SAT Procuradorias Empresarial MIacomini Aula02 06092014 Natalia1

8/17/2019 SAT Procuradorias Empresarial MIacomini Aula02 06092014 Natalia1

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Procuradorias

Direito EmpresarialMarcello IacominiData: 06/09/2014

Aula 02

Procuradorias – Carreiras Jurídicas Anotador (a): Natalia Cuenca

Damásio Educacional

RESUMO

SUMÁRIO

B. SOCIEDADES EMPRESÁRIAS1. Aquisição e efeitos da personalidade jurídica2. Efeitos da aquisição da personalidade3. Classificação das sociedades

4. Natureza jurídica do contrato societário e seus requisitos5. Assuntos gerais

SOCIEDADES EM ESPÉCIE1. Sociedade em comum

O termo “empresário”, o lato sensu, divide-se em três categorias:a) O empresário propriamente dito (empresário individual, que é a pessoa física);b) A sociedade empresarial;c) e a EIRELI.

Aula de hoje> sociedade empresária.

B. SOCIEDADES EMPRESÁRIAS (Tem sócio, pessoa jurídica).

Posições gerais:1. Aquisição e efeitos da personalidade jurídica:Dois indivíduos, no mínimo, dão vida a uma sociedade empresarial. Ambos possuem a posição de sócios.Em regra, a sociedade é pessoa jurídica – tem nome, sede, patrimônio e ela exerce atividade empresarial. Esseente precisa adquirir personalidade jurídica para estar apto a ser sujeito de direito e obrigação.

Quando esse ente adquire personalidade jurídica?

A sociedade adquirirá personalidade jurídica com a inscrição de seu contrato social no órgão competente.Para nós, o órgão competente é a Junta Comercial (art. 985 do CC).

Art. 985/CC - A sociedade adquire personalidade jurídica com ainscrição, no registro próprio e na forma da lei, dos seus atosconstitutivos (arts. 45 e 1.150).

O nascimento da sociedade ocorre antes do registro.Obs.: A sociedade adquire personalidade jurídica quando ela for inscrita no órgão competente; no entanto, osurgimento da sociedade ocorre antes do registro, ou seja, no momento em que os sócios acordarem as suasvontades (estar válido no momento da confecção do contrato social da sociedade).Art. 986 do CC – a sociedade comum surge ainda que não possua registro e não tenha inscrição:


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Art. 986/CC - Enquanto não inscritos os atos constitutivos, reger-se-á asociedade, exceto por ações em organização, pelo disposto nesteCapítulo, observadas, subsidiariamente e no que com ele foremcompatíveis, as normas da sociedade simples.

2. Efeitos da aquisição da personalidade:Natureza processual e material.

Efeito de natureza processual:Com a inscrição na Junta, a sociedade passa a ser sujeito de direito, podendo estar ativa ou passivamente em

juízo, bem como participar de negócios jurídicos.A sociedade passa a ser sujeito de direito como o empresário individual – se causar dano, pode sersancionada... pode exercer todos os direitos inerentes que forem do direito dela.

A sociedade comum não tem personalidade – não é sujeito de direito – mesmo assim pode ser sujeito ativo e

passivo em juízo. Por exemplo, o art. 12 CPC que dispõe que alguns entes que mesmo não tendo personalidade,

podem estar no polo ativo ou passivo de uma ação (ex.: espólio, condomínio...).

Art. 12 CPC fala da capacidade processual. No inciso VII encontramos a sociedade sem personalidade jurídicaque pode ser acionada e acionar em juízo:

Art. 12/CPC - Serão representados em juízo, ativa e passivamente: [...].VII - as sociedades sem personalidade jurídica, pela pessoa a quemcouber a administração dos seus bens; [...].IX - o condomínio, pelo administrador ou pelo síndico.§ 2º - As sociedades sem personalidade jurídica, quando demandadas,não poderão opor a irregularidade de sua constituição.

§ 3º - O gerente da filial ou agência presume-se autorizado, pela pessoa jurídica estrangeira, a receber citação inicial para o processo deconhecimento, de execução, cautelar e especial.

Portanto, no art. 12 do CPC, o legislador atribui capacidade processual para alguns entes que não possuempersonalidade jurídica. Estes entes podem também estar ativa ou passivamente em juízo.Por exemplo: a sociedade em comum pode acionar ou ser acionada. Art. 986 CC c/c art. 12, VII do CPC.

Efeito de natureza material: É um princípio. Com a aquisição da personalidade jurídica, a sociedade não se confundirá mais com a figurados sócios e o patrimônio destes (sócios) não pode se confundir com o patrimônio daquela (sociedade).Este fenômeno denomina-se princípio da separação patrimonial.

3. Classificação das sociedades:

Quanto à responsabilidade dos sócios:Divide-se em três categorias de sociedades: as limitadas, as ilimitadas e as mistas

Limitada:Divide-se em LTDA (art. 1.052, CC) e S/A (Lei nº 6424/78).Nas sociedades limitadas os sócios respondem até o limite da sua participação no capital social. Em regra,sócio não paga a dívida da sociedade.Na S/A (sociedade anônima / por ações) a responsabilidade tem limite (as ações que o sujeito possui).A LTDA também consegue limitar o risco: é uma vantagem. Essa limitação não é para proteger os sócios, mas éconseguir mais pessoas para investirem na sociedade limitada. Ou seja, é um incentivo: o Estado quer criar ummecanismo para que a sociedade prolifere, tenha mais consumidores, mais locais de emprego...


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Art. 1.052/CC - Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada sócioé restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamentepela integralização do capital social.

Ilimitada: Lei nº 6.404/78.São também duas: é a sociedade em comum (art. 986, CC); e a sociedade em nome coletivo (art. 1.039, CC).Nas sociedades ilimitadas os sócios responderão com o patrimônio particular pelas dívidas sociais.Se a sociedade não paga, eu pago subsidiariamente (se a primeiro a sociedade não paga, automaticamente

inclui o sócio no polo passivo).

Art. 1.039/CC - Somente pessoas físicas podem tomar parte nasociedade em nome coletivo, respondendo todos os sócios, solidária eilimitadamente, pelas obrigações sociais.Parágrafo único - Sem prejuízo da responsabilidade perante terceiros,podem os sócios, no ato constitutivo, ou por unânime convençãoposterior, limitar entre si a responsabilidade de cada um.

Sociedades mistas:É a sociedade em comandita simples (art. 1.045, CC); e a sociedade em comandita por ações (art. 1.090, CC).Nas sociedades mistas haverá sócios que terão responsabilidade limitada e sócios que terão responsabilidadeilimitada. Quem manda tem responsabilidade ilimitada.

Art. 1.045/CC - Na sociedade em comandita simples tomam parte sóciosde duas categorias: os comanditados, pessoas físicas, responsáveissolidária e ilimitadamente pelas obrigações sociais; e os comanditários,obrigados somente pelo valor de sua quota.Parágrafo único - O contrato deve discriminar os comanditados e oscomanditários.

Art. 1.090/CC - A sociedade em comandita por ações tem o capitaldividido em ações, regendo-se pelas normas relativas à sociedadeanônima, sem prejuízo das modificações constantes deste Capítulo, eopera sob firma ou denominação.

Quanto ao elemento preponderante para a constituição da sociedade:Por que a sociedade se constitui? Qual é o seu elemento preponderante?Vejamos os elementos preponderantes da sociedade de pessoas e a de capital:

Sociedade de pessoas:

Nela, o elemento preponderante para a sua constituição é o liame subjetivo que une os sócios entre si. Umconhece o outro.Na sociedade de pessoas, podemos apontar quatro características:

Não é livre a alienação das cotas;Art. 1.057 do CC:

Art. 1.057/CC - Na omissão do contrato, o sócio pode ceder sua quota,total ou parcialmente, a quem seja sócio, independentemente deaudiência dos outros, ou a estranho, se não houver oposição de titularesde mais de um quarto do capital social.Parágrafo único - A cessão terá eficácia quanto à sociedade e terceiros,inclusive para os fins do parágrafo único do art. 1.003, a partir da

averbação do respectivo instrumento, subscrito pelos sócios anuentes.


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Em caso de morte, as cotas são liquidadas;(paga ao herdeiro a parte que tinha o sócio falecido, mas ele não ingressa na sociedade sem o consentimento

dos outros sócios) - Art. 1.028 do CC:

Art. 1.028/CC - No caso de morte de sócio, liquidar-se-á sua quota, salvo:I - se o contrato dispuser diferentemente;II - se os sócios remanescentes optarem pela dissolução da sociedade;III - se, por acordo com os herdeiros, regular-se a substituição do sóciofalecido.

Impenhorabilidade das cotas;Art. 1.026 do CC:

Art. 1.026/CC - O credor particular de sócio pode, na insuficiência deoutros bens do devedor, fazer recair a execução sobre o que a estecouber nos lucros da sociedade, ou na parte que lhe tocar em liquidação.

Parágrafo único - Se a sociedade não estiver dissolvida, pode o credorrequerer a liquidação da quota do devedor, cujo valor, apurado na formado art. 1.031, será depositado em dinheiro, no juízo da execução, aténoventa dias após aquela liquidação.

Affectio societatis:É possível excluir o sócio minoritário por quebra da affectio societatis.

As sociedades disciplinadas no CC são de pessoas.

Sociedade de capital:Ex.: S/A. O elemento preponderante é a contribuição do sócio para o capital social.O importante para constituição é o capital das ações, não se sabe quais são os sócios, os herdeiros ingressam

na sociedade, o acionista da S/A pode alienar suas ações para quem não seja acionista, pode penhorar as

ações, pode excluir por quebra da affectio societatis.

Características da sociedade de capital: É livre a alienação das ações; Em caso de morte, o herdeiro torna-se acionista automaticamente; É possível a penhora das ações por dividas pessoais dos acionistas; Não há que se falar em exclusão do acionista por quebra da affectio societatis;

4. Natureza jurídica do contrato societário e seus requisitos:De acordo com Tulio Ascarelli, o ato constitutivo das sociedades empresárias possui a natureza de um contratoplurilateral em que nele pode figurar mais de duas partes.O CC adotou a teoria contratualista de Tulio Ascarelli no art. 981 do CC:

Art. 981/CC - Celebram contrato de sociedade as pessoas quereciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou serviços, para oexercício de atividade econômica e a partilha, entre si, dos resultados.Parágrafo único - A atividade pode restringir-se à realização de um oumais negócios determinados.

Requisitos:Requisitos Gerais:

São os necessários para a formação, validade de qualquer ato jurídico. Art. 104 do CC:


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Art. 104/CC - A validade do negócio jurídico requer:I - agente capaz;II - objeto lícito, possível, determinado ou determinável;III - forma prescrita ou não defesa em lei.

Agente capazO incapaz pode participar de sociedade empresária, desde que seja LTDA ou S/A – art. 974§3º do CC.Para que o incapaz possa participar de sociedade limitada, o capital social deverá estar integralizado e oincapaz não pode exercer a administração. Da S/A não tem essa preocupação. O incapaz tem que serrepresentado – art. 974, CC.

Art. 974/CC - Poderá o incapaz, por meio de representante oudevidamente assistido, continuar a empresa antes exercida por eleenquanto capaz, por seus pais ou pelo autor de herança.§ 1o - Nos casos deste artigo, precederá autorização judicial, após examedas circunstâncias e dos riscos da empresa, bem como da conveniência

em continuá-la, podendo a autorização ser revogada pelo juiz, ouvidosos pais, tutores ou representantes legais do menor ou do interdito, semprejuízo dos direitos adquiridos por terceiros.§ 2

o - Não ficam sujeitos ao resultado da empresa os bens que o incapaz

já possuía, ao tempo da sucessão ou da interdição, desde que estranhosao acervo daquela, devendo tais fatos constar do alvará que conceder aautorização.§ 3

o - O Registro Público de Empresas Mercantis a cargo das Juntas

Comerciais deverá registrar contratos ou alterações contratuais desociedade que envolva sócio incapaz, desde que atendidos, de formaconjunta, os seguintes pressupostos:I – o sócio incapaz não pode exercer a administração da sociedade;

II – o capital social deve ser totalmente integralizado;III – o sócio relativamente incapaz deve ser assistido e o absolutamenteincapaz deve ser representado por seus representantes legais.

Objeto lícito: o fim social, objeto social deve ter algo permitido ou não proibido por lei. Deve visar algo lícito.

Forma prescrita ou não defesa em lei: a forma é livre desde que a lei não exija. O contrato social é de forma livre, podendo ser pactuado da maneira que os sócios quiserem, atéverbalmente. No entanto, se o contrato social não for reduzido à forma escrita, a sociedade não poderá serregistrada na junta comercial.Obs.: A única sociedade em que o contrato poderá ser pactuado verbalmente, e que não interferirá nasconsequências jurídicas da sociedade, é a denominada sociedade em conta de participação. Art. 993 do CC.

Art. 993/CC - O contrato social produz efeito somente entre os sócios, ea eventual inscrição de seu instrumento em qualquer registro nãoconfere personalidade jurídica à sociedade.Parágrafo único - Sem prejuízo do direito de fiscalizar a gestão dosnegócios sociais, o sócio participante não pode tomar parte nas relaçõesdo sócio ostensivo com terceiros, sob pena de responder solidariamentecom este pelas obrigações em que intervier.

Requisitos Específicos, próprios do contrato societário:São quatro requisitos:


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Pluralidade de partes: o contrato societário deverá ter pelo menos dois sócios para a sua formação. Não seadmite a sociedade unipessoal originária.Obs.: A única exceção à regra da unipessoalidade originária é a sociedade subsidiaria integral – art. 251 da Lei6.404/76. Ex.: Petrobras.

Art. 251 (Lei 6.404/76) - A companhia pode ser constituída, medianteescritura pública, tendo como único acionista sociedade brasileira. § 1º - A sociedade que subscrever em bens o capital de subsidiáriaintegral deverá aprovar o laudo de avaliação de que trata o artigo 8º,respondendo nos termos do § 6º do artigo 8º e do artigo 10 e seuparágrafo único. § 2º - A companhia pode ser convertida em subsidiária integral medianteaquisição, por sociedade brasileira, de todas as suas ações, ou nostermos do artigo 252.

A sociedade unipessoal integral é aquela em que todo o capital social (todas as ações) encontra-se nas mãos

de outra sociedade. E esta sociedade deverá ser de nacionalidade brasileira.Obs.: Para Fábio Ulhoa Coelho a Eireli – Empresa Individual de Responsabilidade Limitada - também seria umaexceção à regra, sendo considerada uma sociedade unipessoal.

Na unipessoalidade derivada, aquela que ocorre após a regular constituição da sociedade, o art. 1033, IV do CCpermite que ela permaneça com um único sócio por um prazo de 180 dias; após esse prazo, a sociedade serádissolvida, tornando-se uma sociedade irregular.O parágrafo único do art. 1.033 permite que o sócio remanescente (que ficou sozinho) poderá solicitar atransformação da sociedade em empresário individual.

Art. 1.033/CC - Dissolve-se a sociedade quando ocorrer:

[...].IV - a falta de pluralidade de sócios, não reconstituída no prazo de centoe oitenta dias;Parágrafo único - Não se aplica o disposto no inciso IV caso o sócioremanescente, inclusive na hipótese de concentração de todas as cotasda sociedade sob sua titularidade, requeira, no Registro Público deEmpresas Mercantis, a transformação do registro da sociedade paraempresário individual ou para empresa individual de responsabilidadelimitada, observado, no que couber, o disposto nos arts. 1.113 a 1.115deste Código.

Art. 1033 – só se aplica para sociedades de pessoas.

Quando se tratar de Sociedade Anônima de capital, o art. 206, I, d, da Lei 6.404/76 permite que a companhiapossa permanecer como um único acionista pelo prazo de um ano.

Art. 206 (Lei 6.404/76) - Dissolve-se a companhia:I - de pleno direito: [...].d) pela existência de 1 (um) único acionista, verificada em assembléia-geral ordinária, se o mínimo de 2 (dois) não for reconstituído até à doano seguinte, ressalvado o disposto no artigo 251; [...].

Constituição do capital social: É a primeira contribuição que os sócios fazem para que a sociedade possa darinicio as suas atividades. Não se confunde com o patrimônio da sociedade.

O capital social serve de garantia aos credores e por isso que ele é regido pelo princípio da intangibilidade.Portanto, o capital social só pode ser aumentado ou diminuído nas hipóteses previstas pelo legislador.


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No art. 1082 do CC, o legislador estabelece as duas únicas situações em que o capital social da sociedadelimitada poderá ser diminuído.

Art. 1.082/CC - Pode a sociedade reduzir o capital, mediante a

correspondente modificação do contrato:I - depois de integralizado, se houver perdas irreparáveis;II - se excessivo em relação ao objeto da sociedade.

O capital social subscrito é aquele pactuado no contrato para ser entregue à sociedade; já o capital socialintegralizado, é aquele efetivamente entregue à sociedade.Obs.: o legislador admite que o capital social pode ser integralizado em dinheiro, títulos, bens e até emserviços. O capital social também delimita os poderes dos sócios dentro da sociedade.

O capital social, por fim, também serve de limite no tocante a responsabilidade dos sócios (art. 1.052 do CC).

Art. 1.052/CC - Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada sócio

é restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamentepela integralização do capital social.

Affectio societatis: É o liame subjetivo que une os sócios entre si para a consecução do fim social.A doutrina de modo quase unanime entende que é possível a exclusão do sócio minoritário quando há quebrada affectio societatis. Essa exclusão só poderá ser feita pela via judicial.O prof. Fábio Ulhoa Coelho, com base no art. 1.085 do CC, entende que é possível a exclusão extrajudicial.Obs.: A prof. Priscila Correa da Fonseca entende que somente a alegação da quebra da affectio societatis nãoseria suficiente para a exclusão do sócio minoritário; deverá haver uma justa causa ou a exclusão seriaarbitraria.

Art. 1.085/CC - Ressalvado o disposto no art. 1.030, quando a maioriados sócios, representativa de mais da metade do capital social, entenderque um ou mais sócios estão pondo em risco a continuidade da empresa,em virtude de atos de inegável gravidade, poderá excluí-los dasociedade, mediante alteração do contrato social, desde que previstaneste a exclusão por justa causa.Parágrafo único - A exclusão somente poderá ser determinada emreunião ou assembleia especialmente convocada para esse fim, ciente oacusado em tempo hábil para permitir seu comparecimento e o exercíciodo direito de defesa.

Participação nas perdas e lucros da sociedade: Art. 1.008 do CC. Sociedade leonina – não se admite mais essa

sociedade.

Art. 1.008/CC - É nula a estipulação contratual que exclua qualquer sóciode participar dos lucros e das perdas.

5. Assuntos gerais:- Marido e mulher podem participar de sociedade? Sim, desde que não tenham sido casados no regime dacomunhão universal de bens ou no regime da separação obrigatória – art. 977 do CC.

Art. 977/CC - Faculta-se aos cônjuges contratar sociedade, entre si oucom terceiros, desde que não tenham casado no regime da comunhãouniversal de bens, ou no da separação obrigatória.


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- Pode haver sociedade atípica no direito brasileiro? Posso pegar e formar sociedade levando em contaaspectos de cada um?Não se admite as chamadas sociedades atípicas no direito brasileiro.A sociedade deve constituir-se conforme um dos modelos previstos no CC (art. 983).

Art. 983/CC - A sociedade empresária deve constituir-se segundo um dostipos regulados nos arts. 1.039 a 1.092; a sociedade simples podeconstituir-se de conformidade com um desses tipos, e, não o fazendo,subordina-se às normas que lhe são próprias.Parágrafo único - Ressalvam-se as disposições concernentes à sociedadeem conta de participação e à cooperativa, bem como as constantes deleis especiais que, para o exercício de certas atividades, imponham aconstituição da sociedade segundo determinado tipo.

Sociedades em espécie.

1. Sociedade em comum – art. 986 do CC.

Art. 986/CC - Enquanto não inscritos os atos constitutivos, reger-se-á asociedade, exceto por ações em organização, pelo disposto nesteCapítulo, observadas, subsidiariamente e no que com ele foremcompatíveis, as normas da sociedade simples.

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