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Setor de Recursos Extraordinários e Especiais Criminais – Modelo da Tese nº 328 1 OBS: Na jurisprudência citada, sempre que não houver indicação do tribunal, entenda-se que é do Superior Tribunal de Justiça. Índices Ementas – ordem alfabética Ementas – ordem numérica Índice do “CD” Tese 328 ROUBO – CONSUMAÇÃO – LESÃO CORPORAL GRAVE CONSUMADA E SUBTRAÇÃO TENTADA Considera-se consumado o crime de roubo previsto no artigo 157, § 3º, primeira parte, do Código Penal quando há lesão corporal grave, ainda que a subtração tenha sido tentada. (D.O.E., 09/06/2010, p. 57)

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OBS: Na jurisprudência citada, sempre que não houver indicação do tribunal, entenda-se que é do Superior Tribunal de Justiça.

Índices

Ementas – ordem alfabética

Ementas – ordem numérica

Índice do “CD”

Tese 328

ROUBO – CONSUMAÇÃO – LESÃO CORPORAL GRAVE CONSUMADA

E SUBTRAÇÃO TENTADA

Considera-se consumado o crime de roubo previsto no artigo 157, § 3º,

primeira parte, do Código Penal quando há lesão corporal grave, ainda

que a subtração tenha sido tentada.

(D.O.E., 09/06/2010, p. 57)

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EXCELENTÍSSIMO SENHOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DA

SEÇÃO CRIMINAL DO EGRÉGIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO

ESTADO DE SÃO PAULO.

O MINISTÉRIO PÚBLICO DO ESTADO DE SÃO PAULO,

nos autos da Apelação Criminal nº 993.07.085342-5 - Comarca de

Registro, em que figura como apelante D.S.C., e como apelada a

JUSTIÇA PÚBLICA, com fundamento no artigo 105, inciso III, alínea

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“c”, da Constituição da República e artigos 26 e seguintes da Lei nº

8.038/90, vem interpor RECURSO ESPECIAL para o Colendo Superior

Tribunal de Justiça, contra o v. acórdão de fls. 342, pelos motivos

adiante deduzidos.

1- O RESUMO DOS AUTOS

D.S.C. foi denunciado por infração ao artigo 157, § 3º,

primeira parte, c.c. artigo 29, “caput”, ambos do Código Penal, porque

no dia 09 de abril de 2006, por volta das 21h15min, no interior do bar

do Totó, situado à Av. Hum, nº 58, Comarca de Registro, agindo em

concurso com Pedro de Souza Ribeiro, vulgo “Orelha”, tentou subtrair,

mediante violência, dinheiro e objetos de valor do interior do

estabelececimento, pertencente a Antônio Ribeiro Dias, resultando da

violência graves lesões corporais (fls. 25, 57 e 121).

Narra a inicial que o acusado e seu

companheiro “...arrombaram a porta da frente do

estabelecimento comercial da vítima e abordaram o

ofendido, que estava dormindo em sua cama. Na

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seqüência, em razão de Antônio Ribeiro ter dito para os

investigados que não possuía dinheiro, VITAL desferiu

um golpe da faca no abdômen da vítima e DAVI

esfaqueou o pescoço desta. Em ato contínuo, os agente

arrastaram Antônio para o interior de seu

estabelecimento e, logo após, DAVID permaneceu

vigiando a vítima para evitar que esta chamasse a

polícia, enquanto VITAL porcurava por objetos com valor

econômico. Posteriormente, VITAL e DAVID assustaram-

se com uma sombra e fugiram do local sem nada

levarem consigo” (fls. 02 d).

Pela r. sentença de fls. 155/162, o acusado foi condenado

à pena de 07 (sete) anos, 03 (três) meses e 15 (quinze) dias de

reclusão, em regime inicial fechado, e ao pagamento de 10 (dez) dias-

multa, base mínima, por infração ao artigo 157, § 3º, primeira parte, do

Código Penal.

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Inconformado, o acusado apelou por termo (fls. 169) da r.

sentença, sustentando o seu defensor, em síntese, a desclassificação

para a forma tentada e a alteração do regime prisional (fls. 173/179).

Ofertadas as contrarrazões (fls. 181/201), o parecer da

Douta Procuradoria de Justiça foi pelo não-provimento (fls. 229/233).

A Sétima Câmara Criminal do Egrégio Tribunal de Justiça

de São Paulo, por votação unânime, deu parcial provimento ao apelo,

para “...SE RECONHECER, NA HIPÓTESE CONCRETA, O CRIME DE

ROUBO QUALIFICADO PELA LESÃO CORPORAL GRAVE NA

MODALIDADE TENTADA, READEQUANDO-SE AS PENAS...”, de

conformidade com o voto do Relator (fls. 242/247).

Transcreve-se o voto do Relator:

“Votonº 15.398

Apelação Criminal n° 993.07.085342-5 - Registro

7ª Câmara Criminal do Tribunal de Justiça

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ROUBO

QUALIFICADO PELO

RESULTADO LESÃO

CORPORAL GRAVE -

Autoria e materialidade

delitiva comprovadas –

Subtração patrimonial

desejada, porém, não

alcançada -

Reconhecimento de

crime meramente

tentado, readequadas

as penas, mantido o

regime inicial fechado

para o cumprimento da

privativa de liberdade -

Recurso parcialmente

provido.

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Trata-se de recurso de apelação interposto contra a r.

sentença de fls. 155/162, cujo relatório se adota, que julgou

procedente a ação penal para condenar D.S.C. (qualificado

a fls. 33), como incurso nas sanções do artigo 157, § 3o, 1a

parte, do Código Penal, ao cumprimento de 07 (sete) anos

de reclusão, regime inicial fechado, e pagamento de 10

(dez) dias-multa, valor mínimo legal.

Pretende-se, com a presente interposição (fls

173/179), a reforma da r. sentença recorrida a fim de que,

não se tendo alcançado subtração pretendida, seja

reconhecida a tentativa, com devida readequação das

penas aplicadas, modificando-se, ainda, o regime de

cumprimento da pena privativa de liberdade imposta.

Regularmente processado o recurso interposto, com o

oferecimento das contrarrazões de fls. 181/201, vieram os

autos a esta Instância, a Douta Procuradoria Geral de

Justiça opinando pelo seu não provimento (fls. 229/233).

É o relatório.

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O recorrente é confesso, como confesso é o correu

Vital Pedro de Souza Ribeiro, suas confissões encontrando-

se conforme o restante da prova nos autos produzida, no

sentido de que efetivamente, no dia, hora e local

mencionados na inicial, agindo juntos e previamente

combinados, armados de faca e mediante grave ameaça e

violência concreta praticada contra a vítima, causando-lhe

as lesões corporais de natureza grave descritas pelos

laudos de fls 25, 57 e 121, tivessem tentado subtrair o seu

patrimônio, só não alcançando o seu objetivo porque

assustados pela aproximação de terceiros

Ora, como aponta Magalhães Noronha (in Direito

Penal, volume 2, página 269, ed. 1.977, Saraiva), "no § 3º

do art. 157, como já se falou, o legislador definiu o

latrocínio, seja dolosa ou preterdolosa a morte (com a

possibilidade de punir mais brandamente a última). É ele

crime de roubo, ainda, cuja violência é a morte. Tanto isso é

certo que o legislador nem sequer lhe deu nomen júris; ao

contrário, definiu-o no parágrafo de um artigo em que

capitula o roubo Trata-se, pois, de crime contra o patrimônio

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que, em nosso Código, não se confunde com crime contra a

vida

Na consideração do delito complexo de latrocínio, está

patente, dessarte, que o legislador o classificou crime

patrimonial, por haver dado preferência à objetividade

jurídica final, ao delito-fim ou escopo do delinqüente, que é

a subtração de coisa alheia, arrimando-se, para essa

orientação, ao critério doutrinário predominante que

classifica o delito complexo, consoante a espécie do bem

lesado pelo crime-fim, ainda que inferior ao atingido pelo

delito-meio.

A classificação do crime complexo, ao contrário do que

se possa pensar, não é feita sempre consoante a

importância maior do bem lesado. É antes matéria de

política legislativa, como escreve RANIERI: "É unicamente

problema de política legislativa estabelecer qual bem seja

prevalente, para o fim de colocação do crime complexo em

um título antes que em outro da parte especial do Código

Penal". Em nosso diploma prevaleceu o delito-fim".

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Entre os Crimes contra o Patrimônio (Título II),

portanto, tratou o Código Penal do crime de roubo (artigo

157) simples (próprio ou impróprio, conforme a previsão do

"caput" ou do seu parágrafo primeiro), do crime de roubo

qualificado (parágrafo segundo) e, no parágrafo terceiro,

ainda do crime de roubo, mas de crime de roubo qualificado

pelo resultado, "se da violência resulta lesão corporal de

natureza grave" (primeira parte), ou "se resulta morte"

(segunda parte).

Assim como só se aperfeiçoa o crime de roubo,

diferenciando-o do crime de furto, quando operada a

subtração de coisa alheia móvel mediante grave ameaça ou

violência à pessoa, assim como só se aperfeiçoa o crime de

roubo qualificado quando presente alguma das hipóteses

previstas pelo parágrafo 2o do artigo 157, assim também só

se aperfeiçoa a figura típica do parágrafo terceiro quando da

violência resulte lesão corporal grave ou morte, sem algum

destes resultados não se admitindo uma tal imputação.

Não há nenhuma surpresa nisso pois, como visto com

apoio na lição de Ranieri, por questão de política legislativa,

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ainda que de maiores valores a integridade física do

indivíduo e a sua vida, preferiu-se, na consideração do

crime complexo tratado pelo parágrafo terceiro do artigo 157

do Código Penal, a sua classificação como crime

patrimonial, considerado o patrimônio como sendo o bem

jurídico principal tutelado.

Da mesma forma, assim como não se consumam os

crimes do parágrafo terceiro do artigo 157 do Código Penal

sem a ocorrência concreta de algum daqueles resultados

(lesão corporal grave ou morte), também não há como, sem

eles, de se cogitar de sua tentativa.

Sendo o patrimônio o bem juridicamente tutelado e

sendo o dolo da subtração o elemento subjetivo que o

caracteriza, não cabe indagar fosse intenção do agente

causar, no cometimento do crime de roubo, qualquer lesão

corporal ou mesmo a morte da vítima, preferindo isto ou

aquilo. Não cabe e não há como se determinar, ausente o

resultado concreto, se o agente desejou matar a vítima ou

se optou por causar-lhe apenas lesão corporal, leve ou

grave.

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Tratando-se de crime contra o patrimônio, também não

se pode admitir, sem a subtração, apesar de presentes os

resultados previstos pelo § 3o, consumado o delito.

O crime de roubo qualificado pelo resultado, para se o

ter como consumado, exige a presença da lesão corporal

grave (ou morte) e a efetiva subtração da "res" pelo agente,

de modo que, na ausência desta efetiva subtração, somente

se pode responsabilizar por tentativa do roubo qualificado

pelo resultado (artigo 157, § 3o, primeira parte, combinado

com o artigo 14, inciso II, ambos do Código Penal)

Sendo assim, operada a desclassificação, deve o

apelante ser condenado, como incurso nas sanções do

artigo 157, § 3o, primeira parte, combinado com o artigo 14,

inciso II, ambos do Código Penal, mantidos os mesmos

critérios do julgador de primeiro grau, e agora aplicado o

redutor de 1/3 porque por muito pouco não obtida a posse

dos bens da vítima, ao cumprimento de 04 (quatro) anos e

08 (oito) meses de reclusão, regime inicial fechado, e no

pagamento de 09 (nove) dias-multa, no valor unitário

mínimo Registre-se, finalmente, deva ser estendido o

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resultado desta decisão ao correu não apelante, Vital Pedro

de Souza Ribeiro, que resta condenado ao cumprimento de

04 (quatro) anos, 10 (dez) meses e 10 (dez) dias de

reclusão, regime inicial fechado, e pagamento 09 (nove)

dias-multa, no valor unitário mínimo.

Assim sendo, e nestes termos, dá-se provimento ao

recurso interposto para se reconhecer, na hipótese

concreta, o crime de roubo qualificado pela lesão corporal

grave na modalidade tentada, readequando-se as penas, no

mais se mantendo, nos termos em que proferida, a r

sentença de primeiro grau” (fls. 243/247).

Ao decidir pelo reconhecimento da tentativa do roubo

agravado, uma vez consumada a lesão corporal de natureza grave,

apesar de frustrada a subtração, a Douta Turma Julgadora contrariou,

frontalmente, o entendimento do Colendo Supremo Tribunal Federal,

autorizando, pois, a interposição deste recurso, com amparo na alínea

“c” do permissivo constitucional.

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2 - DISSÍDIO JURISPRUDENCIAL

No julgamento do HC nº 71.069-7/SP, do qual foi Relator

o Ministro CELSO DE MELLO, julgado em 10.05.1994, DJ de

15.12.2006, p. 94, publicado em Repertório Autorizado de

Jurisprudência (Revista Magister de Direito Penal e Processual Penal

– RMDPPP, vol. 3, nº 15, p. 94-99 - cópia autenticada anexa), cujo

acórdão ora se oferta como paradigma, o Excelso Pretório assim

decidiu:

E M E N T A: "HABEAS CORPUS" - ROUBO

QUALIFICADO PELO RESULTADO LESÃO

CORPORAL GRAVE - CRIME DE ESTRUTURA

COMPLEXA - CARÁTER UNITÁRIO RESULTANTE

DA CONJUGAÇÃO DOS DELITOS FAMULATIVOS -

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MODALIDADE TENTADA QUANTO A UM DOS

ILÍCITOS CONSTITUTIVOS DO TIPO PENAL -

TENTATIVA DE SUBTRAÇÃO PATRIMONIAL

(DELITO-FIM) - CONSUMAÇÃO DO CRIME DE

LESÕES CORPORAIS GRAVES (DELITO-MEIO) -

RECONHECIMENTO DE QUE SE CARACTERIZOU O

MOMENTO CONSUMATIVO DESSE CRIME

COMPLEXO - PEDIDO INDEFERIDO. - O tipo penal

concernente ao roubo qualificado pelo resultado

lesão corporal grave (CP, art. 157, § 3º, primeira

parte) realiza-se em todos os seus elementos

estruturais ("essentialia delicti"), dando ensejo ao

reconhecimento da consumação desse delito,

sempre que o agente, procedendo com a intenção

de executar a subtração patrimonial (embora

frustrada em sua efetivação), comete violência

física de que resultem lesões corporais de

natureza grave. Adoção do princípio enunciado na

Súmula 610/STF, ainda que não se cuide, na

espécie, do crime de latrocínio. A questão

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pertinente à consumação do crime complexo,

quando meramente tentado um dos delitos que lhe

compõem a estrutura unitária (delitos famulativos).

Doutrina. Precedentes.

Eis o Relatório e o Voto do Eminente Ministro Relator:

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3 - CONFRONTO ANALÍTICO DOS JULGADOS

É perfeita a identidade entre a situação dos autos e

aquela apreciada no v. aresto indicado como paradigma do dissídio.

Nas duas, devidamente materializada a lesão corporal de natureza

grave e a subtração tentada. Opostas, no entanto, as conclusões a que

chegaram o v. acórdão recorrido e a r. decisão confrontada.

Para a douta Turma Julgadora, o crime restou tentado,

pois em que pese o resultado lesão corporal grave, não houve a

subtração do bem:

“Tratando-se de crime contra o patrimônio, também

não se pode admitir, sem a subtração, apesar de presentes

os resultados previstos pelo § 3º, consumado o delito.

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O crime de roubo qualificado pelo resultado, para se o

ter como consumado, exige a presença da lesão corporal

grave (ou morte) e a efetiva subtração da "res" pelo agente,

de modo que, na ausência desta efetiva subtração, somente

se pode responsabilizar por tentativa do roubo qualificado

pelo resultado (artigo 157, § 3º, primeira parte, combinado

com o artigo 14, inciso II, ambos do Código Penal)

Sendo assim, operada a desclassificação, deve o

apelante ser condenado, como incurso nas sanções do

artigo 157, § 3º, primeira parte, combinado com o artigo 14,

inciso II, ambos do Código Penal...” (fls. 246).

Enquanto para o r. julgado colacionado, o roubo

consumou-se com o resultado lesão corporal grave, apesar da

subtração tentada:

“Também perfilho igual orientação, entendendo que

há consumação e realização integral do tipo do art. 157, §

3º, primeira parte, do Código penal, quando o agente,

embora ferindo gravemente a vítima, não consegue, por

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circunstâncias alheias à sua vontade, proceder á subtração

patrimonial da “res.

Tratando-se de crime complexo, este reputar-se-á

tentado somente na hipótese em que os delitos que lhe

compõem a estrutura formal (delitos famulativos) também

permanecerem na esfera jurídica da mera tentativa (CP, art.

14, II).

Registrando-se, no entanto – tal como no caso

ocorreu -, a consumação do crime de lesões corporais

graves (ou gravíssimas), ainda que tentada a subtração

patrimonial, é de reputar-se plenamente caracterizado o

momento consumativo do delito de roubo previsto no art.

157, § 3º, primeira parte, do Código Penal, pois, nessa

modalidade delituosa, muito mais do que a agressão contra

o patrimônio, interessa o evento resultante da “vis

corporalis”: a concretização da ofensa física de natureza

grave” (cópia anexa).

Em síntese, enquanto para a r. decisão recorrida, o crime

do art. 157, § 3º, primeira parte, CP, não passou da esfera da tentativa,

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pois o “...crime de roubo qualificado pelo resultado, para se o ter

como consumado, exige a presença da lesão corporal grave (ou

morte) e a efetiva subtração da "res" pelo agente...”, para o

Colendo Supremo Tribunal Federal, contrariamente, o crime restou

consumado, eis que “...a consumação do crime de lesões corporais

graves (ou gravíssimas), ainda que tentada a subtração

patrimonial, é de reputar-se plenamente caracterizado o momento

consumativo do delito de roubo previsto no art. 157, § 3º, primeira

parte, do Código Penal”.

Assim, melhor a nosso ver o entendimento consagrado

pelo Colendo Supremo Tribunal Federal.

4 - O PEDIDO

Em face de todo o exposto, demonstrado o dissenso

jurisprudencial quanto ao tema destacado, aguarda o Ministério Público

do Estado de São Paulo que seja deferido o processamento do

presente recurso especial, a fim de que, subindo à elevada

consideração do Colendo Superior Tribunal de Justiça, mereça

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provimento, cassando-se o acórdão recorrido, para que seja

restabelecida a r. sentença.

São Paulo, 06 de abril de 2010.

PERSEU GENTIL NEGRÃO

Procurador de Justiça

EDUARDO ARAUJO DA SILVA

Promotor de Justiça Designado

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