Teoria Geral do Processo - Aula 1

PÓS‐GRADUAÇÃO EM DIREITO PROCESSUAL CIVIL

AULA 1: TEORIA GERAL DO PROCESSO– 12/4/2008 Prof. Ronaldo Cramer

Thiago Graça Couto [email protected]

TEMA DA AULA: DIRE I TO PROCESSUAL CIV I L ; FONTES DO DPC; INTERPRETAÇÃO DA LE I PROCESSUAL

CIV I L ; EF ICÁC IA DA LE I PROCESSUAL CIV I L NO TEMPO; EVOLUÇÃO DO DPC; EVOLUÇÃO DA

LEG ISLAÇÃO PROCESSUAL CIV I L ; GRANDES PROCESSUAL ISTAS; PRINC ÍP IOS DO DPC; JUR ISD IÇÃO. CONCE ITO. CARACTER ÍST ICAS . TUTELA JUR ISD IC IONAL . CLASS IF ICAÇÃO DA TUTELA JUR ISD IC IONAL; COMPETÊNC IA.

I – Direito Processual Civil

Tutela é proteção de direitos lesados ou ameaçados de lesão. Essa função do Estado, a jurisdição civil, é

o objeto de estudo do Processo Civil.

I.1 – Meios Alternativos de Solução da Lide

Ainda que o objeto de estudo do Direito Processual Civil seja a Jurisdição Civil, aquele deve se preocupar

em estudar os meios alternativos a esta. Para Carmona, alternativo deveria ser a jurisdição. As pessoas

deveriam buscar antes a negociação, mediação ou arbitragem.

I.1.2 – Teoria do Conflito

O professor Roger Fischer de Harvard elaborou a chamada Teoria do Conflito.

A negociação seria o método mais rápido de resolução de divergência, seguido pela mediação,

arbitragem e por último o processo judicial.

Em relação a custos, a linha imaginária seria a mesma, podendo a arbitragem ter um custo semelhante

ao processo, mas quase sempre a negociação e mediação apresentam custos mais baixos.

Outro ponto de análise interessante é no tocante a liberdade de negociação. Mais uma vez, a

negociação apresenta o maior índice de liberdade, podendo as partes chegarem inclusive a uma acordo

ilícito. Essa linha imaginária seria inversa a do tempo e do custo.

Existe ainda outra análise em relação ao nível de intolerância entre as partes, que é diminuta na

negociação e vai se ampliando até chegar ao processo judicial, onde a lógica do ganhar‐perder é

absoluta, envolvendo as partes, advogados e até mesmo juízes.

II – Fontes do Direito Processual Civil

II.1 – Norma Jurídica (Princípios e Regras)

Norma Processual: Art. 22 I CFRB – Competência privativa da União.

Norma Procedimental: Art. 24 XI CFRB – Competência concorrente entre União, Estados e DF.

Ampliar ou restringir o prazo de contestação seria uma norma procedimental ou processual? (Analisar à

luz dos ensinamentos de Dinamarco).

Comment [T1]: Solução das divergências entre as partes sem interferência de terceiros.

Comment [T2]: Solução das divergências entre as partes com interferência de um mediador que tenta propor um acordo mas não intefere diretamente.

Comment [T3]: Solução das divergências entre as partes mediante decisão de uma entidade não estatal.

Comment [T4]: Foi questionada a eficiência da audiência de conciliação do Art. 331 do CPC, tendo em vista o alto nível de intolerância no início da relação processual.




Normas Regimentais: Art. 96 inciso I da CFRB.

II.2 – Jurisprudência

A Jurisprudência possui poder normativo, sendo então uma fonte reveladora do direito, vide as Súmulas

Vinculantes. A Jurisprudência é uma sequência de julgados, o que acarreta na certeza de que o

posicionamento do Tribunal hoje é naquele determinado sentido. A uniformização da norma federal é

dada pelo STJ, motivo pelo qual esse Tribunal é o único que deve ser levado em consideração para fins

científicos. A Jurisprudência resulta na súmula, dando outro status ao seu entendimento.

II.3 –Costume

Também é uma fonte revelarora e normatiza o Direito Processual Civil.

Ex: Despacho “em provas”.

II.4 – Doutrina

Doutrina não é a opinião de um autor (com exceção ao s grandes juristas tais como Barbosa Moreira),

mas um conjunto de opiniões, semelhante a dicotomia entre julgado e jurisprudência.

III – Interpretação da Lei Processual Civil

O professor Ronaldo Cramer entende que a interpretação da lei processual civil deve partir do

convencionalismo, ou seja, da vontade da comunidade que legitima determinada norma. Um segundo

fato seria o positivismo lato sensu, pós‐positivismo, neoconstitucionalismo, ou ainda um modelo

constitucional de processo civil. Por último chega‐se ao pragmatismo, onde se questionará a viabilidade

e eficiência daquela medida.

IV –Eficácia da Lei Processual Civil no Tempo

Teoria da Unidade Processual

Teoria das Fases Processuais: A lei nova não incidiria na fase processual atual (ex. Preliminar ou de

saneamento), mas apenas na próxima (ex. Instrutória).

Teoria dos Atos Processuais: É a que predomina, mas não a única que se aplica. A nova lei processual

incide imediatamente, mas deverá respeitar os atos processuais já praticados e seus efeitos. Uma

problemática levantada seria exatamente a de quais seriam esses efeitos.

Ex: Mudança do prazo para apresentação da contestação após a citação. Existiria um direito adquirido,

seja do autor no caso de aumento do prazo de contestação, seja do réu nos casos da diminuição do

prazo para contestar. Existiria portanto um Direito Adquirido Processual.

Comment [T5]: Os Agravos Regimentais seriam inconstitucionais eis que caracterizaria uma criação de um poder (de recorrer), o que deve ser criado apenas por normas processuais, de competência da União e não dos Tribunais.

Comment [T6]: Vide Art. 557 do CPC ou 285‐A.

Comment [T7]: Depois da fase postulatória, quando já se tem noção de quais fatos são controversos e incontroversos, o juiz despacha no sentido de que sejam externadas as provas que se deseja produzir. Cabe relembrar que os fatos incontroversos não necessitam de provas.

Comment [T8]: Convenção do Processo Sincrético, etabelecido pela Lei. 11.232/2005, que determinoiu a existência de um processo apenas para resolver o problema e nao a existencia dois processos distintos, sendo um apenas para a execução.

Comment [T9]: Determinada regra processual viola algum preceito constitucional?

Comment [T10]: A norma processual não deve ser pensada para a academia mas para o Fórum.

Comment [T11]: Por exemplo nos casos de Execução Judicial e Extrajudicial. Existe grande discussão doutrinária de que a teoria dos atos processuais não se aplica.

Comment [T12]: Teoria do Direito Adquirido Processual. Nelson Néry diz que a nova lei processual incide mas deve respeitar todos os direitos processuais adquiridos . Este seria um mecanismo didático para o entendimento desta teoria, já que no processo não existe a formação de direitos.




V –Evolução do Direito Processual Civil

VI – Evolução da Legislação Processual Civil

VII – Princípios do Direito Processual Civil Brasileiro

VII.1 – Princípios Constitucionais

Princípio do Devido Processo Legal:

Art. 5º.

LIV ‐ ninguém será privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo

legal;

Princípio da inafastabilidade da tutela jurisdicional:

Art. 5º.

XXXV ‐ a lei não excluirá da apreciação do Poder Judiciário lesão ou ameaça a

direito;

Princípio da Publicidade dos Atos Processuais:

Art. 5º.

LX ‐ a lei só poderá restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da

intimidade ou o interesse social o exigirem;

Princípio do contraditório:

Art. 5º.

LV ‐ aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral

são assegurados o contraditório e ampla defesa, com os meios e recursos a ela

inerentes;

Princípio da proibição da prova ilícita:

Art. 5º.

LVI ‐ são inadmissíveis, no processo, as provas obtidas por meios ilícitos;

Princípio da presunção de inocência:

Art. 5º.

LVII ‐ ninguém será considerado culpado até o trânsito em julgado de sentença

penal condenatória;




Princípio da Motivação das Decisões Judiciais:

Art. 93

IX ‐ todos os julgamentos dos órgãos do Poder Judiciário serão públicos, e

fundamentadas todas as decisões, sob pena de nulidade, podendo a lei limitar a

presença, em determinados atos, às próprias partes e a seus advogados, ou

somente a estes, em casos nos quais a preservação do direito à intimidade do

interessado no sigilo não prejudique o interesse público à informação;

Princípio do Juiz Natural:

Art. 5º

XXXVII ‐ não haverá juízo ou tribunal de exceção;

LIII ‐ ninguém será processado nem sentenciado senão pela autoridade competente;

VII.1 – Alguns Princípios no CPC

Princípio da Inércia:

Art. 2o Nenhum juiz prestará a tutela jurisdicional senão quando a parte ou o

interessado a requerer, nos casos e forma legais.

Princípio do Impulso Oficial:

Art. 262. O processo civil começa por iniciativa da parte, mas se desenvolve por

impulso oficial.

Princípio da Identidade Física do Juiz:

Art. 132. O juiz, titular ou substituto, que concluir a audiência julgará a lide, salvo se

estiver convocado, licenciado, afastado por qualquer motivo, promovido ou

aposentado, casos em que passará os autos ao seu sucessor.

Princípio da Imediatidade:

Art. 446. Compete ao juiz em especial:

II ‐ proceder direta e pessoalmente à colheita das provas;




VIII – Competência

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