislador buscou proteger a inviolabilidade do patrimnio e

tambm a liberdade individual e a integridade corporal atravs da tipificao do

crime de roubo.

De acordo com Guilherme de Souza Nucci44, ... a grave ameaa o prenncio de

um acontecimento desagradvel, com fora intimidativa, desde que importante e

srio. A violncia constituda de toda forma de constrangimento fsico voltado

pessoa humana.

Consoante os ensinamentos de Delmanto45, o temor da vtima deve ser reproduzido

pelo agente, de modo que, se o ofendido ficar aterrorizado por motivos estranhos ao

agente, haver furto e no roubo.

Analisando a mens legis, podemos constatar que o tipo penal tem por natureza

tutelar a integridade fsica e psicolgica das pessoas.

Trata-se de bens jurdicos indisponveis a integridade psicolgica (na hiptese do cometimento de ameaa) e a integridade fsica (em se tratando de utilizao de violncia contra a pessoa), diferentemente do patrimnio, por se tratar de bem disponvel.

44 NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo Penal Comentado. 2 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais,

2002. p. 511.

43

No momento em que ocorre a prtica do delito de roubo, a integridade de bens

indisponveis da vtima atacada, devendo ser aplicada a penalidade prevista para o

crime, ou seja, pena de recluso de 4 (quatro) a 10 (dez) anos e multa.

Assim, os bens jurdicos tutelados, no caso do crime de roubo, so a integridade fsica e psicolgica da vtima, os quais a maioria da doutrina trata como bens

jurdicos indisponveis por fora de sua importncia.

45 DELMANTO. Celso ... [et al]. Cdigo penal comentado. 4 ed. atual. ampl. Rio de Janeiro: Renovar,

44

5 DOS BENS JURIDICAMENTE TUTELADOS

H certos entes pelos quais o legislador se interessa, expressando este interesse

em uma norma jurdica, fazendo com que sejam os bens juridicamente tutelados, ou bens jurdicos penalmente tutelados.

Dessa forma, todas as condutas tipificadas pelo legislador afetam bens jurdicos, posto que os tipos penais no passam de manifestaes de tutela jurdica desses bens.

Mesmo sabendo que o delito algo maior do que a leso a um bem jurdico, tal leso indispensvel para configurar a tipicidade da conduta.

Os bem jurdicos classificados quanto ao nmero existente em cada tipo, podem ser bens jurdicos simples ou complexos.

O delito de roubo (art. 157 do CPB) um crime que contm o bem jurdico complexo, pois alm de atingir o patrimnio da vtima, atingir a sua integridade

fsica ou psicolgica.

Assim, os bens jurdicos desempenham papel central na teoria do tipo penal, e sobre os bens jurdicos tutelados pelo tipo penal previsto no art. 157 do CPB que discorreremos adiante.

2002. p. 349.

45

5.1. Do patrimnio

O patrimnio da sociedade amplamente defendido por vrias esferas do direito, e

como no podia deixar de ser, pela rea do Direito Penal.

Preceitua o art. 5, caput, da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de

198846, que todos so iguais perante a lei, garantindo-se aos brasileiros e aos

estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito propriedade,

considerado, pois, um dos direitos humanos fundamentais.

Assim, o Cdigo Penal47 tutela e protege o direito de propriedade especificamente

definindo os crimes contra o patrimnio, localizados no Ttulo II da sua Parte

Especial.

A doutrina penal moderna entende que o bem juridicamente protegido pelos crimes contra o patrimnio no se trata do direito de propriedade entendido em seu sentido

estrito jurdico-privado.

O direito de usar, gozar e dispor de uma coisa (concepo civilista de propriedade) sem que seja limitado pela lei no est adequado pelas relaes que se encontram atingidas pela esfera do Direito Penal.



46

Est sob a gide da proteo penal um arsenal de infraes que so meramente

contra a posse ou contra a simples deteno, ou ainda contra outros direitos reais ou

mesmo os decorrentes de obrigaes.

Vrios autores tm entendido o conceito de propriedade para o Direito Penal, em

sentido distinto daquele empregado pelo Direito Privado, conceituando-o de forma

mais ampla para serem atingidos pelos tipos penais.

Os delitos contra o patrimnio se dirigem normalmente contra

determinados direitos particulares integrantes da propriedade em

sentido amplo.

O que diferencia que estes direitos particulares no aparecem includos no tipo

penal, porm todos eles podem ser objeto de ataque.

Pautando-nos na aplicabilidade do Princpio da Insignificncia nos crimes contra o

patrimnio, trazemos baila a opinio de Maurcio Antnio Ribeiro Lopes48 segundo

a qual:

Um dos campos potencialmente mais conflituosos para a definio de um parmetro concreto para a aplicao do princpio da insignificncia tem sido, ao longo do tempo, o dos delitos patrimoniais. Duas justificativas podem servir para explicar essa afirmao. Inicialmente porque o desenvolvimento de uma mentalidade mais aceite aos princpios de um Estado Social e Democrtico de Direito, que tende revalorizao dos interesses humanos fundamentais, e que tnica deste tempo, tm levado mais e mais pessoas a ver, rever e reverter os desastres que uma pena criminal podem causar vtimas dos sistema penitencirio, e o desvalor tico que se projeta na proteo da propriedade com a perda da liberdade do ofensor o que hoje parece demasiado. Depois porque a legislao, por vezes, no af de privilegiar uma infrao que materialmente produz um resultado lesivo que, segundo critrios no



47

muito bem explicados ou definidos at hoje, possa ser considerado de pequeno valor, defere j alguma espcie de benefcio obstando a expresso mais assdua do princpio da insignificncia.

certo que o Princpio da Insignificncia amplamente aceito quando se trata de crime de furto, pois atinge somente o patrimnio da vtima.

No se olvida que, quando insignificante a leso ao patrimnio da vtima, h que ser

aplicado a Insignificncia, de acordo com o posicionamento majoritrio dos Tribunais ptrios.

Lado outro, o que vem causando discusses na rea jurdico-penal e, portanto, objeto do presente estudo, a aplicabilidade do princpio da insignificncia no delito de roubo, uma vez no atingir to somente o patrimnio da vtima, mas tambm a

integridade fsica e psicolgica daquele que vier a sofrer pela prtica de tal delito.

E so esses bens jurdicos (integridade fsica e psicolgica) que discutiremos na prxima fase do nosso trabalho, buscando esmiuar o delito previsto no art. 157 do

Cdigo Penal Brasileiro, para discutirmos a possibilidade de aplicar-se o Princpio da

Insignificncia no crime de roubo.

5.2. Da integridade fsica e psicolgica

A integridade fsica e psicolgica dos cidados so bens jurdicos penalmente tutelados de grande importncia, por se tratarem de bens jurdicos indisponveis.

48

So indisponveis, pois as pessoas no podem dispor desses bens, como podem

dispor de seu patrimnio, por exemplo.

Em relao indisponibilidade dos bens jurdicos, Eugenio Raul Zaffaroni e Jos Henrique Pierangeli49 afirmam com preciso que ... todos os bens jurdicos poderiam ser reduzidos a um nico: a disponibilidade e que ... no sentido de

disponibilidade como uso, a vida o mais disponvel dos bens jurdicos, porque costumamos consumi-la a cada momento a nosso bel-prazer, mas ao decidir sobre

ela freqentemente somos condecorados por arrisc-la.

Concluem os autores supracitados afirmando que ... bem jurdico penalmente tutelado a relao de disponibilidade de um indivduo com um objeto, protegido pelo Estado que revela seu interesse mediante a tipificao penal de condutas que o

afetam.

O legislador buscou tutelar a integridade fsica e psicolgica no momento em que os

acrescenta em um determinado tipo penal, justificando a imputao de penalidades quele que praticar algum ato, lesionando o bem jurdico tutelado.

No delito de roubo, tanto o patrimnio quanto a integridade fsica (prtica de violncia) ou psicolgica (ameaa) das vtimas so tutelados.


ed. rev. So Paulo: RT, 2002. p. 467.

49

Como j dito anteriormente, o delito de roubo nada mais que a prtica de subtrao (furto), porm no sendo clandestinamente e utilizando-se da violncia ou grave ameaa vtima.

A integridade fsica dos cidados tambm juridicamente tutelada em vrios outros tipos penais, como na leso corporal (art. 129 do CPB), no homicdio (art. 121 do CPB) dentre outros crimes.

Na mesma linha, a integridade psicolgica tambm tutelada pelo Direito Penal em

outros tipos penais, como na ameaa (art. 147 do CPB), na extorso (art. 158 do CPB), etc.

A leso a estes bens jurdicos (integridade fsica e psicolgica) utilizada pela jurisprudncia majoritria para justificar a inaplicabilidade do Princpio da Insignificncia nos crimes contra o patrimnio que utilizam violncia ou grave

ameaa contra a pessoa, mais precisamente no nosso caso, do crime de roubo (art. 157 do CPB).

Esse posicionamento jurisprudencial ser colacionado e analisado na prxima fase do nosso estudo, para conhecermos a fundamentao de acrdos de Tribunais

dispondo acerca da inaplicabilidade da Insignificncia no delito previsto no artigo 157

do CPB e da aplicabilidade do Princpio da Insignificncia nesse mesmo delito.

50

6 ANLISE DE JURISPRUDNCIA

6.1 Jurisprudncias acerca da inaplicabilidade do princpio da insignificncia

no delito de roubo (art. 157 do CPB)

A jurisprudncia ptria aponta, em sua maioria, para a impossibilidade de aplicao do Princpio da Insignificncia no delito de roubo (art. 157 do CPB), independentemente da valorao leso ou grave ameaa.

O Superior Tribunal de Justia assenta o entendimento majoritrio no sentido de, por ser o crime de roubo um delito complexo, que atinge no s o patrimnio da vtima,

como tambm a sua integridade fsica ou psicolgica, impossvel aplicar o

Princpio da Insignificncia ao caso.

Seguem alguns arrestos do STJ acerca da impossibilidade de aplicao do Princpio

da Insignificncia no delito de roubo:

DIREITO PENAL. CRIME DE ROUBO DUPLAMENTE QUALIFICADO. APLICAO DO PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA. IMPOSSIBILIDADE. DELITO COMPLEXO. PLURALIDADE DE BENS JURDICOS OFENDIDOS. RELEVNCIA DA LESIVIDADE PATRIMONIAL. DESCLASSIFICAO. INVIABILIDADE. DELITO CONSUMADO. CRIME COMETIDO COM GRAVE AMEAA. REGIME PRISIONAL ACERTADAMENTE FIXADO NO DITO CONDENATRIO. PRECEDENTES DO STJ. No h como aplicar, aos crimes de roubo, o princpio da insignificncia - causa supralegal de excluso de ilicitude, pois, tratando-se de delito complexo, em que h ofensa a bens jurdicos diversos (o patrimnio e a

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integridade da pessoa), invivel a afirmao do desinteresse estatal sua represso.50

PENAL. RECURSO ESPECIAL. ROUBO MAJORADO. INSIGNIFICNCIA. INOCORRNCIA. I - Na aplicao do princpio da insignificncia devem ser considerados o tipo de injusto e o bem jurdico atingido. O objeto material, a, nem sempre decisivo mormente em se tratando de crime complexo em sentido estrito. II - A pouca gravidade do evento, mesmo restando na conatus, no se identifica com o indiferente penal se, como um todo, observado o binmio tipo de injusto/bem jurdico, deixou de se caracterizar a sua insignificncia (ninharia). III - Prevalncia do voto vencido que acolhia atenuante no combatida no recurso especial. Recurso parcialmente provido.51

HABEAS CORPUS. DIREITO PENAL. ROUBO. PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA. INAPLICABILIDADE. SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO. INCABIMENTO. 1. Em se cuidando o roubo de delito complexo, no h pretender a aplicao do princpio da insignificncia sem a considerao do crime-meio, que impede a afirmao da indiferena penal da conduta do agente. 2. A suspenso condicional do processo somente alcana os crimes em que a pena mnima cominada igual ou inferior a um ano. 3. Ordem denegada.52

RECURSO ESPECIAL. PENAL. CRIMES COM VIOLNCIA OU GRAVE AMEAA. DELITO COMPLEXO. TIPICIDADE MATERIAL. PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA. APLICAO INVIVEL. No delito de roubo, o fato da res subtracta ser de valor irrisrio no tem o condo de descaracterizar o crime, desclassificando-o para o do art. 155 do CP, bastando para a configurao do art. 157 do CP que a subtrao da coisa tenha ocorrido mediante violncia ou grave ameaa pessoa. Recurso conhecido e provido.53

PROCESSUAL PENAL. RECURSO ORDINRIO EM HABEAS CORPUS. ART. 157, 2, I E II, E ART. 288, CAPUT, E PARGRAFO NICO, DO CDIGO PENAL. TRANCAMENTO DA AO PENAL. PRINCPIO DA

50 BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Habeas Corpus. Processo n. 2004/0110246-0. Relatora:

Ministra Laurita Vaz. 14 maro 2005. Disponvel em: < http://www.stj.gov.br/jurisprudencia> Acesso em 10 maio 2005.

51 BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial. Processo n. 2001/0198819-0. Relator:

Ministro Felix Ficher. 08 maro 2004. Disponvel em: < http://www.stj.gov.br/jurisprudencia> Acesso em 10 maio 2005.

52 BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Habeas Corpus. Processo n. 2004/0099567-9. Relator:

Ministro Hamilton Carvalhido. 01 fevereiro 2005. Disponvel em: < http://www.stj.gov.br/jurisprudencia> Acesso em 10 maio 2005.

53 BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial. Processo n. 2002/0051813-0. Relator:

Ministro Jos Arnaldo da Fonseca. 16 fevereiro 2004. Disponvel em: Acesso em 10 maio 2005.

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INSIGNIFICNCIA. AUSNCIA DE FUNDAMENTAO DO DECRETO PRISIONAL. Na aplicao do princpio da insignificncia devem ser considerados o tipo de injusto e o bem jurdico atingido. O objeto material, a, nem sempre decisivo mormente em se tratando de crime complexo em sentido estrito. Ainda que se considere o delito de pouca gravidade, no se identifica com o indiferente penal se, como um todo, observado o binmio tipo de injusto/bem jurdico, deixou de se caracterizar a sua insignificncia.54

Nesse mesmo sentido, vem decidindo o Tribunal de Justia de Minas Gerais,

aduzindo ser impossvel a aplicabilidade do Princpio da Insignificncia ao crime de

roubo, mesmo que nfima a leso patrimonial e a leso integridade fsica ou

psicolgica da vtima.

A fundamentao da maioria dos julgados reside no fato de ser o delito previsto no art. 157 do CPB um crime complexo, uma vez que unifica duas condutas tpicas

previstas como crime em um s tipo penal, e pelo fato de ser praticado por meio de

leso a integridade fsica e psicolgica da vtima, o que por si s descaracteriza a

insignificncia.

Seguem alguns julgados do TJMG, tecendo consideraes a respeito da inaplicabilidade do princpio da insignificncia no delito de roubo:

PENAL - PROCESSUAL PENAL - LAUDO PERICIAL - SUBSCRIO - PERITO NO- OFICIAL - MERA IRREGULARIDADE ROUBO QUALIFICADO - CONCEITO DE VIOLNCIA - CRIME CARACTERIZADO - PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA - INAPLICABILIDADE - PROVA EXTRAJUDICIAL - EXCLUSIVIDADE - INSUSTENTABILIDADE DA CONDENAO. No enseja declarao de nulidade o laudo pericial firmado por um perito no-oficial, vez que o art. 159, 1, do CPP permite tal possibilidade em no havendo peritos oficiais na comarca, condicionando, contudo, idoneidade das pessoas designadas, bem como, se possvel, a possurem habilitao tcnica relacionada natureza do exame. O conceito de

54 BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Recurso Ordinrio em Habeas Corpus. Processo n.

2003/0056270-1. Relator: Ministro Felix Fischer. 21 junho 2004. Disponvel em: Acesso em 10 maio 2005.

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violncia para efeito da caracterizao do delito de roubo se extrai do emprego de fora fsica sobre a vtima, que a impea de evitar a subtrao da res, entendendo-se como tal a inflio quela do conhecido golpe gravata, com sua posterior imobilizao. No h que se falar em aplicao do princpio da insignificncia na hiptese de delito de roubo qualificado, apenas diante do diminuto valor da res furtiva, uma vez ser indiscutvel a leso aos respectivos bens jurdicos tutelados pela norma penal, sendo, pois, necessrio o exerccio do poder punitivo estatal, como forma de garantia segurana jurdica. No se afigura suficiente a prova formada exclusivamente por depoimento colhido na rbita extrajudicial, porque nesta fase no vigora o contraditrio, garantia constitucional mxima, inerente ao direito de defesa, que consiste na possibilidade de o acusado se pronunciar sobre a prova produzida e de fazer a contraprova.55

ROUBO - CRIME DE BAGATELA - IMPOSSIBILIDADE - VIOLNCIA OU GRAVE AMEA A PESSOA: ELEMENTARES DA FIGURA TPICA - PROTEO INTEGRIDADE DA VTIMA. A proteo visada pela figura tpica do crime de roubo (art. 157, CP) transcende o bem-jurdico "patrimnio" para alcanar outro de maior valor, qual seja, a "integridade" da vtima, quando o legislador nela fez incluir, em seu preceito primrio, a elementar "grave ameaa ou violncia a pessoa", impossibilitando, inexoravelmente, a incidncia do princpio da insignificncia. Recurso desprovido e sentena mantida.56

APELAO CRIMINAL ROUBO QUALIFICADO POR EMPREGO DE ARMA E CONCURSO DE PESSOAS PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA INAPLICABILIDADE PLURALIDADE DE VTIMAS, NO MESMO CONTEXTO CONCURSO FORMAL DE CRIMES CARACTERIZADO. No crime de roubo praticado em concurso de agentes, o emprego de arma por um dos elementos circunstncia de carter objetivo, que se comunica a todos que do crime participaram. O Princpio da Insignificncia no pode ser aplicado na hiptese de roubo, crime complexo no qual, em uma s unidade jurdica, os bens jurdicos protegidos compreendem, alm do patrimnio, a integridade fsica e a liberdade da pessoa. Neste contexto, a violncia ou grave ameaa no podem ser consideradas de menor importncia, de forma a configurar o delito de bagatela. - Caracteriza o concurso formal de crimes de roubo a conduta do agente que, em uma mesma ocasio, e mediante uma nica conduta subtrair coisa mvel alheia, para si ou para outrem, mediante grave ameaa ou violncia a pessoa' lesa bens jurdicos de pessoas diversas ao atingir patrimnios distintos, provocando vrios resultados, de molde a tipificar a pluralidade de crimes.57

55 MINAS GERAIS. Tribunal de Justia. Apelao Criminal. Processo n. 1.0151.02.000521-2/0001.

Relator: Desembargador Reynaldo Ximenes Carneiro. 10 dez. 2003. Disponvel em: Acesso em 10 maio 2005.


Relator: Desembargador Srgio Braga. 23 nov. 2004. Disponvel em: Acesso em 10 maio 2005.


Relator: Desembargadora Beatriz Pinheiro Caires. 03 maro 2005. Disponvel em: Acesso em 10 maio 2005.

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APELAO CRIMINAL ROUBO EMPREGO DE VIOLNCIA PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA IMPOSSIBILIDADE. A violncia e/ou grave ameaa que compem o crime de roubo impedem a aplicao do controvertido princpio da bagatela, mesmo diante da insignificncia do valor da res furtiva', em razo do alto grau de reprovabilidade da conduta.58

MEDIDA SCIO-EDUCATIVA DE PRESTAO DE SERVIOS - ROUBO DE GALINHAS - PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA - NO CONTEMPLADO PELA LEGISLAO - REEXAME DE PROVAS - AUTORIA E MATERIALIDADE COMPROVADAS - HIPTESE DE SUBSTITUIO DA MEDIDA APLICADA - DADO PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO - O Princpio da Insignificncia no foi agasalhado pela legislao, no podendo ser acolhida tal alegao. Provada autoria e materialidade do delito, devem os menores serem punidos, substituindo-se a medida de prestao de servios comunidade por advertncia, por no possurem antecedentes e pela pouca gravidade do ato praticado.59

ROUBO - APLICAO DO PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA - INADMISSIBILIDADE - RESISTNCIA - AUSNCIA DE PROVA DE OPOSIO, POR PARTE DO AGENTE, A UMA ORDEM LEGAL - DELITO NO CONFIGURADO - Para se reconhecer o chamado crime de ""bagatela"", indispensvel, em cada caso concreto, anlise aprofundada do desvalor da culpabilidade, da conduta e do dano, para apurar-se a irrelevncia do dano. Um dos elementos constitutivos da resistncia a oposio concreta e efetiva a uma ordem legal. Assim, se a prova dos autos no conduz certeza absoluta de ter o ru agido de forma militante, com violncia ou grave ameaa ao executor da ordem legal, no h de se cogitar da existncia do delito em questo. - Recurso conhecido e parcialmente provido.60

O Tribunal de Alada de Minas Gerais demonstra o mesmo entendimento acerca da

impossibilidade de aplicar-se o Princpio da Insignificncia no delito de roubo,

consoante arresto:


Relator: Desembargadora Beatriz Pinheiro Caires. 22 fev. 2005. Disponvel em: Acesso em 10 maio 2005.


Relator: Desembargador Gomes Lima. 18 set. 2002. Disponvel em: Acesso em 10 maio 2005.


Relator: Desembargadora Mrcia Milanez. 01 fev. 2002. Disponvel em: Acesso em 10 maio 2005.

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APELAO CRIMINAL ROUBO DENNCIA INPCIA ARGIO REJEITADA CERCEAMENTO DE DEFESA AUSNCIA DE PREJUZO AFASTAMENTO PALAVRA DA VTIMA RECONHECIMENTO ARMA IMPRPRIA PERCIA DESNECESSIDADE CO-RU PARTICIPAO DE MENOR INTENSIDADE IRRELEVNCIA POSSE MOMENTNEA DA RES PERSEGUIO CRIME DE ROUBO CONSUMADO BAGATELA E PRIVILGIO INAPLICABILIDADE RECURSO DESPROVIDO - No merece guarida a prefacial de inpcia da denncia, quando a pea inaugural est de acordo com os requisitos do art. 41 do CPP, narrando o fato delitivo, descrevendo a participao de cada acusado e permitindo a todos a ampla defesa". -"no se anula processo a no ser que fique comprovado que houve prejuzo para a defesa". -" em crimes como o de roubo, a palavra da vtima tem grande valor, pois o ofendido, mais do que ningum, tem interesse em descrever com clareza o fato e em fazer o reconhecimento dos culpados". -"em se tratando de canivete, no h necessidade do exame pericial, pois a sua potencialidade lesiva bvia, sobretudo quando comprovada por vigorosa prova indireta, calcada no auto de corpo de delito da vtima, que foi ferida, dando ensanchas caracterizao da majorante prevista no art. 157, pargrafo 2, I, do CP, na forma do art. 167 do CPP". -"a associao para a prtica de crime em que a violncia contra pessoa parte integrante e fundamental do tipo torna todos os co-partcipes responsveis pelo resultado mais gravoso, nada importando a circunstncia de ter sido a atuao de um, durante a execuo, menos intensa que a de outro". -"com a efetiva subtrao da coisa mediante emprego de violncia ou grave ameaa, consumado est o delito de roubo, ainda que o agente tenha sido perseguido e preso em flagrante e a res furtiva integralmente restituda, sendo suficiente to-s o desapossamento desta". -"o princpio da insignificncia no aplicvel no crime de roubo, tendo em vista tratar-se de infrao praticada com grave ameaa ou violncia, pouco importando o valor do objeto subtrado.61

Entendimento idntico aos ora colacionados traduzido atravs de algumas

jurisprudncias do Tribunal de Alada do Paran, conforme os arrestos abaixo:

APELAO CRIMINAL CRIME DE ROUBO QUALIFICADO PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA INAPLICABILIDADE DESCLASSIFICAO PARA A TENTATIVA INVIABILIDADE REPRIMENDA PENAL EXCESSIVA REINCIDNCIA DO APELANTE CONSIDERADA DUAS VEZES BIS IN IDEM VEDADO EM NOSSO ORDENAMENTO JURDICO ALTERAO DA DOSIMETRIA PENAL DE OFCIO APELAO DESPROVIDA COM REDUO DA REPRIMENDA PENAL DE OFCIO - O princpio da insignificncia no tem aplicao em crime de roubo, face a violncia ou grave ameaa, que o caracteriza, posto que se tutela com o tipo penal, no s o patrimnio, mas tambm a integridade fsica da vtima". "Opera-se o crime de roubo em sua forma consumada quando alm de ser a res furtiva retirada da posse da vtima, passando para a posse do agente, ainda que por pequeno espao de tempo, se verifica a cessao da ameaa exercida sobre a vtima". "Sendo a reincidncia considerada como maus

61 MINAS GERAIS. Tribunal de Alada. Apelao Criminal. Processo n. 0394.438-3. Relator: Juiz

Eduardo Brum. 07 mai. 2003. Disponvel em: Acesso em 10 maio 2005.

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antecedentes na primeira etapa da fixao da penal, para ser considerada em uma segunda etapa como condio agravante da pena, ocorre bis in idem, circunstncia que deve ser aparada, mesmo que de ofcio, por causar evidente prejuzo ao agente.62

PENAL CRIME CONTRA O PATRIMNIO ROUBO ARTIGO 157, PARGRAFO 2, INCISO I E II DO CDIGO PENAL MATERIALIDADE E AUTORIA COMPROVADOS COM O BOLETIM DE OCORRNCIA, AUTO DE EXIBIO E APREENSO, AUTO DE ENTREGA E PELAS PALAVRAS DAS VTIMAS VALOR PROBANTE PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA INAPLICABILIDADE PENA E REGIME PRISIONAL CORRETAMENTE FIXADOS RECURSO DESPROVIDO - 1. Em sede do delito de roubo, as palavras da vtima so sumamente valiosas e no podem ser desconsideradas, mxime em crimes patrimoniais, quando incidem sobre o proceder de desconhecidos, pois o nico interesse do lesado apontar os verdadeiros culpados e narra-lhes a atuao e no acusar pessoas inocentes. 2. Na aplicao do princpio da insignificncia devem ser considerados o tipo de injusto e o bem jurdico atingido. O objeto material, a, nem sempre decisivo mormente em se tratando de crime complexo em sentido estrito. 3. Em sede de delito de roubo, havendo a presena de mais de uma qualificadora, a pena aplicada deve sofrer aumento especfico de, pelo menos 2/5, pois proporcional exacerbao da submisso da vtima. 4. Se um dos agentes se utiliza de arma de fogo na prtica do assalto, a circunstncia bastante a que o roubo seja qualificado, desimportando no tenham os demais se utilizado dela ou estivessem desarmados.63

PENAL CRIME CONTRA O PATRIMNIO ROUBO ARTIGO 157 C/C ARTIGO 14, INCISO II, AMBOS DO CDIGO PENAL MATERIALIDADE E AUTORIA COMPROVADOS COM O AUTO DE APREENSO, AUTO DE ENTREGA, CONFISSO EXTRA-JUDICIAL DO RU E PELAS PALAVRAS DA VTIMA VALOR PROBANTE PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA INAPLICABILIDADE RECURSO DESPROVIDO 1. A confisso, j chamada a rainha das provas pea valiosa na formao do convencimento judicial. Toda vez que surgir de maneira espontnea, traduzindo a assuno da responsabilidade e afastada a mais remota hiptese de auto-imputao falsa, constitui elemento valioso para justificar a condenao. 2. Em sede do delito de roubo, as palavras da vtima so sumamente valiosas e no podem ser desconsideradas, mxime em crimes patrimoniais, quando incidem sobre o proceder de desconhecidos, pois o nico interesse do lesado apontar os verdadeiros culpados e narra-lhes a atuao e no acusar pessoas inocentes. 3. Na aplicao do princpio da insignificncia devem ser considerados o tipo de injusto e o bem jurdico atingido. O objeto material, a, nem sempre decisivo mormente em se tratando de crime complexo em sentido estrito.64

62 PARAN. Tribunal de Alada. Apelao Criminal. Processo n. 025.7595-1. Relator: Juza Maria

Jos Teixeira. 10 set. 2004. Disponvel em: Acesso em 13 maio 2005.

63 PARAN. Tribunal de Alada. Apelao Criminal. Processo n. 025.0829-4. Relator: Juiz Lauro

Augusto Fabrcio de Melo. 06 ago. 2004. Disponvel em: Acesso em 13 maio 2005.

64 PARAN. Tribunal de Alada. Apelao Criminal. Processo n. 025.1539-9. Relator: Juiz Lauro

Augusto Fabrcio de Melo. 06 ago. 2004. Disponvel em: Acesso em 13 maio 2005.

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No mesmo sentido, decidiu acerca do tema o Tribunal de Justia do Distrito Federal:

PENAL TENTATIVA DE ROUBO INAPLICABILIDADE DO PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA - Provadas a autoria e materialidade do roubo, ainda que na forma tentada, descabe a aplicao do princpio da insignificncia, mesmo sendo nfimo o valor do bem subtrado. que, alm do patrimnio, tutela-se a integridade fsica e moral da pessoa, razo pela qual no possvel aplicar-se referido princpio. Recurso conhecido e desprovido.65 (TJDF APR 20010110848007 DF 2 T.Crim. Rel. Des. George Lopes Leite DJU 05.11.2003 p. 60)

Analisaremos no tpico seguinte dois acrdos contendo votos que defendem a

aplicabilidade do Princpio da Insignificncia no delito de roubo, no caso de nfima

leso aos bens jurdicos tutelados pelo tipo penal.

6.2. Acrdos defendendo a desclassificao do delito de roubo (art. 157 do CPB) no caso de crime de bagatela

Em nossas pesquisas jurisprudenciais, encontramos o slido, porm minoritrio, posicionamento do ento Juiz de Direito do Tribunal de

Alada Professor Alexandre Victor de Carvalho66.

65 DISTRITO FEDERAL. Tribunal de Justia. Apelao Criminal. Processo n. 2001.01.108480-07.

Relator: Desembargador George Lopes Leite. 05 nov. 2003. Disponvel em: Acesso em 13 maio 2005.

66 Tendo em vista a unificao dos Tribunais que aconteceu em Minas Gerais no ms de maro

passado, iremos nos referir ao Professor Alexandre de Carvalho como Desembargador no decorrer do nosso trabalho.

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Para travarmos uma discusso acerca desses acrdos que reservamos parte

desse captulo do nosso trabalho.

Em julgamento da Apelao Criminal n 402.722-767 pela Segunda Cmara Mista do sempre presente Tribunal de Alada de Minas Gerais, cuja relatoria coube ao Desembargador Alexandre Victor de Carvalho, tendo como revisora a Juza Maria

Celeste Porto e como vogal o Juiz Sidney Alves Affonso, o TAMG reapreciou os

autos, cuja sentena em primeira instncia condenou o ru E.R.M. e a co-r V.E.M. pela prtica de crime de roubo em concurso se pessoas (art. 157, 2, inciso II) pena de cinco anos e seis meses e vinte dias de recluso em regime semi-aberto.

Tratou-se o fato de uma subtrao mediante grave ameaa, de 5 (cinco) latas de farinha lctea Nestl de uma padaria localizada no Municpio da Belo Horizonte.

Segundo consta do inteiro teor do Acrdo, os autores entraram no estabelecimento

e comearam a retirar os produtos da prateleira, tendo sido advertidos pelo padeiro,

marido da proprietria da padaria.

Diante da abordagem, o autor proferiu ameaas contra o padeiro, colocando a mo

debaixo da camisa para simular o porte de uma arma.

Os acusados saram do estabelecimento, levando consigo os produtos alimentcios.

67 MINAS GERAIS. Tribunal de Alada. Apelao Criminal. Processo n. 1.0000.03.402722-7/0001.

Relator: Juiz Alexandre Victor de Carvalho. 02 set. 2003. Disponvel em: < http://www.tamg.gov.br> Acesso em 23 agosto 2004.

59

O acusado E.R.M. recorreu da deciso do juiz de primeira instncia, entendendo ter sido completamente desproporcional a condenao imputada.

Na relatoria do recurso, o Desembargador Alexandre de Carvalho iniciou seu voto

aduzindo o seguinte:

Inicialmente, em alguns votos, posicionei-me no sentido de que a insignificncia poderia, sim, ser reconhecida em crimes praticados com violncia, pois a nfima leso ao bem jurdico resultante de determinada ao pode ocorrer, inclusive, no que tange integridade fsica, ou seja, o que se observa para efeitos de reconhecimento da tipicidade material no a qualidade do bem tutelado, mas sua ofensa efetiva ou provvel, desde que em propores que meream a interveno penal.

Aps essas consideraes, o magistrado, citando os juristas Eugenio Raul Zaffaroni e Jos Henrique Pierangeli, enfatiza que a questo dos bens jurdicos penalmente tutelados trata-se de relao de disponibilidade do indivduo com o objeto protegido pelo Estado que revela o interesse de atravs da tipificao penal das condutas.

Em outra parte do seu voto, o Desembargador Alexandre de Carvalho conclui da

seguinte forma:

Assim, avalizado pelas precisas colocaes dos supramencionados juristas, reafirmo o entendimento de que realmente possvel a incidncia do princpio de insignificncia mesmo nos crime cometidos com violncia ou grave ameaa a pessoa, porque o juzo de tipicidade material no passa pela anlise do comportamento da vtima, ou seja, seu dissenso ou contrariedade ao do agente e, sim, em um juzo de lesividade da conduta nullum crime sine iniuria.

O Desembargador Alexandre de Carvalho no v incompatibilidades para aceitar o

princpio da adequao social e o Princpio da Insignificncia, uma vez que ambos

se completam e se ajustam a concepo material de tipo penal.

60

Em relao ao caso concreto descrito nos autos, a subtrao foi de 5 (cinco) latas de farinha lctea que estavam na prateleira da padaria, no tendo havido lesividade

relevante ao patrimnio da ofendida, proprietria da padaria.

Nesse diapaso, o Desembargador Alexandre de Carvalho decidiu pela

descaracterizao do crime complexo de roubo e, via de conseqncia, imputou ao

apelante o subsidirio crime de ameaa, previsto no art. 147 do CPB.

Concluindo, o Desembargador deu provimento parcial ao recurso do apelante, para

desclassificar o delito de roubo (art. 157 do CPB) para o crime de ameaa (art. 147 do CPB), declarando de ofcio, extinta a punibilidade pela decadncia do direito de representao, estendendo os efeitos da deciso co-ru V.E.M. que no recorreu.

Todavia, a revisora Juza Maria Celeste Porto em seu voto, colacionou ementa do

Tribunal de Alada Criminal de So Paulo, cuja deciso dispe no estar alcanado pelo Princpio da Insignificncia o furto de coisa, mesmo que de valor nfimo, que a

vtima exponha venda para, honestamente, fazer frente s suas necessidades.

Nesse sentido, a Juza decidiu negar provimento ao recurso do apelante, mantendo

na ntegra a sentena monocrtica, inclusive no tocante pena imposta ao apelante.

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Principio Da Insignificancia No Crime de Roubo