Seleção de Informativos do STJ e do STF

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Jurisprudência de Direito Administrativo - Página 1

Jurisprudência do STF e STF

Direito Administrativo

(Junho-Setembro/2010)

Prof. Walter Aranha Capanema – [email protected]

Informativo 440/STJ:

GREVE. SERVIDOR PÚBLICO.

Nos dias de hoje, ainda não há lei que discipline o exercício do direito de greve pelo

servidor público. Frente a essa omissão estatal, o STF, quando do julgamento de

mandado de injunção, estabeleceu regramento quanto à competência e ao processo

de dissídio de greve com o fim de dar efetividade ao preceito constitucional. Diante

disso e das regras constitucionais que dispõem sobre o serviço público, então se

constata não haver como aplicar, por analogia, a lei de greve dos trabalhadores a

essa hipótese. Não se ajusta ao regramento ditado pelo STF ser obrigatório o

decote dos dias parados nos vencimentos dos servidores em greve; pois, nesse

julgado, há sim previsão de situações excepcionais a serem sopesadas pelos

tribunais que afastam a premissa da suspensão do contrato de trabalho e,

consequentemente, o não pagamento dos salários. Também, não se deduz do

julgado que se possa excluir o poder cautelar do juízo nesses dissídios; pois, ao

contrário, cuidou de regrar essa atuação. Assim, diante da permissão de os

servidores públicos exercerem seu direito de greve e do fato de que seus

vencimentos caracterizam-se como verba alimentar, não há como dar guarida à

pretensão do Poder Público de corte obrigatório de salários sem que se esteja

diante de retaliação, punição, represália e redução a um nada desse legítimo direito

constitucional. O referido desconto suprime o sustento do servidor e sua família,

quanto mais se não existe disciplina legal para a formação de fundo que custeie o

movimento grevista ou mesmo contribuição específica do servidor para lhe

assegurar o exercício desse direito social. A omissão do Estado de, efetivamente,

implantar tal fundo equivale à situação excepcional que justifica afastar a premissa

da suspensão do contrato de trabalho (art. 7º da Lei n. 7.783/1989). Anote-se, por

último, estar-se no trato de medida cautelar preparatória; dessa forma, não se

declarou o direito de remuneração independente do trabalho, pois cabe à decisão a

ser proferida na ação principal dispor sobre a restituição ao erário ou sobre a

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compensação dos dias parados na forma da lei. Precedente citado do STF: MI 708-

DF, DJe 31/10/2008. AgRg na MC 16.774-DF, Rel. Min. Hamilton Carvalhido,

julgado em 23/6/2010.

PAD. INSTAURAÇÃO. INVESTIGADO.

A Seção entendeu que é nula a portaria que aplica a pena de demissão a servidor

público autárquico em conclusão a processo administrativo disciplinar (PAD) que foi

instaurado por um dos investigados ou que tenha testemunha também investigada,

que sequer prestou o compromisso de dizer a verdade perante a comissão

disciplinar, uma vez que ofendidos os princípios da impessoalidade (art. 37, caput,

CF/1988) e imparcialidade (art. 18 da Lei n. 9.784/1999). MS 14.233-DF, Rel. Min.

Napoleão Nunes Maia Filho, julgado em 23/6/2010.

IMPROBIDADE. PROVA EMPRESTADA.

Na ação de responsabilidade por ato de improbidade administrativa, utilizou-se

prova emprestada constante de inquérito civil público consistente de laudo pericial

produzido administrativamente, sem a observância de contraditório e ampla defesa.

Conforme precedentes, essa circunstância, por si só, não é capaz de nulificar a

prova, pois se deve contrapô-la às demais postas nos autos. Sucede que esses

outros elementos, com ênfase na prova testemunhal (genérica e sem convicção),

não conduzem à conclusão de que possa haver prática de ato de improbidade pelos

réus, solução também adotada pelo tribunal a quo, que não pode ser revista pelo

STJ (Súm. n. 7-STJ). Precedentes citados: REsp 849.841-MG, DJ 11/9/2007, e HC

141.249-SP, DJe 3/5/2010. REsp 1.189.192-GO, Rel. Min. Eliana Calmon, julgado

em 22/6/2010.

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REINTEGRAÇÃO. SERVIDOR PÚBLICO CELETISTA.

Trata-se de conflito negativo interno de competência em que a Segunda e a

Terceira Seção deste Superior Tribunal declararam-se incompetentes para julgar

recurso especial no qual o recorrente sustenta, entre outras questões, a nulidade ou

anulabilidade de ato administrativo que o demitiu indevidamente e, em

consequência, requer sua reintegração. É cediço que, no Superior Tribunal de

Justiça, a competência fixa-se em função da natureza da relação jurídica litigiosa

que delimita o tema submetido a seu conhecimento. Em sendo assim, a ação de

nulidade de rescisão de contrato de trabalho cumulada com reintegração ao cargo

de policial rodoviário federal proposta por servidor público celetista, sob a égide da

Lei n. 6.185/1974, submetido, portanto, ao regime constitucional anterior, versa

sobre relação jurídica litigiosa sujeita atualmente à competência da Primeira Seção

a teor do art. 9º, § 1º, XI, do RISTJ, com a redação dada pela Emenda Regimental

n. 11/2010; porém, há que ser dirimida por uma das Turmas da Terceira Seção em

face da ressalva do art. 3º da sobredita emenda. Diante disso, a Corte Especial

conheceu do conflito e declarou competente uma das Turmas da Terceira Seção

para julgar o feito. Precedentes citados: REsp 512.599-PR, DJ 27/9/2004, e CC

33.268-SP, DJ 4/2/2002. CC 95.776-PR, Rel. Min. João Otávio de Noronha, julgado

em 4/8/2010.

ACP. IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA.

Trata-se de ação civil pública (ACP) ajuizada na origem pelo MP estadual por ato de

improbidade na contratação de serviço de transporte público para alunos, de modo

fracionado, em três períodos, quando já havia a dimensão do serviço por todo o ano

letivo. Segundo a sentença condenatória, esse fracionamento em períodos

sucessivos deu-se para haver dispensa da modalidade de licitação de tomada de

preços e possibilitar a licitação por convite. Daí o juiz considerar nulas as licitações

e condenar o ex-prefeito e demais corréus por prática de ato de improbidade, nos

termos do art. 11, I, da Lei n. 8.429/1992 (LIA), aplicando-lhes ainda multa civil. No

entanto, o tribunal a quo reformou essa decisão, excluindo os honorários

advocatícios da condenação dos corréus, bem como afastou a multa ao fundamento

de não haver pedido específico do MP. Para a Min. Relatora, esse fundamento não

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pode ser mantido, visto que, em se tratando de ACP por ato de improbidade

administrativa, o magistrado não fica adstrito aos pedidos formulados pelo autor. Foi

por esse mesmo motivo que o juiz tipificou as condutas dos agentes em dispositivo

diverso daquele apontado pelo Parquet. Nesses casos, assevera que, segundo a

jurisprudência, basta que o autor faça uma descrição genérica dos fatos e

imputação dos réus, sem necessidade de descrever, em minúcias, os

comportamentos e as sanções devidas de cada agente (jura novit curia e da mihi

factum dabo tibi ius). Quanto às penas aplicadas aos agentes ímprobos, ressalta

também a jurisprudência que o magistrado não está obrigado a aplicar

cumulativamente todas as penas previstas no art. 12 da citada lei, podendo,

mediante fundamentação, fixá-las e dosá-las segundo a natureza e as

consequências da infração. Observa, outrossim, que, no caso dos autos, o tribunal a

quo afirmou estar comprovada a existência do dano, o que não comporta reexame.

Também afirma com base em precedentes da Turma que a falta da notificação

prevista no art. 17, § 7º, da citada lei não invalida os atos processuais ulteriores,

salvo se ocorrer efetivo prejuízo. Por essa razão, a Turma não proveu o recurso do

ex-prefeito e proveu o recurso do MP apenas para restabelecer as multas civis.

Precedentes citados: REsp 658.389-MG, DJ 3/8/2007; REsp 631.301-RS, DJ

25/9/2006; REsp 507.574-MG, DJ 8/5/2006; REsp 825.673-MG, DJ 25/5/2006; REsp

964.920-SP, DJe 13/3/2009; REsp 944.555-SC, DJe 20/4/2009; REsp 680.677-RS,

DJ 2/2/2007, e REsp 619.946-RS, DJ 2/8/2007. REsp 1.134.461-SP, Rel. Min.

Eliana Calmon, julgado em 3/8/2010.

MS. LEGITIMIDADE. DEPOSITÁRIO JUDICIAL.

O banco recorrente impetrou MS contra o ato do juízo que, a pedido do síndico,

determinou a transferência dos ativos financeiros da massa falida nele depositados

para outra instituição financeira. Nesse contexto, há legitimidade do banco para a

impetração do mandamus, visto que, tal como prelecionam precedentes do STJ, na

qualidade de depositário judicial, ao desempenhar a função de auxiliar do juízo, ele

pode impetrar o MS como terceiro prejudicado. Anote-se que o CPC, em seu art.

499, prevê direito potestativo do prejudicado, daí não se falar em preclusão. Já o art.

515, § 3º, daquele mesmo código, conforme precedentes do STF, não se aplica,

ainda que por simetria, ao recurso ordinário em mandado de segurança (vide Súm.

n. 41-STJ). Dessarte, os autos devem retornar ao tribunal de origem para exame do

mérito da impetração. Com esse entendimento, a Turma deu parcial provimento ao

recurso, contudo o Min. Sidnei Beneti e a Min. Nancy Andrighi ficaram vencidos em

parte, quanto à extensão dada à inaplicabilidade do art. 515, § 3º, do CPC ao

recurso ordinário de mandado de segurança. Precedentes citados do STF: RMS

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26.959-DF, DJe 15/5/2009; RMS 26.615-DF, DJe 31/10/2008; RMS 24.309-DF, DJ

30/4/2004; do STJ: RMS 25.462-RJ, DJe 20/10/2008; RMS 25.251-SP, DJe

3/5/2010; EDcl no RMS 27.007-SP, DJe 27/10/2009; RMS 14.266-MA, DJ

24/6/2002; AgRg no Ag 790.691-GO, DJe 1º/9/2008, e RMS 27.368-PE, DJe

27/5/2009. RMS 25.553-SP, Rel. Min. Massami Uyeda, julgado em 3/8/2010.

ACP. PLANO DE SAÚDE. INTERVENÇÃO. UNIÃO.

A Turma deu provimento ao recurso especial a fim de declarar a ilegitimidade da

União para intervir em ação civil pública (ACP) relativa à nulidade de cláusulas

contratuais em planos de saúde. Assentou-se que a necessidade de intervenção do

referido ente exige a demonstração do real interesse jurídico na demanda,

verificável pela possibilidade de lhe sobrevir prejuízo juridicamente relevante, o que

não ocorre na hipótese em apreço. Precedentes citados: REsp 589.612-RJ, DJe

1º/3/2010, e REsp 777.892-SP, DJ 19/6/2006. REsp 767.989-RJ, Rel. Min. Paulo

Furtado (Desembargador convocado do TJ-BA), julgado em 5/8/2010.

CUMULAÇÃO. CARGOS. SAÚDE.

Trata-se, na espécie, da possibilidade de acumular o cargo de enfermeira da Polícia

Militar estadual com o mesmo cargo no âmbito municipal. A Turma, ao prosseguir o

julgamento, por maioria, entendeu que é possível a acumulação de dois cargos

privativos na área de saúde nas esferas civil e militar, desde que o servidor não

exerça funções tipicamente exigidas para a atividade castrense, e sim atribuições

inerentes a profissões civis, conforme interpretação sistemática do art. 37, XVI, c,

c/c o art. 142, § 3º, II, ambos da CF/1988. RMS 22.765-RJ, Rel. Min. Maria Thereza

de Assis Moura, julgado em 3/8/2010.

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ACP. PRESERVAÇÃO. CONJUNTO ARQUITETÔNICO.

A associação de moradores recorrente, mediante ação civil pública (ACP), busca o

sequestro de importante conjunto arquitetônico incrustado em seu bairro, bem como

o fim de qualquer atividade que lhe prede ou polua, além da proibição de construir

nele anexos ou realizar obras em seu exterior ou interior. Nesse contexto, a

legitimidade da referida associação para a ACP deriva de seu próprio estatuto,

enquanto ele dispõe que um dos objetivos da associação é justamente zelar pela

qualidade de vida no bairro, ao buscar a manutenção do ritmo e grau de sua

ocupação e desenvolvimento, para que prevaleça sua feição de zona residencial.

Sua legitimidade também condiz com a CF/1988, pois o caput de seu art. 225

expressamente vincula o meio ambiente à sadia qualidade de vida. Daí a conclusão

de que a proteção ambiental correlaciona-se diretamente com a qualidade de vida

dos moradores do bairro. Também a legislação federal agasalha essa hipótese,

visto reconhecer que o conceito de meio ambiente encampa o de loteamento,

paisagismo e estética urbana numa relação de continência. Destaca-se o teor do

art. 3º, III, a e d, da Lei n. 6.938/1981, que dispõe ser poluição qualquer degradação

ambiental oriunda de atividades que, direta ou indiretamente, prejudiquem a saúde e

o bem-estar da população ou atinjam as condições estéticas do meio ambiente. Em

suma, diante da legislação vigente, não há como invocar a falta de pertinência

temática entre o objeto social da recorrente e o pleito desenvolvido na ação (art. 5º,

V, b, da Lei n. 7.347/1985). REsp 876.931-RJ, Rel. Min. Mauro Campbell Marques,


ACP. INDISPONIBILIDADE. BENS. IMPROBIDADE.

O tribunal a quo, apesar de reconhecer presentes os requisitos para o deferimento

da medida liminar de indisponibilidade dos bens do agente tido por ímprobo,

entendeu revogá-la, ao fundamento de que o juízo de piso não especificou a

extensão da constrição. Este Superior Tribunal, quanto ao tema, entende que, se o

ato de improbidade causar lesão ao patrimônio público ou enriquecimento ilícito, é

possível a decretação da indisponibilidade de bens do agente tachado de ímprobo.

Esta, contudo, está limitada ao ressarcimento integral do dano (art. 7º da LIA),

somado à execução de eventual sanção pecuniária a ser imposta e qualquer outro

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encargo financeiro que possa decorrer da condenação. Dessa forma, caberia ao

tribunal a quo não revogar, mas, sim, ao entender cabível a medida liminar,

determinar seus limites ou devolver os autos ao juiz singular para tal intento. Com

esse entendimento, a Turma deu provimento ao especial, visto que estão presentes

o perigo da demora e a fumaça do bom direito, pela real possibilidade de

dilapidação do patrimônio público, além de fixar como parâmetro a estimativa de

dano integrante da inicial. Precedentes citados: REsp 817.557-ES, DJe 10/2/2010, e

REsp 762.894-GO, DJe 4/8/2008. REsp 1.161.631-SE, Rel. Min. Humberto Martins,


CONCESSIONÁRIA. USO. SOLO. SUBSOLO. ESPAÇO AÉREO.

A Turma reafirmou o entendimento de que é ilegal cobrar da concessionária de

serviço público o uso do solo, subsolo ou espaço aéreo (instalação de postes, dutos,

linhas de transmissão etc.), visto que a utilização, nesses casos, reverte em favor da

sociedade (daí não se poder falar em preço público) e que não há serviço público

prestado ou poder de polícia, (o que afasta a natureza de taxa). REsp 863.577-RS,

Rel. Min. Mauro Campbell Marques, julgado em 10/8/2010.


ACP. LEGITIMIDADE. MPF. ENTIDADE FILANTRÓPICA.

Na hipótese dos autos, foi ajuizada ação civil pública (ACP) pelo parquet federal

(recorrido) contra associação educacional (recorrente), objetivando, entre outros

temas, a declaração judicial de nulidade do registro do certificado de entidade

filantrópica, tendo em vista a suposta distribuição de lucros. Liminarmente, foi

determinada a suspensão da eficácia do referido certificado e de sua imunidade

tributária. O primeiro grau de jurisdição entendeu pela extinção do processo sem

julgamento de mérito, com base na ilegitimidade ativa ad causam do Ministério

Público Federal (MPF), em razão da natureza fiscal do direito controvertido. Tal

decisão foi reformada pelo tribunal a quo, o qual determinou o prosseguimento da

ACP. No REsp, a recorrente sustenta, entre outras alegações, violação dos arts. 3º

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e 267, VI, do CPC. Portanto, cinge-se a questão à análise da legitimidade ativa ad

causam do MPF e da existência de legítimo interesse a justificar o ajuizamento da

mencionada ACP. Nesta instância especial, observou-se que, no caso, a pretensão

recursal excede os limites de tutela do interesse tributário do Estado, atingindo o

próprio interesse social que as entidades filantrópicas visam promover. Ressalte-se

que tais entidades, por desenvolverem um trabalho de complementação das

atividades essenciais do Estado, possuem um patrimônio social com características

públicas, uma vez que é de uso comum, mas relacionado com o uso da própria

sociedade. Assim, o patrimônio público investido na entidade assistencial,

decorrente da isenção tributária concedida, deve ser revertido em proveito das

atividades assistenciais promovidas, dada a nítida função social que a entidade

propõe-se a prestar. O não cumprimento dessas atividades, por desvio de

finalidade, caracterizaria agressão à moralidade administrativa, visto que refletiria na

consecução da própria finalidade social (no caso, na prestação dos serviços de

educação aos seus respectivos alunos – que pagam uma mensalidade subsidiada

em razão de concessão da isenção tributária – e na prestação de atividades

filantrópicas à comunidade). Dessarte, a emissão indevida do certificado de

entidade de fins filantrópicos poderia afetar o interesse social como um todo,

ofendendo não só o patrimônio público, bem como a legítima expectativa de que a

entidade filantrópica reverteria em proveito da sociedade os subsídios tributários

concedidos, até porque eles caracterizam investimento indireto do Estado. Dessa

forma, à semelhança de recente entendimento do STF em repercussão geral (vide

Informativo do STF n. 595) – o parquet possui legitimidade ativa ad causam para

propor a referida ACP, uma vez que configurada grave ofensa ao patrimônio

público, ao interesse social e à moralidade administrativa –, estando assim,

plenamente legitimado para atuar na defesa do interesse coletivo, por evitar que

uma entidade que se apresente como assistencial faça jus a uma isenção tributária

indevida. Nesse panorama, o Min. Teori Albino Zavascki destacou que a restrição

estabelecida no art. 1º, parágrafo único, da Lei n. 7.347/1985 não alcança ação

visando à anulação de atos administrativos concessivos de benefícios fiscais,

alegadamente ilegítimos e prejudiciais ao patrimônio público, cujo ajuizamento pelo

MP decorre de sua função institucional estabelecida pelo art. 129, III, da CF/1988 e

art. 5º, III, b, da LC n. 75/1993, de que trata a Súm. n. 329-STJ. Com essas

considerações, a Turma conheceu parcialmente do recurso e, nessa parte, negou-

lhe provimento. Precedentes citados do STF: RE 576.155-DF; do STJ: REsp

1.120.376-SP, DJe 21/10/2009; REsp 776.549-MG, DJ 31/5/2007; REsp 610.235-

DF, DJ 23/4/2007, e REsp 417.804-PR, DJ 16/5/2005. REsp 1.101.808-SP, Rel.

Min. Hamilton Carvalhido, julgado em 17/8/2010.

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CONCURSO PÚBLICO. DESISTÊNCIAS. OUTRAS NOMEAÇÕES.

Trata-se de RMS no qual a questão cinge-se a saber se, em concursos públicos, as

vagas não preenchidas em razão da desistência de candidatos convocados geram

direito subjetivo aos outros seguintes na ordem de classificação. Para a Min.

Relatora, na hipótese dos autos, ficou devidamente comprovado que os

impetrantes, ora recorrentes, foram aprovados no concurso para provimento do

cargo de analista de administração pública – arquivista, sendo classificados nas

posições 85º e 88º, bem como que foram convocados 37 novos candidatos,

alcançando a 83º colocação, e também ficou comprovada, documentalmente, a

desistência de, pelo menos, cinco candidatos convocados na segunda chamada,

abarcando as colocações ocupadas pelos recorrentes. Evidenciou-se, assim, a

presença do direito líquido e certo reclamado. Diante disso, a Turma deu provimento

ao recurso, visto que a atual jurisprudência deste Superior Tribunal tem entendido

que o desinteresse dos candidatos convocados, ou mesmo sua desclassificação em

razão do não preenchimento de determinados requisitos, gera, para os seguintes na

ordem de classificação, direito subjetivo à nomeação. Precedentes citados: RMS

19.635-MT, DJ 26/11/2007; RMS 27.575-BA, DJe 14/9/2009, e RMS 26.426-AL, DJe

19/12/2008. RMS 32.105-DF, Rel. Min. Eliana Calmon, julgado em 19/8/2010.

MP. ACP. PRAZO PRESCRICIONAL. CLÁUSULA.

A Lei n. 7.347/1985, que regula a atuação do Ministério Público como autor da ação

civil pública (ACP), dispõe sobre a titularidade da ação, seu objeto e dá outras

providências, contudo é silente quanto ao prazo prescricional para seu ajuizamento.

Assim, a Turma negou provimento ao recurso, por entender que se deve aplicar

subsidiariamente, na espécie, o prazo prescricional de 10 anos disposto no art. 205

do CC/2002, diante da lacuna na Lei n. 7.347/1985 e no CDC quanto ao prazo

prescricional aplicável nas hipóteses em que se discute a abusividade de cláusula

contratual, que, no caso, estabeleceu reajuste da mensalidade de plano de saúde

em 165 % para o beneficiário que atingir a faixa etária de 60 anos. REsp 995.995-

DF, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 19/8/2010.

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RESPONSABILIDADE. CONCESSIONÁRIA. TRENS.

Trata-se de ação de indenização decorrente da morte do filho e irmão das

recorridas, colhido por composição ferroviária. Sucede que a sociedade empresária

que originalmente efetuava o transporte ferroviário no município e que foi

condenada ao ressarcimento deixou de explorar a maior parte do serviço. Então, a

recorrente, mediante licitação, recebeu a concessão para o transporte. Assim, vê-se

que aquela sociedade coexistiu com a recorrente por um bom tempo, antes que

houvesse sua cisão em duas outras. Não há falar, também, em sucessão

empresarial entre elas, visto que a recorrente utilizou-se de investidura originária

(licitação) para assumir a concessão do serviço público, de modo que, exceto por

previsão contratual, não lhe caberia responder por danos ocasionados pela antiga

exploradora. Anote-se que a sociedade foi criada pelo Governo, daí se cuidar de

responsabilidade objetiva, respondendo o Estado subsidiariamente pelas obrigações

não honradas. Por isso tudo, é temeroso atribuir o cumprimento da condenação à

recorrente, que nem concorreu para o evento danoso, apenas porque ostenta a

condição de nova prestadora dos serviços públicos em questão ou porque assumiu

parte do patrimônio da antiga prestadora (trens e trilhos), tal como defendido pelo

acórdão recorrido. Esse entendimento foi acolhido por maioria pela Turma. O Min.

Aldir Passarinho Junior, em seu voto vencido, entendia necessário anular o acórdão

com lastro no art. 535 do CPC. REsp 1.095.447-RJ, Rel. Min. João Otávio de

Noronha, julgado em 17/8/2010.


RESSARCIMENTO. PREFEITO. USO. ESTÁDIO.

In casu, a municipalidade busca o ressarcimento pelo fato de o então prefeito ter

autorizado cessão gratuita de estádio, em janeiro de 1988, para que ali se

realizasse show de cantora internacional. Por esse fato, não se imputou ao então

prefeito crime de responsabilidade, mas responsabilidade administrativa pelo

cometimento de falta na outorga gratuita de bem público (cessão de estádio

público). O tribunal a quo confirmou a sentença que julgou procedente a ação e

condenou o ex-prefeito e o ex-secretário municipal, solidariamente, ao pagamento

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de R$ 185.685,40 com correção monetária desde maio de 2001 e juros de mora a

partir do evento. Para a Min. Relatora, na hipótese, há uma situação singular,

porque, sem a oitiva dos envolvidos, sem a instauração de processo algum, sem

qualquer explicação, chegou-se unilateralmente a valores estimados e, a partir daí,

impôs-se uma estranha obrigação de pagar a um morto, transferindo-a para seu

espólio, e a um ex-secretário municipal. Por outro lado, aponta que a ação só foi

ajuizada em 7/5/2001, passados quase 14 anos, quando já ultrapassado o prazo

prescricional em cinco anos. Ademais, no seu entender, o mais grave é que o

ajuizamento da ação deu-se nove anos depois da morte de um dos réus, o ex-

prefeito (em fevereiro de 1992). Daí ter sido chamado o espólio para responder pelo

débito quando a ação já estava prescrita. Assim, como se trata de matéria de ordem

pública, essa questão prescricional também alcança o litisconsorte, condenado

solidariamente com o ex-prefeito. Esclarece ainda a Min. Relatora que, embora

tenha entendimento jurisprudencial quanto à imprescritibilidade da ação de

ressarcimento ao erário, mesmo quando decorre a imposição da Lei n. 8.429/1992

(Lei de Improbidade Administrativa), aplicada por força do art. 37, § 5°, da CF/1988,

não se pode chamar a ação em questão de reparação de dano ao erário, por se

tratar de ação de cobrança sujeita à prescrição. Com essas considerações, a

Turma, ao prosseguir o julgamento, não conheceu do recurso do ex-secretário e deu

provimento ao do espólio. Precedentes citados do STF: MS 26.210-DF, DJe

10/10/2008; do STJ: REsp 631.679-RS, DJe 9/3/2009; REsp 705.715-SP, DJe

14/5/2008, e REsp 403.153-SP, DJ 20/10/2003. REsp 1.105.059-SP, Rel. Min.

Eliana Calmon, julgado em 24/8/2010.

ACP. DESCONSTITUIÇÃO. SENTENÇA. DANO. ERÁRIO.

Trata-se de imóvel discutido em ação reivindicatória que pertencia originariamente à

companhia de desenvolvimento industrial estadual, e que foi vendido à firma

individual dos recorridos e, em razão de sua inadimplência, o imóvel foi retomado

pela companhia. Sucede que, mesmo inadimplentes com as prestações da compra

e venda, um dos recorridos firmou empréstimo com banco do Estado, por meio de

outra empresa da qual era sócio, dando em garantia o mesmo imóvel.

Posteriormente, deu-se novamente sua inadimplência e o banco o executou,

adjudicando o imóvel. Contudo, a companhia estadual já havia retomado o bem e

repassado a terceiros, não chegando o banco a tomar posse dele. Anotou-se que

aquele recorrido propôs demanda para rescindir a carta de adjudicação, obtendo

decisão favorável. Então, em seguida, os dois recorridos promoveram ação

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reivindicatória apenas contra o banco, pleiteando, como pedido principal, a

restituição do bem ofertado em garantia e, subsidiariamente, a condenação do

banco ao pagamento de indenização em razão da suposta perda da posse do

imóvel, pretensão que foi acolhida pelo órgão julgador. Observou-se que a ação

reivindicatória só foi ajuizada após a retomada e a alienação do imóvel pela

companhia, no entanto ela não foi chamada para compor essa lide. Diante desses

fatos é que o parquet estadual pleiteou, via ação civil pública (ACP), desconstituir a

sentença proferida em ação reivindicatória, que condenou o banco estadual a

indenizar os recorridos em quase R$ 2 milhões. No entanto, o juiz extinguiu a ACP

sem resolução de mérito (art. 267, VI, do CPC) e entendeu que o pedido de

anulação não guardaria pertinência com o objetivo dessa ação. Por sua vez, o TJ

negou provimento ao apelo do MP, entendendo que a eventual nulidade da

sentença por ausência de citação do litisconsorte passivo necessário deve ser

dirimido por meio de querela nullitatis insanabilis, visto ser a ACP via inadequada à

declaração de nulidade de sentença já atingida pela coisa julgada. A Min. Relatora

anotou que, no recurso, não há questionamento acerca do mérito da questão de

fundo, ou seja, se a companhia era realmente litisconsorte passiva necessária, mas

tão-somente sobre a viabilidade de ajuizamento de ACP pelo MP com objetivo de

obter a desconstituição de sentença nula ou inexistente que tenha causado dano ao

patrimônio público. Por outro lado, assevera que a citação do litisconsorte passivo

necessário, no caso a companhia estadual, constitui pressuposto processual

indispensável à regular formação do contraditório. Assim, a sentença proferida em

processo que tramitou sem a citação de litisconsorte necessário está impregnada de

vício insanável que pode ser impugnado por meio de qualquer ação autônoma

declaratória, seja ela individual ou coletiva, mesmo após o transcurso do prazo

decadencial para ajuizamento da ação rescisória. Segundo a Min. Relatora, não há

justificativa para negar a legitimidade ao MP para, por meio de ACP, impugnar

sentença com vício transrescisório. Nesses casos, explica que o parquet age como

substituto processual da coletividade lesada e tem interesse na anulação do ato

lesivo ainda que o ato seja judicial. Diante do exposto, a Turma deu provimento ao

recurso, determinando o retorno dos autos ao juízo de 1º grau para que examine o

mérito da demanda. Precedentes citados: REsp 1.015.133-MT, DJe 23/4/2010;

REsp 622.405-SP, DJ 20/9/2007; REsp 1.162.074-MG, DJe 26/3/2010; REsp

12.586-SP, DJ 4/11/1991; REsp 194.029-SP, DJ 2/4/2007, e REsp 1.009.246-RN,

DJe 11/9/2008. REsp 445.664-AC, Rel. Min. Eliana Calmon, julgado em 24/8/2010.

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ACP. CONEXÃO. NUNCIAÇÃO. OBRA NOVA.

In casu, a proprietária do lote contíguo à obra nunciada e a associação de

moradores ajuizaram, na origem, ação de nunciação de obra nova cumulada com

pedido de anulação de alvará de construção. Outra associação de defesa da cidade

interpôs ação civil pública e, por conexão, ambas as ações foram reunidas e

julgadas. O tribunal a quo manteve a ordem de demolição do prédio em construção

por infringência das restrições convencionais, fixadas pelo loteador e devidamente

registradas em cartório, uma vez que essas restrições deveriam ser observadas nas

escrituras subsequentes. Para isso, baseou-se no art. 572 do CC/1916, com dupla

fundamentação: uma de que as restrições convencionais devem ser observadas

desde que mais rigorosas que as previstas pela legislação urbanística; o outro

fundamento deu-se com a análise especifica do art. 39 da Lei municipal n.

8.001/1973 (com a redação dada pela Lei municipal n. 9.846/1985), bem como do

art. 5º, XXII, da CF/1988, o qual fora sucintamente ventilado na apelação, mas com

expressa manifestação daquele tribunal. A questão a ser dirimida no REsp está em

saber se as restrições feitas pelo loteador, em convenção particular, quanto à

utilização do solo, guardam consonância com o art. 572 do CC/1916, ou seja, em

síntese, se as limitações dadas ao uso da propriedade introduzidas pelo particular

prevalecem ou não sobre normas municipais, na interpretação dada pelo citado

artigo. A matéria em debate, segundo destacado, tem importância fundamental na

garantia dos espaços verdes, criação e desenvolvimento urbano dos municípios que

por ventura venham a passar por situação semelhante. No caso, a questão tornou-

se polêmica pelo fato de a obra ter obtido alvará de construção. Neste Superior

Tribunal, houve empate no julgamento quanto ao conhecimento do REsp, o que foi

resolvido com o voto de desempate do Min. Carlos Fernando Mathias pelo

conhecimento. Depois, ocorreu outro empate, agora quanto ao mérito. Então,

renovou-se o julgamento e o Min. Mauro Campbell Marques o desempatou ao

acompanhar o voto do Min. Relator, destacando que se depreende dos autos que a

real intenção do loteador era limitar o direito de construir dos promitentes

compradores e de seus sucessores, vedando a construção de edifícios

multifamiliares. Assim, com ou sem lei municipal, toda cadeia dominial está sujeita

aos termos do contrato de compra e venda consignado no registro do imóvel, sendo

essa cláusula dotada de eficácia erga omnes. Isso porque, de acordo com art. 135

do CC/1916, após registrados, os atos jurídicos, no caso a compra e venda,

produzem efeitos em relação aos terceiros. No mesmo sentido é o art. 18 da Lei n.

6.766/1979, já incidente à época da aquisição do terreno pela construtora

recorrente. Logo, a construtora tinha conhecimento das restrições referentes ao

loteamento constantes do registro do imóvel. Dessa forma, ela passa a se subsumir

a esse regramento legal vigente. Por outro lado, assevera o Min. Relator, com base

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na doutrina, que são admissíveis as restrições convencionais ao direito de

propriedade e ao direito de construir, à luz do jus variandi e do regramento

constitucional sobre a matéria. No entanto, explica que essas limitações

convencionais não ocorreriam em favor do interesse privado, mas da coletividade.

Ainda, segundo o Min. Relator, é possível à Administração e ao legislador municipal

ampliar ou mitigar as restrições urbanístico-ambientais convencionais, embora hoje

se lhes exija um caráter mais rigoroso. De pouco uso ou respeito no modelo do

laissez-faire, elas agora estão em ascensão no Brasil e no direito comparado, como

forma de, a um só tempo, estimular novo consenso de índole solidária e garantir em

favor dos cidadãos espaços verdes e de convivência urbana, em que impere a

qualidade de vida, a beleza estética e a redução dos impactos de desastres

naturais, tal como enchentes. Entre outras considerações, observa que o tribunal a

quo reconheceu a validade da restrição convencional do loteador, interpretando

adequadamente o art. 572 do CC/1916; porém, quanto à lei local, este Superior

Tribunal não pode pronunciar-se. Diante do exposto, ao prosseguir o julgamento, a

Turma negou provimento ao recurso da construtora. REsp 302.906-SP, Rel. Min.

Herman Benjamin, julgado em 26/8/2010.

CONCURSO PÚBLICO. CONVOCAÇÃO. LIMITE. VAGAS.

A Turma reiterou o entendimento de que os candidatos aprovados em determinada

fase do concurso público que não se classificaram dentro do limite de vagas previsto

no edital têm mera expectativa de direito de participarem da etapa subsequente do

certame. No caso, o edital previa que somente os candidatos habilitados até o 95º

lugar nas provas objetivas e de conhecimentos específicos seriam convocados para

a realização dos exames médicos. Como o recorrente classificou-se em 116º lugar,

não tem direito líquido e certo a participar do curso de formação profissional, mas

mera expectativa de direito. Precedentes citados: AgRg no REsp 768.539-RJ, DJe

1º/12/2008; RMS 24.971-BA, DJe 22/9/2008, e RMS 25.394-BA, DJe 5/5/2008. RMS

21.528-MA, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 24/8/2010.

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ACP AMBIENTAL. JULGAMENTO EXTRA E ULTRA PETITA.

In casu, o recorrente alega violação do disposto nos arts. 128, 459, parágrafo único,

e 460 do CPC, em razão de o tribunal a quo ter mantido a sentença do juízo singular

a qual, segundo o recorrente, excedeu o pedido articulado na exordial, visto que a

ação se refere à degradação da área de 180m² nos limites do Parque Estadual da

Serra do Mar e aquele juízo, alicerçado nas informações da perícia, decidiu que a

área objeto de degradação atingia 650m², sendo que o pedido inicial não se referiu

às construções indicadas na sentença. Ocorre, porém, que a tutela ambiental é de

natureza fungível, de modo que a área objeto da agressão ambiental pode ser de

extensão maior do que a referida na inicial e, uma vez que verificada pelo conjunto

probatório, não importa julgamento ultra ou extra petita. A decisão extra petita é

aquela inaproveitável por conferir à parte providência diversa da ansiada, em virtude

do deferimento de pedido diverso ou fundamentado em causa petendi não eleita.

Consequentemente, não há tal decisão quando o juiz analisa o pedido e aplica o

direito com fundamentos diversos dos expostos na inicial ou mesmo na apelação,

desde que baseados em fatos ligados ao fato base. Na espécie, o juiz decidiu a

quaestio iuris dentro dos limites postos pelas partes, pois a ação tratava de

ocupação e supressão de vegetação nativa e construção de diversas edificações

irregulares em área menor que a constatada pela perícia, sem aprovação dos

órgãos competentes do município e do estado. Assim, a análise do pedido dentro

dos limites postos pela parte não incide no vício in procedendo do julgamento ultra

ou extra petita, afastando, portanto, a suposta ofensa aos arts. 460 e 461 do CPC.

Com esses fundamentos, a Turma negou provimento ao recurso. Precedentes

citados: AgRg no REsp 1.164.488-DF, DJe 7/6/2010; RMS 26.276-SP, DJe

19/10/2009; AgRg no AgRg no REsp 825.954-PR, DJe 15/12/2008; AgRg no Ag

1.038.295-RS, DJe 3/12/2008, e AgRg no Ag 668.909-SP, DJ 20/11/2006. REsp

1.107.219-SP, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 2/9/2010.

ACP. DANO. MEIO AMBIENTE. PEDIDO.

Na espécie, o tribunal a quo, analisando o conjunto fático-probatório constante dos

autos, concluiu haver agressão ao meio ambiente, com ofensa às leis ambientais. A

Turma, entre outras questões, entendeu que não houve pedido inicial explícito do

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MP no sentido de que qualquer construção fosse demolida, nem mesmo de que

fossem suspensas as atividades da ora recorrente, ao propor a ação civil pública

(ACP) de responsabilidade por danos causados ao meio ambiente. Porém essa

simples constatação não conduz à nulidade por desobediência do dever de

adstrição ao pedido. A jurisprudência deste Superior Tribunal entende que o pedido

não deve ser extraído apenas do capítulo da petição reservado aos requerimentos,

mas da interpretação lógico-sistemática das questões apresentadas pela parte ao

longo da petição. No caso, os provimentos supostamente desvinculados do pedido,

antes mesmo de guardar sintonia com os pedidos formulados pelo MP, constituem

condição sine qua non do resultado almejado pela ACP ambiental. Assim, no

contexto, encontra plena aplicação o princípio do poluidor pagador, a indicar que,

fazendo-se necessária determinada medida à recuperação do meio ambiente, é

lícito ao julgador determiná-la, mesmo que não tenha sido instado a tanto.

Precedentes citados: AgRg no Ag 1.038.295-RS, DJe 3/12/2008, e REsp 971.285-

PR, DJe 3/8/2009. REsp 967.375-RJ, Rel. Min. Eliana Calmon, julgado em 2/9/2010.

CONVÊNIO. UNIÃO. MUNICÍPIO. ACP. IMPROBIDADE. LEGITIMIDADE.

É remansosa a jurisprudência deste Superior Tribunal no sentido de que, uma vez

que incorporada ao patrimônio do município a verba proveniente de convênios

firmados com a União, compete à Justiça estadual processar e julgar o feito. No

caso, a questão diz respeito à legitimidade do município para ajuizar ação civil

pública (ACP) em razão de improbidade administrativa do ex-prefeito, com o

objetivo de obter o ressarcimento de valores referentes ao convênio que visava

estabelecer condições para erradicação do mosquito da dengue. Assim, se os

valores conveniados foram efetivamente repassados, constituem receitas correntes

do município e seu gasto desvinculado dos termos do convênio pode causar dano

ao erário municipal. Ademais, o município tem interesse em ver cumpridos os

termos do convênio por ele firmado, mesmo que a verba não tenha sido incorporada

a seu patrimônio. Sob essa ótica, a União também poderia ajuizar a ação por

improbidade, pois lhe interessa saber se a parte a quem se vinculou no convênio

cumpriu seus termos. Logo, tanto o município quanto a União são partes legítimas

para propor a ACP; pois, no caso, o combate à proliferação do mosquito envolve

medidas de cooperação entre os entes federados. REsp 1.070.067-RN, Rel. Min.

Mauro Campbell Marques, julgado em 2/9/2010.

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PRAZO. INQUÉRITO CIVIL PÚBLICO. DANO. ERÁRIO.

A exegese do art. 37, § 5º, da CF/1988 leva ao reconhecimento da

imprescritibilidade da ação civil pública (ACP) para ressarcimento de dano ao erário,

conforme assente neste Superior Tribunal. Na espécie, trata-se de inquérito civil

para apurar danos ao erário, de modo a permitir o ajuizamento de futura ACP,

sendo que o investigado já fora condenado na esfera criminal, bem como na seara

administrativa. O inquérito civil público tem natureza administrativa e é autônomo

em relação ao processo de responsabilidade, do mesmo modo que o processo de

apuração de danos ao erário também é autônomo em relação ao processo penal.

Não há legislação que fixe um prazo para a conclusão do inquérito civil público,

contudo a Res. n. 23/2007 do Conselho Nacional do Ministério Público (Conamp),

em seu art. 9º, prevê que o inquérito civil deve ser concluído em um ano,

prorrogável pelo mesmo prazo, quantas vezes forem necessárias, por decisão

fundamentada de seu presidente. Assim, cabe ao investigado demonstrar que a

dilação do prazo causa-lhe prejuízo, do contrário, inexistindo este, não há dano ou

nulidade. Precedentes citados: HC 70.501-SE, DJ 25/6/2007; MS 10.128-DF, DJe

22/2/2010; MS 13.245-DF, DJe 31/5/2010; REsp 928.725-DF, DJe 5/8/2009, e REsp

1.069.723-SP, DJe 2/4/2009. AgRg no RMS 25.763-RS, Rel. Min. Humberto

Martins, julgado em 2/9/2010.

ACP. DECLARAÇÃO. NULIDADE. ATO JUDICIAL.

A Turma reiterou o entendimento de que é imprescritível a ação civil pública (ACP)

em que se discute a ocorrência de dano ao erário. Assim, o MP tem legitimidade de,

por meio de ACP, impugnar sentença que contenha vício insanável e que

supostamente tenha causado lesão ao patrimônio público. Isso se deve pelas

seguintes razões: o vício insanável contido no provimento de natureza jurisdicional

pode ser impugnado por qualquer ação declaratória, seja ela individual ou coletiva; a

ACP é o instrumento idôneo para veicular pretensão direcionada ao cumprimento

das funções institucionais do MP (art. 129, III, da CF/1988 e art. 25, IV, a, da Lei n.

8.625/1993) e, por fim, o MP, nesses casos, age como substituto processual da

coletividade lesada, que tem interesse na anulação do ato lesivo (ainda que seja

judicial). Precedentes citados do STF: MS 26.210-DF, DJe 10/10/2008; do STJ:

AgRg no REsp 929.287-MG, DJe 21/5/2009; REsp 403.153-SP, DJ 20/10/2003;

REsp 445.664-AC, DJe 3/9/2010, e REsp 710.599-SP, DJ 14/2/2008. REsp

1.187.297-RJ, Rel. Min. Eliana Calmon, julgado em 2/9/2010.

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INTERNET. ASSISTÊNCIA. INTERESSE JURÍDICO.

O Ministério Público Federal (MPF) ajuizou ação civil pública (ACP) contra a

Agência Nacional de Telecomunicações (Anatel) e uma companhia telefônica, por

questionar a cobrança duplicada de serviços referentes à conexão de banda larga e

aos de provedor de acesso à internet no transporte de dados em alta velocidade, o

que, a seu ver, configuraria a venda casada: impõe-se ao usuário contratar também

o provedor de acesso à internet para que possa usufruir o referido serviço de

transporte de dados. A recorrente, associação dos provedores de acesso à internet,

busca ser admitida como assistente litisconsorcial ao alegar que a sentença a ser

proferida na ACP diretamente afetaria a ela e a seus associados. Contudo, vê-se

que não há seu interesse jurídico na hipótese, que não se confunde com simples

interesse econômico ou institucional. Nos limites do que se discute na ação, não há

qualquer relação jurídica que una a associação às demais partes da ação, o que

refuta admitir assistência. REsp 1.181.118-RJ, Rel. Min. Mauro Campbell Marques,


ACP. IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA. LITISCONSÓRCIO.

A Turma deu provimento ao recurso especial para afastar a incidência do art. 47 do

CPC em ação civil pública (ACP) por improbidade administrativa. Na espécie, o

tribunal a quo anulou a sentença que reconheceu o ato ímprobo dos agentes

públicos por entender que as empresas supostamente envolvidas no esquema de

pagamentos decorrentes de contratos fraudulentos, na condição de beneficiárias ou

participantes (art. 3º da Lei n. 8.429/1992), deveriam compor o polo passivo da

demanda como litisconsortes necessárias. Segundo o Min. Relator, além de o

referido diploma legal não impor a formação do litisconsórcio, não há relação

jurídica unitária entre as partes, já que a conduta do agente, pautada pelos deveres

inerentes à sua função pública, é independente da responsabilização das pessoas

jurídicas mencionadas. Precedentes citados: REsp 737.978-MG, DJe 27/3/2009;

REsp 809.088-RJ, DJ 27/3/2006; AgRg no REsp 759.646-SP, DJe 30/3/2010, e

REsp 1.155.992-PA, DJe 1º/7/2010. REsp 896.044-PA, Rel. Min. Herman Benjamin,


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Informativo 590/STF:

ADI e Criação de Cargos em Comissão - 1

O Tribunal julgou procedente pedido formulado em ação direta ajuizada pelo Partido

da Social Democracia Brasileira - PSDB para declarar a inconstitucionalidade do art.

5º, caput, e parágrafo único; art. 6º; das Tabelas II e III do Anexo II e das Tabelas I,

II e III do Anexo III; e das expressões ―atribuições‖, ―denominações‖ e

―especificações‖ de cargos contidas no art. 8º da Lei tocantinense 1.950/2008, que,

ao dispor sobre a organização da estrutura básica do Poder Executivo, criou mais

de 35 mil cargos em comissão. Entendeu-se que a norma impugnada teria

desrespeitado os princípios da proporcionalidade, ante a evidente desproporção

entre número de cargos de provimento em comissão e os de provimento efetivo, e

da moralidade administrativa, além de não observar o disposto no art. 37, V, da CF,

haja vista que grande parte dos cargos criados referir-se-ia a áreas eminentemente

técnicas e operacionais, não se revestindo de natureza de chefia, direção ou

assessoramento, o que estaria a burlar, por conseguinte, a exigência constitucional

do concurso público (CF, art. 37, II). Considerou-se, ademais, que o art. 8º da lei em

questão, ao delegar ao Chefe do Poder Executivo poderes para, mediante decreto,

dispor sobre as competências, as atribuições, as denominações das unidades

setoriais e as especificações dos cargos, bem como a organização e reorganização

administrativa do Estado, teria deixado em aberto a possibilidade de o Governador,

a pretexto de organizar a estrutura administrativa do Estado, criar novos cargos sem

edição de lei, em afronta ao que disposto no art. 61, § 1º, II, a, da CF.

ADI 4125/TO, rel. Min. Cármen Lúcia, 9 e 10.6.2010. (ADI-4125)

ADI e Criação de Cargos em Comissão - 2

Por fim, tendo em conta que os cargos criados pela Lei 1.950/2008 constituem mais

da metade dos cargos da Administração Pública do Estado do Tocantins, sendo que

alguns se referem a atividades estatais essenciais aos cidadãos, que não poderiam

ser onerados pela ausência da prestação em setores sensíveis como os da

educação, da saúde e da segurança pública, fixou-se o prazo de 12 meses, a contar

da data deste julgamento, a fim de que o Poder Executivo reveja as nomeações

feitas quanto aos cargos criados pelas normas declaradas inválidas, desfazendo-as

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e substituindo-as pelo provimento dos cargos de igual natureza e de provimento

efetivo vagos, mediante realização de concursos públicos ou pela criação de novos

cargos, de provimento efetivo, para o desempenho das funções correspondentes às

entregues a ocupantes de provimento comissionado com base na lei impugnada.

Determinou-se, também, a remessa de cópia do processo e do acórdão ao

Ministério Público estadual e ao Conselho Nacional do Ministério Público. Vencidos,

no ponto, os Ministros Marco Aurélio e Cezar Peluso, que não fixavam nenhum

prazo. Alguns precedentes citados: ADI 2551 QO-MC/MG (DJU de 20.4.2006); RE

365368/SC (DJU de 29.6.2007); ADI 3706/MS (DJE de 5.10.2007); ADI 3233/PB

(DJU de 14.9.2007); ADI 2661 MC/MA (DJU de 23.8.2002); ADI 3232/TO (DJE de

3.10.2008); ADI 3983/TO (DJE de 3.10.2008); ADI 3990/TO (DJE de 3.10.2008).

ADI 4125/TO, rel. Min. Cármen Lúcia, 9 e 10.6.2010. (ADI-4125)


Exame Psicotécnico: Lei e Critérios Objetivos

O Tribunal, por maioria, resolveu questão de ordem suscitada em agravo de

instrumento no sentido de: a) reconhecer a repercussão geral da matéria versada

em recurso extraordinário no qual se pretendia anular exame de aptidão psicológica;

b) reafirmar a jurisprudência da Corte segundo a qual a exigência do exame

psicotécnico em concurso depende de previsão legal e editalícia, bem como deve

seguir critérios objetivos; c) negar provimento ao recurso, tendo em vista que o

acórdão impugnado estaria de acordo com a jurisprudência pacificada na Corte; d)

autorizar o Supremo e os demais tribunais a adotar procedimentos relacionados à

repercussão geral, principalmente a retratação das decisões ou a declaração de

prejuízo dos recursos extraordinários, sempre que as decisões contrariarem ou

confirmarem a jurisprudência ora reafirmada (CPC, art. 543-B, § 3º). Vencido o Min.

Marco Aurélio que entendia não caber o conhecimento do agravo de instrumento,

por reputar que ele deveria ser julgado pelo relator, com os desdobramentos

possíveis.

AI 758533 QO/MG, rel. Min. Gilmar Mendes, 23.6.2010. (AI-758533)

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Mandado de Injunção: Aposentadoria Especial de Oficiais de Justiça - 1

O Tribunal iniciou julgamento de mandado de injunção coletivo impetrado pelo

Sindicato dos Servidores das Justiças Federais no Estado do Rio de Janeiro -

SISEJUFE/RJ em que se alega omissão legislativa dos Presidentes da República e

do Congresso Nacional, ante a ausência de regulamentação do art. 40, § 4º, da CF,

para a aposentadoria especial dos ocupantes do cargo de Oficial de Justiça

Avaliador Federal. Pede o impetrante a aplicação analógica da disciplina prevista na

Lei Complementar 51/85, no que regulamenta a aposentadoria especial para

funcionário policial. Preliminarmente, o Tribunal, por maioria, reputou admissível o

mandado de injunção coletivo. Vencido, no ponto, o Min. Marco Aurélio, que não o

admitia ao fundamento de que o mandado de injunção estaria previsto na

Constituição Federal para viabilizar o exercício de direito individual. Rejeitou-se,

também, o alegado prejuízo da impetração pelo envio, ao Congresso Nacional, de

projeto de lei acerca da matéria, porquanto, nos termos da jurisprudência da Corte,

seu acolhimento poderia esvaziar o acesso à justiça por meio desse importante

instrumento constitucional.

MI 833/DF, rel. Min. Cármen Lúcia, 2.8.2010. (MI-833)Audio


No mérito, a Min. Cármen Lúcia, relatora, reconheceu a mora legislativa e a

necessidade de se dar eficácia às normas constitucionais e efetividade ao direito

alegado. Concedeu em parte a ordem para integrar a norma constitucional e garantir

a viabilidade do direito assegurado aos substituídos do impetrante, que estejam no

desempenho efetivo da função de Oficial Avaliador, o que disposto no art. 40, § 4º,

II, da CF. Assegurou-lhes a aplicação do inciso I do art. 1º da LC 51/85, no que

couber, a partir da comprovação dos dados, em cada caso concreto, perante a

autoridade administrativa competente. De início, ressaltou a peculiaridade da

situação em apreço, de modo a afastar a possibilidade de julgamento monocrático a

partir do que decidido no MI 721/DF (DJE de 30.11.2007). Considerou a

necessidade do exame do cabimento, ou não, de aplicação analógica do disposto

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na aludida LC 51/85 à aposentação especial fundada no inciso II do § 4º do art. 40

da CF (―§ 4º É vedada a adoção de requisitos e critérios diferenciados para a

concessão de aposentadoria aos abrangidos pelo regime de que trata este artigo,

ressalvados, nos termos definidos em leis complementares, os casos de servidores:

... II - que exerçam atividades de risco;‖). Consignou, ainda, que o STF, no

julgamento da ADI 3817/DF (DJE de 3.4.2009), assentara a recepção do inciso I do

art. 1º da LC 51/85 — que cuida da aposentadoria voluntária de funcionário policial

—, não tendo apreciado, ante a desnecessidade, o inciso II daquele mesmo artigo

— que determina a aposentadoria compulsória do policial, com proventos

proporcionais ao tempo de serviço, aos 65 anos de idade, qualquer que seja a

natureza dos serviços prestados.



A relatora enfatizou não reputar superada a mora legislativa com a declaração de

recepção da LC 51/85, porque esta se encontra dirigida ao policial, cargo este com

atribuições e responsabilidades nas quais não se enquadrariam os Oficiais de

Justiça. Aduziu que a mera comunicação dessa omissão não seria suficiente para

os fins pretendidos pelo impetrante, devendo-se perquirir sobre o enquadramento

dos Oficiais de Justiça Avaliadores Federais no desempenho de função de risco

para se cogitar da aplicação analógica da LC 51/85. No ponto, destacou a existência

de reconhecimento legal da presença do risco no exercício da atividade por eles

desenvolvida, o que seria bastante para a sua adequação na hipótese do inciso II do

§ 4º do art. 40 da CF. Observou, de outro lado, que dificuldades poderiam surgir

quando da análise, pelas autoridades administrativas competentes, dos

requerimentos de aposentadorias dos servidores enquadrados no mencionado art.

40, § 4º, II, da CF, porquanto aqui não haveria que se falar em sujeição dos

trabalhadores a agentes nocivos ou a associação de agentes prejudiciais a sua

saúde ou a sua integridade física para a aquisição do direito à aposentadoria

especial, a ensejar o afastamento do art. 57 da Lei 8.213/91. Ademais, acentuou

que a mera desconsideração das exigências previstas nesse artigo poderia conduzir

a uma situação de flagrante ofensa ao princípio da isonomia, dado que permitiria a

aposentação de servidores públicos, que exerceram a mesma atividade, com a

observância de diferentes prazos de carência. Assim, entendeu que a utilização do

inciso I do art. 1º da LC 51/85 possibilitaria uma integração maior da solução

adotada pelo STF em relação à omissão legislativa verificada, superando as

dificuldades advindas da aplicação do art. 57 da Lei 8.213/91.

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Em seguida, a relatora rejeitou o pedido para que o STF procedesse à diferenciação

entre o tempo necessário para a aposentadoria voluntária dos substituídos sob o

critério de gênero — homens ou mulheres —, uma vez que, por se tratar de

aposentadoria especial, dispensável se falar em obrigatoriedade na adoção de

requisitos e critérios referentes à aposentadoria comum, sendo tal questão,

portanto, afeta à discricionariedade do legislador quando vier a regulamentar a

matéria nos termos do art. 40, § 4º, da CF. De igual modo, repeliu a alegação de

que o § 5º do art. 40 da CF (―§ 5º - Os requisitos de idade e de tempo de

contribuição serão reduzidos em cinco anos, em relação ao disposto no § 1º, III, ‗a‘,

para o professor que comprove exclusivamente tempo de efetivo exercício das

funções de magistério na educação infantil e no ensino fundamental e médio.‖)

evidenciaria a necessidade de observância dessa distinção, já que o dispositivo se

refere à aposentadoria especial de professor. Concluiu que o Oficial de Justiça

Avaliador Federal poderá se aposentar voluntariamente, com proventos integrais,

após 30 anos de serviço, desde que conte com, pelo menos, 20 anos de exercício

neste ou em outro cargo de natureza de risco, até que suprida a lacuna legislativa

referente ao art. 40, § 4º, II, da CF. Relativamente à aposentadoria compulsória,

asseverou que esta deverá ocorrer nos termos do art. 40, § 1º, II, da CF, tomando-

se como referência da proporcionalidade o tempo previsto no inciso I do art. 1º da

LC 51/85. Após o voto do Min. Ricardo Lewandowski que acompanhava a relatora,

pediu vista dos autos o Min. Ayres Britto.


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Legitimidade do Ministério Público: Ação Civil Pública e Anulação de TARE - 5

O Ministério Público tem legitimidade para propor ação civil pública com o objetivo

de anular Termo de Acordo de Regime Especial - TARE firmado entre o Distrito

Federal e empresas beneficiárias de redução fiscal. Com base nesse entendimento,

o Tribunal, por maioria, proveu recurso extraordinário interposto contra acórdão do

STJ que afastara essa legitimidade — v. Informativos 510, 545 e 563. Na espécie,

alegava o Ministério Público, na ação civil pública sob exame, que a Secretaria de

Fazenda do Distrito Federal, ao deixar de observar os parâmetros fixados no próprio

Decreto regulamentar, teria editado a Portaria 292/99, que estabeleceu percentuais

de crédito fixos para os produtos que enumera, tanto para as saídas internas quanto

para as interestaduais, reduzindo, com isso, o valor que deveria ser recolhido a

título de ICMS. Sustentava que, ao fim dos 12 meses de vigência do acordo, o

Subsecretário da Receita do DF teria descumprido o disposto no art. 36, § 1º, da Lei

Complementar federal 87/96 e nos artigos 37 e 38 da Lei distrital 1.254/96, ao não

proceder à apuração do imposto devido, com base na escrituração regular do

contribuinte, computando eventuais diferenças positivas ou negativas, para o efeito

de pagamento. Afirmava, por fim, que o TARE em questão causara prejuízo mensal

ao DF que variava entre 2,5% a 4%, nas saídas interestaduais, e entre 1% a 4,5%,

nas saídas internas, do ICMS devido.

RE 576155/DF, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 12.8.2010. (RE-576155)Audio

Legitimidade do Ministério Público: Ação Civil Pública e Anulação de TARE - 6

Entendeu-se que a ação civil pública ajuizada contra o citado TARE não estaria

limitada à proteção de interesse individual, mas abrangeria interesses

metaindividuais, pois o referido acordo, ao beneficiar uma empresa privada e

garantir-lhe o regime especial de apuração do ICMS, poderia, em tese, implicar

lesão ao patrimônio público, fato que, por si só, legitimaria a atuação do parquet,

tendo em conta, sobretudo, as condições nas quais celebrado ou executado esse

acordo (CF, art. 129, III). Reportou-se, em seguida, à orientação firmada pela Corte

em diversos precedentes no sentido da legitimidade do Ministério Público para

ajuizar ações civis públicas em defesa de interesses metaindividuais, do erário e do

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patrimônio público. Asseverou-se não ser possível aplicar, na hipótese, o parágrafo

único do art. 1º da Lei 7.347/85, que veda que o Ministério Público proponha ações

civis públicas para veicular pretensões relativas a matérias tributárias

individualizáveis, visto que a citada ação civil pública não teria sido ajuizada para

proteger direito de determinado contribuinte, mas para defender o interesse mais

amplo de todos os cidadãos do Distrito Federal, no que respeita à integridade do

erário e à higidez do processo de arrecadação tributária, o qual apresenta natureza

manifestamente metaindividual. No ponto, ressaltou-se que, ao veicular, em juízo, a

ilegalidade do acordo que concede regime tributário especial a certa empresa, bem

como a omissão do Subsecretário da Receita do DF no que tange à apuração do

imposto devido, a partir do exame da escrituração do contribuinte beneficiado, o

parquet teria agido em defesa do patrimônio público. Vencidos os Ministros

Menezes Direito, Cármen Lúcia, Eros Grau e Gilmar Mendes que negavam

provimento ao recurso.

RE 576155/DF, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 12.8.2010. (RE-576155)Audio


Ministério Público: Ação Civil Pública e Saneamento

É consentâneo com a ordem jurídica o Ministério Público ajuizar ação civil pública

visando ao tratamento de esgoto a ser jogado em águas fluviais. Com base nesse

entendimento, a Turma proveu recurso extraordinário, interposto pelo Ministério

Público do Estado de São Paulo, para afastar a extinção declarada do feito e

determinar o julgamento do tema de fundo veiculado na apelação do Município de

Sorocaba, pronunciando-se o Órgão quanto à remessa obrigatória. Frisou-se que

não caberia, no caso, cogitar-se da impossibilidade jurídica do pedido e da extinção

do processo sem julgamento do mérito.

RE 254764/SP, rel. Min. Marco Aurélio, 24.8.2010. (RE-254764)Audio

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Seleção de Informativos do STJ e do STF