DIREITO DE PROPRIEDADE E PROTEÇÃO DO PROGRAMA DE

COMPUTADOR

PROPRIEDADE

Direito - proteção aos indivíduos

- direito de propriedade - bens móveis e imóveis, como carros e casas;

- bens oriundos do intelecto.

Desenvolvimento da tecnologia (scanner, xérox, gravadoras, fitas...) - necessidade de proteção de novas tecnologias.

PROPRIEDADE INTELECTUAL:

Produtos do pensamento e do engenho humano. “Criações do espírito”. A abrange 2 grandes grupos:

a) âmbito industrial - propriedade industrial: assegura aos autores de inventos a exploração e proteção à suas criações tendo em vista o interesse social e o desenvolvimento tecnológico e econômico do país.

Organização industrial:

- coisas materiais necessárias ao objetivo do estabelecimento (prédio, máquinas...).

- como coisas imateriais (invenções, marcas, relações jurídicas, know how).

Direitos protegidos mediante patentes e concessão de registros

Incabível a concessão de patentes aos programas de computador - impossível de demonstrar da novidade

Estado da técnica (art. 11, LPI) - devem ser desconhecidos por todos, no Brasil ou no mundo, especialmente pelos especialistas da área.

Os programas de computadores são protegidos da mesma forma que os livros, filmes e músicas – mediante o direito autoral.

b) direito autoral: proteção à propriedade literária, artística e científica.

prerrogativas que visam a proteção dos direitos do autor de uma obra intelectual e daqueles ligados a ele (direitos patrimoniais e morais).

Exemplos de Direitos:

- a proteção de suas obras; Direitos

Morais

- o direito aos créditos por elas;

- o direito ser remunerado por terceiros que queiram utilizar as obras produzidas.

Direito Patrimonial

Ou seja, o autor poderá:

- reivindicar a paternidade da obra a qualquer momento (relacionado aos créditos, ao direito de reivindicar sua autoria).

Por exemplo, ter seu nome publicado com a obra.

- opor-se a qualquer deformação, mutilação ou modificação que possa prejudicar sua fama.

Obra intelectual:

É a criação do espírito, independentemente de seu meio de exteriorização.

Não é a proteção da idéia e, sim, da obra. Não pode permanecer, portanto, apenas no “campo das idéias”.

São obras intelectuais:

- músicas;

- literatura em geral;

- fotografias;

- esculturas;

- pinturas, desenhos;

- filmes;

- softwares, etc.

PROGRAMA DE COMPUTADOR

A lei que estabelece a proteção aos direitos autorais (Lei 9610/98), estabelece:

 “Os programas de computador são objeto de legislação específica, observadas as disposições desta lei que lhes sejam aplicáveis”

Lei aplicável à proteção do software é a Lei 9609/98.

O direito autoral confere ao autor de obra literária, científica ou artística a prerrogativa de reproduzi-la e explorá-la economicamente de maneira monopolizada pelo período de 50 anos.

Ou seja, os direitos patrimoniais são provisórios. Os morais, não, que sempre pertencerão ao autor.

Autor é a pessoa física criadora de obra literária, artística ou científica, ou seja, autor é necessariamente um ser humano.

Somente a pessoa humana reúne as habilidades físicas e intelectuais necessárias à concepção criativa.

 

Pessoa Jurídica não é autora de obra intelectual.

Uma vez nascida a obra, o autor poderá, como melhor julgar, transferir seus direitos patrimoniais a terceiros, inclusive a pessoas jurídicas.

Nessa hipótese, uma pessoa jurídica pode ser titular de direitos autorais, sendo-lhe conferidos os mesmos direitos patrimoniais previstos em lei para a proteção da obra.

O programa de computador está protegido, posto que é obra intelectual.

Mas sua idéia-base não - poderá inspirar outros programas.

Assim como o arquiteto descobre uma solução arquitetônica revolucionaria, a obra que realizou está protegida pelo direito autoral, mas a solução se tornou patrimônio comum.

O direito autoral protegerá o programa de computador por ter expressão mediante notação (linguagem) e não os seus resultados que possam produzir.

Ex.: se um programa de computador é idealizado para fazer composições musicais aleatórias, a música produzida através de combinações feitas pelo computador não terá proteção do direito autoral. Porém, o programa de computador estará protegido perante terceiros que por ventura realizarem transposição ou conversão de linguagem.

O programa de computador é uma obra intelectual para ação, que não visa uma obra intelectual final (literária ou artística).

ASPECTOS DO REGISTRO DO SOFTWARE JUNTO AO INPI – INSTITUTO NACIONAL DE PROPRIEDADE INDUSTRIAL

Para que fique assegurada a titularidade do programa de computador:

Necessidade de comprovação da autoria:

- publicação mais passíveis de

- prova de criação questionamento judicial

- registro.

De acordo com o Art. 18 da Lei 9.610, de 19 de fevereiro de 1998, a proteção dos direitos autorais não depende do registro da obra.

 

O direito nasce com a própria criação autoral.

Comprovação da Autoria:

Instituto Nacional de Propriedade Industria - INPI – registro facultativo:

- forma de prova;

- o registro possui reconhecimento e proteção Internacional (Lei 7646/87 art. 3o., parágrafo 2º).

- Documentação comprobatória de autoria do Programa - de inteira responsabilidade do criador que almeja a proteção de sua obra.

Entendimento majoritário - devem ser registradas as partes principais do programa fonte.

Mas também há outras formas de comprovação, que não o registro: documental, publicações etc.

Pirataria de programas: documentação - perícia para decisões das ações judiciais.

As informações do registro:

- Sigilosas - os documentos são colocados dentro de um envelope especial e ficam guardados em arquivo de segurança do INPI, não sendo dado conhecimento de seu teor, sequer a funcionários do setor encarregado pelo registro.

- A revelação só ocorrerá a requerimento do titular ou por ordem judicial.

PROGRAMADOR E EMPREGADOR

A Lei 9.0609/98 dispõe:

Art. 4º. Salvo estipulação em contrário, pertencerão exclusivamente ao empregador, contratante de serviços ou órgão público, os direitos relativos ao programa de computador, desenvolvido e elaborado durante a vigência de contrato ou de vínculo estatutário, expressamente destinado à pesquisa e desenvolvimento, ou em que a atividade do empregado, contratado de serviço ou servidor seja prevista, ou ainda, que decorra da própria natureza dos encargos concernentes a esses vínculos.

§ 1º Ressalvado ajuste em contrário, a compensação do trabalho ou serviço prestado limitar-se-á à remuneração ou ao salário convencionado.

Será apenas do empregador os direitos de programa desenvolvido durante o contrato ou vínculo estatutário, quando:

- destinado à pesquisa e desenvolvimento;

- a atividade do empregado for esta;

- decorra da própria natureza dos encargos concernentes a esses vínculos.

E o empregado terá direito à receber apenas a remuneração ou salário convencionado, salvo estipulação em contrário.

Lei 9.0609/98, art. 4º, § 2º:

“Pertencerão, com exclusividade, ao empregado, contratado de serviço ou servidor os direitos concernentes a programa de computador gerado sem relação com o contrato de trabalho, prestação de serviços ou vínculo estatutário, e sem a utilização de recursos, informações tecnológicas, segredos industriais e de negócios, materiais, instalações ou equipamentos do empregador, da empresa ou entidade com a qual o empregador mantenha contrato de prestação de serviços ou assemelhados, do contratante de serviços ou órgão público.”

Pertencerão apenas ao empregado os direitos concernentes a programa de computador gerado:

- sem relação com o contrato de trabalho, prestação de serviços ou vínculo estatutário;

- sem a utilização de recursos, informações tecnológicas, segredos industriais e de negócios, materiais, instalações ou equipamentos do empregador ou vinculado a este.

LICENÇA DE USO DE PROGRAMA DE COMPUTADOR.

É a autorização formal do titular do direito autoral para efeito de licenciar a utilização do programa ao usuário final, que adquiriu o software. É imprescindível e contratual.

A formalização jurídica da utilização do programa depende do tipo de software ou da sua forma de comercialização:

a) software por encomenda:

- vínculo pessoal entre as partes (titular e usuário final), na exata medida em que o programa é produzido em função das necessidades específicas do usuário, mediante prévia encomenda deste.

A licença de utilização será, portanto, delineada mutuamente entre as partes que assinam o contrato, e que poderão livremente estipular as situações de extração da copyback e suas derivações.

b) software de prateleira (cannedsoftware).

- o programa de computador é concebido e elaborado para a generalidade de um certo tipo de usuário, cujo software é gravado em série.

- a formalização da licença de utilização - contrato de adesão impresso no exterior da embalagem, com a advertência de que a abertura do envelope implica automaticamente na adesão das condições e cláusulas contratuais.

Exemplos de cláusulas:

- A licença é concedida para a utilização do software em um único meio físico (único terminal de um único computador), sendo proibida a cópia ou reprodução exceto para back-up.

- O meio físico poderá ser transferido a terceiros em função de uma cessão da licença contratual e desde que o cessionário obrigue-se por todas as cláusulas e condições do contrato de adesão.

- A qualquer tempo pode o usuário unilateralmente por termo ao contrato de adesão destruindo o meio físico em seu poder.

- O autor ou titular licenciante poderá extinguir a licença de uso no caso de inadimplemento de qualquer obrigação contraída pelo usuário, caso em que o usuário se compromete a destruir o meio físico em seu poder.

COMBATE AO SOFTWARE ILEGAL – PIRATARIA

Lei de Software prevê para a reprodução, por qualquer meio, de programa de computador, no todo ou em parte, sem autorização expressa do autor ou de quem o represente.

a)para fins de comércio:

Pena: Reclusão de 1 a 4 anos e multa.

Na mesma pena incorre quem:

-Vende ou expõe à venda,

-Introduz no país,

- Adquire, oculta ou tem em depósito, para fins de comércio, original ou cópia de programa de computador, produzido com violação de direito autoral.

b) para qualquer fim não comercial:

Pena: Detenção de seis meses a dois anos ou multa.

Utilização ou reprodução ilegal de software: também sonegação fiscal.

Mesmo com a estipulação das penalidades, não ocorreu uma redução significativa da violação, isto porque, inexiste fiscalização eficaz.

Pessoa física

A pessoa física tem direito de fazer uma cópia preventiva de software se o fabricante não a fornecer.

É ilícito fazer outras cópias por qualquer outro motivo, sem licença escrita do titular.

A lei se aplica da mesma forma para programas sofisticados ou um simples jogo.

- Grupo de Usuário

Os grupos de usuários devem assegurar-se de que suas reuniões não sejam usadas para promover duplicação ilegal de software, pois tal pratica permite a responsabilização tanto os componentes do grupo, como o proprietário do local por violação de direito autoral.

- software livre: direito de propriedade – indivíduo disponibiliza para quem quiser.

COMERCIALIZAÇÃO DE SOFTWARE : DIREITOS E OBRIGAÇÕES

Titular dos direitos autorais que deseje ampliar os pontos de comercialização do seu produto se associando com terceiros:

- Contrato de cessão de direitos de comercialização de Software: contrato escrito, com a finalidade de em nome do fornecedor proceder a comercialização do produto, e com isto, realizar remessas periódicas de pagamento em função dos negócios realizados, baseados em percentuais contratualmente firmado ou em função do preço fixo.

-comercialização: obrigatório, no território nacional, durante o prazo de validade técnica da respectiva versão, a assegurar aos usuários a prestação de serviços técnicos complementares relativos ao adequado funcionamento do programa, consideradas as suas especificações.

-Ressalte-se que tal obrigação persistirá inclusive no caso de retirada de circulação comercial do programa de computador durante o prazo de validade.

Pode haver também a cessão integral dos direitos referentes a um software – utilização, comercialização (distribuição e venda,transferência de tecnologia) etc.

- O direito à paternidade da obra e a defesa dela se mantêm.

Não se considera ofensa ao direito de autor:

- A reprodução de um único exemplar - backup;

- Citação parcial para fins didáticos, crítica ou polêmica desde que identificados o programa e o titular dos direitos;

- Semelhança em virtude de características funcionais de sua aplicação;

- A integração do software a um sistema aplicativo ou operacional, tecnicamente indispensável às necessidades do usuário, desde que para o uso exclusivo de quem a promoveu;

- A reprodução, sem fins comerciais, para uso exclusivo de deficientes visuais;