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Tribunal Constitucional OS TRIBUNAIS CONSTITUCIONAIS EUPORA:

OS TRIBUNAIS CONSTITUCIONAIS EUPORA:

AUSTRÍACO, ALEMÃO E ITALIANO (*)

(*) O Autor: Fábio Alves Dos Reis Advogado, Graduado em Ciências Jurídicas pelas Faculdades Metropolitanas Unidas;. Pós Graduado em Direito Processual Civil pelas Faculdades Metropolitanas Unidas; Mestrando em Direito da Sociedade Da Informação, pelo Centro Universitário das Faculdades Metropolitanas Unidas. Conciliador e Mediador – Escola Paulista da Magistratura, membro efetivo da Comissão de Direito da Sociedade da Informação da OAB. Currículo Lattes: http://lattes.cnpq.br/9254080303666570

SUMÁRIO

1. Resumo

2. Palavras-Chave

3. Abstract

4. Key-Words

5. As Cortes Constitucionais Européias

6. Composição

7. Funcionamento

8. Tipos de Controle - Atribuições e Competência – Tipo de Matéria

analisada - Efeito e Eficácia das Decisões – Condições determinantes das

decisões.

9. Conclusão

10. Quadro Comparativo das Regras de Composição das Cortes

constitucionais Européias

11. Bibliografia

2

1- Resumo

A constitucionalização das altas cortes do mundo, hoje se traduz numa

realidade inafastável, facilitando o controle das normas constitucionais assim

como sua aplicabilidade, trazendo segurança ao estado de direito democrático.

Porém se faz uma crítica em relação aos julgamentos pronunciados por

esses tribunais soberanos: suas decisões podem ou não sofrer influencias

políticas, ou mantém em seus julgados os padrões de isenção dos tribunais

ordinários.

2 – Palavras Chave

Tribunal Constitucional, Cortes Constitucionais, Tribunais, Cortes

3- Abstract

The constitucionalization of high courts of the world, today, translates an

inafastavel reality, facilitating to the control of the constitutional ruleses as well as

its applicability, bringing security to the democratic rule of law.

However if it makes a critical one in relation to the sharp judgments for these

sovereign courts: its decisions can or not to suffer politics influences, or keeps in

its judgeships the standards of exemption of the usual courts.

4 – Key Words

Constitucional Courts, Courts

3

5 - As cortes Constitucionais Européias: Austríaca, Alemã e Italiana

As atuais cortes constitucionais do mundo, muito devem ao famoso

constitucionalista Hans Kelsen, que, seguindo seus estudos no campo do direito

constitucional e o modelo proposto para a Constituição da Áustria, em 1920, a

primeira da Europa, preparou um tipo diferente ao dos Estados Unidos.

Segundo o constitucionalista francês Louis Favoreu1, em sua obra As

Cortes Constitucionais, “no sistema estadunidense, a justiça constitucional é

confiada ao conjunto do aparelho jurisdicional e não se distingue da justiça

ordinária, na medida em que os litígios de qualquer natureza são julgados pelos

mesmos tribunais e nas mesmas‘condições”.

As atribuições das cortes constitucionais européias se caracterizam pela

nítida separação da função jurisdicional da função política, complexidades que

estão presentes, por exemplo, na corte brasileira.

No modelo europeu, as matérias de ordem constitucional, são decididas

por um Tribunal especializado, no modelo americano tanto as matérias de ordem

constitucional quanto as matérias ordinárias, são decididas pelo tribunal

superior.

Favoreu, citando Tocqueville, evidenciou com maestria o sentimento

europeu de constituição em contraposição com o modelo estadunidense:

Os estadunidenses ... confiaram a seus tribunais um imenso

poder político; mas obrigando-os a não atacarem as leis

senão por meios judiciais, diminuíram bastante os perigos

desse poder. Se o juiz pudesse atacar as leis de maneira

teórica e geral, se pudesse tomar a iniciativa de censurar o

1 FAVOREU, Louis. As cortes constitucionais. Tradução Dunia Marinho Silva. São Paulo, Landy Editora: 2004.

4

legislador, entraria estrepitosamente na cena política;

tornando-se campeão, adversário de um partido, teria

chamado todas as paixões que dividem o país a tomar parte

da luta. Mas quando o juiz ataca uma lei em um debate

anônimo e em uma aplicação particular, esconde em parte a

importância do ataque aos olhos do público, sua sentença

não tem outro objetivo senão o de proteger o interesse

individual; a lei só é atacada por acaso.

É certo, entretanto, que todos os modelos de cortes constitucionais, são

influenciadas pelo poder político porque em determinado momento seus membros são

nomeados devido acordos políticos e partidários de benefício mútuo.

6 - Composição

Várias são as cortes constitucionais da Europa, dentre elas, podemos

citar a corte Austríaca, que, conforme já foi dito anteriormente, foi a primeira a

ser criada sob a influência do Tribunal do Império Austríaco, (Reichsgericht),

criado pela Constituição de 21 de dezembro de 1867, além da influencia

inspiradora de Hans Kelsen2.

A corte Austríaca é composta por 20 membros, sendo um Presidente, um

Vice Presidente, 12 juízes titulares e 06 juízes suplentes. No total são 14 juízes,

sendo que o Presidente da Corte, o Vice Presidente, seis juízes titulares e três

juízes suplentes, são escolhidos e nomeados pelo Presidente da Federação.

Três juízes titulares e dois juízes suplentes são nomeados pelo Conselho

2 A Corte Constitucional Austríaca é a mais antiga das Cortes Constitucionais e a que criou o modelo que inspirou outras Cortes instituídas na Europa. Podemos considerar que ela tem um predecessor: o Tribunal do Imérito (Reichsgericht), criado pela Constituição de 21 de dezembro de 1867 e ao qual os cidadãos podiam apresentar recursos pela violação de seus direitos constitucionais garantidos; direitos aliás, enumerados na Constituição e que são ainda hoje a base do controle da constitucionalidade. FAVOREU, Louis. As cortes constitucionais. Tradução Dunia Marinho Silva. São Paulo, Landy Editora: 2004. p.40

5

Nacional e três juízes titulares e um juiz suplente são nomeados pelo Conselho

Federal.

O parágrafo 1§ do artigo 1º do ato 1953 denominado Ato da Corte

Constitucional, discrimina a composição do Tribunal, de acordo com o artigo 147

da Constituição Federal:

Constitutional Court Act 1953 - VfGG

1. Part - Organization of the Constitutional Court § 1. (1) The Constitutional Court consists of one President, one Vice President twelve further members and six substitute members. 2) Any vacancies for the President, the Vice President or any of the other members of the substitute members of the Constitutional Court shall be advertised for general invitation of applications in the “Amtsblatt zur Wiener Zeitung” (Official Gazette of the Wiener Zeitung) and in the media of the Laender determined for official announcements. The invitation for applications is the responsibility of the respective chairman of such executive body in charge of having to submit the proposal for the nomination in accordance with Art. 147 para 2 B-VG (Federal Constitution Act).

Os membros do Tribunal Austríaco, segundo site3 oficial da instituição,

são:

President (Chief Justice) of the Constitutional Court Karl Korinek University Professor Born 1940 in Vienna Awarded JD, University of Vienna Honorary Doctor of the University of Salzburg Honorary Doctor of the University of Economics and Business Administration, Vienna Member since 1978

3 http://www.vfgh.gv.at/cms/vfgh-site/english/justices1.html

6

President of the Constitutional Court since January 1, 2003 Vice President of the Constitutional Court Brigitte Bierlein Former Attorney General in the Attorney General's office Born 1949 in Vienna Awarded JD, University of Vienna Vice President since January 1, 2003 Justice Kurt Heller Honorary Professor, Attorney at Law Born 1939 in Vienna Awarded JD, University of Vienna Member since 1979 Justice Karl Spielbüchler University Professor Born 1939 in Bad Ischl Awarded JD, University of Vienna Member since 1976 Justice Herbert Haller University Professor Born 1940 in Munich Awarded JD, University of Vienna Member since Jan. 1, 2003 Justice Lisbeth Lass Attorney at Law Born 1940 in Innsbruck Awarded JD, University of Innsbruck Member since 1994 Justice Willibald Liehr Honorary Professor Former Councilor of the State Government of Lower Austria Born 1941 in Vienna Awarded JD, University of Vienna Member since 1996 Justice Hans Georg Ruppe University Professor Born 1942 in Vienna Awarded JD, Doctorate of Political Science, University of

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Vienna Member since 1999 Justice Peter Oberndorfer University Professor Born 1942 in Linz Awarded JD, University of Vienna Member since 1987 Justice Rudolf Müller Honorary Professor Judge of the Administrative Court Born 1947 in Vienna Awarded JD, University of Vienna Member since 1998 Justice Gerhart Holzinger University Professor Former head of the Department of Constitutional Law of the Office of the Federal Chancellor Born 1947 in Gmunden Awarded JD, University of Salzburg Member since 1995 Justice Eleonore Berchtold-Ostermann Attorney at Law Born 1947 in Vienna Awarded JD, University of Vienna Masters in Economics, University of Economics and Business Administration, Vienna Member since 1997 Justice Claudia Kahr Former head of the Department of the Ministry of Transport Born 1955 in Graz Awarded JD, University of Graz Member since 1999 Justice Christoph Grabenwarter University Professor Born 1966 in Bruck/Mur, Styria Awarded JD, Doctorate of Economics, University of Vienna Member since 2005

8

A Corte Constitucional Austríaca também possui seis membros

substitutos cujas funções serão exercidas quando houver conflitos de interesses,

quando o julgador opriginário se julgar suspeito ou tiver interesse direito na

causa. Os suplentes são:

Erwin Felzmann Former President of the Supreme Court Born 1937 in Vienna Awarded JD, University of Vienna Substitute Member since 1985 Lilian Hofmeister Judge of the Vienna Commercial Court Born 1950 in Vienna Awarded JD, University of Vienna Substitute Member since 1998 Gabriele Kucsko-Stadlmayer University Professor Born 1955 in Vienna Awarded JD, University of Vienna Substitute Member since 1995 Wolfgang Pesendorfer Vice President of the Administrative Court University Professor Born 1949 in Traunkirchen Awarded JD, University of Linz Substitute Member since 1999 Heinz Schäffer University Professor Born 1941 in Vienna Awarded JD, University of Vienna Substitute Member since 1999 Robert Schick Judge of the Administrative Court Born 1959 in Vienna Awarded JD, University of Vienna Substitute Member since 1999

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Também o Tribunal Constitucional Alemão teve bastante destaque na

metade do século XX, e também adotaram o modelo Kelseniano4. O Tribunal

alemão é composto por dezesseis membros no total. O Tribunal é dividido em

duas Câmaras, com oito membros cada uma, sendo que desses oito membros,

três devem ser, necessariamente juízes federais, os outros cinco juízes da cada

Câmara, devem ser escolhidos dentre pessoas com idade superior a 40 anos

munidos com diplomas exigidos para ser magistrados5.

A corte Constitucional Italiana, traz uma curiosidade, admite na

composição de seu quadro a presença de professores de direito e advogados,

com no mínimo 25 anos de exercício na profissão6. No total são 15 membros,

não existe uma divisão por Câmaras.

Abaixo trazemos a formação atual da corte italiana, segundo site oficial do órgão7:

Composizione de La Corte costituzionale Italiana

Presidente

Franco Bile

Primo Presidente aggiunto della Corte di Cassazione, nato a Napoli il 14 marzo 1929, eletto dalla Corte di Cassazione il 29 ottobre 1999. Giura l'8 novembre 1999. È eletto presidente della Corte costituzionale l'11 luglio 2006.

Vice Presidente

4 Depois de demonstrada a incapacidade do legislador, na época do nacional-socialismo, de proteger os dreitos fundamentais, os consituintes de 1949 adotaram o modelo kelseniano... FAVOREU, Louis. As cortes constitucionais. Tradução Dunia Marinho Silva. São Paulo, Landy Editora: 2004. p.59 5 Os outros cinco juízes de cada Câmara – ou dez no total – “ devem ser escolhidos entre pessoas com idade superior a 40 anos, que possuam os diplomas exigidos para exercer as funções de magistrado (ou seja, na prética, entre personalidades políticas ou universitárias com os dois exames de Direito). FAVOREU, Louis. As cortes constitucionais. Tradução Dunia Marinho Silva. São Paulo, Landy Editora: 2004. p.60 6 Os juízes podem ser escolhidos entre magistrados, mesmo aposentados, das jurisdições superiores ordinárias e administrativas, professores de Direito da universidades e advogados com25 anos de exercício. FAVOREU, Louis. As cortes constitucionais. Tradução Dunia Marinho Silva. São Paulo, Landy Editora: 2004. p.78. 7 http://www.cortecostituzionale.it/ita/lacortecostituzionale/composizione/composizione.asp:

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Giovanni Maria Flick

Professore ordinario universitario, nato a Ciriè (To) il 7 novembre 1940, eletto dal Presidente della Repubblica il 14 febbraio 2000. Giura il 18 febbraio 2000. Vice Presidente della Corte costituzionale dal 16 novembre 2005.

Giudici costituzionali

Francesco Amirante

Presidente di sezione della Corte di Cassazione, nato a Napoli il 16 aprile 1933, eletto dalla Corte di Cassazione il 23 novembre 2001. Giura il 7 dicembre 2001.

Ugo De Siervo

Professore ordinario universitario, nato a Savona il 20 febbraio 1942, eletto dal Parlamento il 24 aprile 2002. Giura il 29 aprile 2002.

Paolo Maddalena

Presidente di sezione della Corte dei conti, nato a Napoli il 27 marzo 1936, eletto dalla Corte dei conti il 17 luglio 2002. Giura il 30 luglio 2002.

Alfio Finocchiaro

Presidente di sezione della Corte di Cassazione, nato a Caserta il 10 settembre 1935, è eletto dalla Corte di Cassazione il 7 novembre del 2002. Giura il 5 dicembre 2002.

Alfonso Quaranta

Presidente di sezione del Consiglio di Stato, nato a Napoli il 2 gennaio 1936, è eletto dal Consiglio di Stato il 16 dicembre 2003. Giura il 27 gennario 2004.

Franco Gallo

Professore ordinario universitario, nato a Roma il 23 aprile 1937, nominato dal Presidente della Repubblica il 14 settembre 2004. Giura il 16 settembre 2004.

Luigi Mazzella

Avvocato Generale dello Stato, nato a Salerno il 26 maggio 1932, eletto dal Parlamento il 15 giugno 2005. Giura il 28 giugno 2005.

Professore ordinario universitario, nato a Patti (ME) il 7 giugno 1944, eletto dal Parlamento il 22 giugno 2005. Giura il 28 giugno 2005.

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Gaetano Silvestri

Sabino Cassese

Professore ordinario universitario, nato ad Atripalda (Av) il 20 ottobre1935, nominato dal Presidente della Repubblica il 4 novembre 2005. Giura il 9 novembre 2005.

Maria Rita Saulle

Professore ordinario universitario, nata a Caserta il 3 dicembre 1935, nominata dal Presidente della Repubblica il 4 novembre 2005. Giura il 9 novembre 2005.

Giuseppe Tesauro

Professore ordinario universitario, nato a Napoli il 15 novembre 1942, nominato dal Presidente della Repubblica il 4 novembre 2005. Giura il 9 novembre 2005.

Paolo Maria Napolitano

Consigliere di Stato, nato a Roma il 3 ottobre 1944, eletto dal Parlamento il 5 luglio 2006. Giura il 10 luglio 2006.

7 - Funcionamento

Em relação ao funcionamento da Corte Austríaca, devemos dizer pela

lição de Louis Favoreu, que a Corte não decide, em princípio, se não estiver

completa, devendo as decisões ser tomadas por todos os 14 juízes. Ocorre que

a Corte Austríaca não é permanente, reunindo-se apenas em quatro sessões

por ano com a duração de três a quatro semanas cada uma. As audiências são

públicas, mas os votos são tomados de portas fechadas sem que haja sua

publicação.

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Já o Tribunal Constitucional Alemão é dividido em duas Câmaras

distintas, uma presidida pelo Presidente e a outra presidida pelo Vice Presidente

da corte, sendo que cada uma delas tem uma função específica, formando,

praticamente dois tribunais distintos, influenciados politicamente. Interessante é

que as seções de três juízes, criadas em 1985, dentro de cada câmara, tendem

a aumentar não só a funcionabilidade como também o número de seções e a

divisão mais igualitária, formando assim um sistema de Turmas Julgadoras.

O Tribunal Alemão é independente e autônomo em relação ao governo

central, gozando de plena autonomia quanto a sua administração e sua

economia8.

A corte Constitucional Italiana foi instituída pela Constituição da República

Italiana promulgada em 27 de Dezembro de 1947, trazendo em seus artigos 134

a 137, não as suas atribuições como também os princípios de seu

funcionamento e composição.

É importante observar que a criação da Corte Constitucional Italiana está

inscrita na Seção I do Título VI, das “Garanzie Costitucionali”, isto é, “Garantias

Constitucionais” e, contra suas decisões não cabe recurso (art. 137):

TITOLO VI

GARANZIE COSTITUZIONALI

Sezione I

La Corte costituzionale.

Art. 134.

La Corte costituzionale giudica: sulle controversie relative alla legittimità costituzionale delle leggi e degli atti, aventi forza di legge, dello Stato e delle Regioni; sui conflitti di attribuzione tra i poteri dello Stato e su quelli tra lo Stato e le Regioni, e tra le Regioni; sulle accuse promosse contro il Presidente della Repubblica, a norma della Costituzione.

Art. 135. 8 Op. cit. p. 62

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La Corte costituzionale è composta di quindici giudici nominati per un terzo dal Presidente della Repubblica, per un terzo dal Parlamento in seduta comune e per un terzo dalle supreme magistrature ordinaria ed amministrative.

I giudici della Corte costituzionale sono scelti tra i magistrati anche a riposo delle giurisdizioni superiori ordinaria ed amministrative, i professori ordinari di università in materie giuridiche e gli avvocati dopo venti anni d’esercizio.

I giudici della Corte costituzionale sono nominati per nove anni, decorrenti per ciascuno di essi dal giorno del giuramento, e non possono essere nuovamente nominati.

Alla scadenza del termine il giudice costituzionale

cessa dalla carica e dall’esercizio delle funzioni. La Corte elegge tra i suoi componenti, secondo le

norme stabilite dalla legge, il Presidente, che rimane in carica per un triennio, ed è rieleggibile, fermi in ogni caso i termini di scadenza dall’ufficio di giudice. L’ufficio di giudice della Corte è incompatibile con quello di membro del Parlamento, di un Consiglio regionale, con l’esercizio della professione di avvocato e con ogni carica ed ufficio indicati dalla legge. Nei giudizi d’accusa contro il Presidente della Repubblica, intervengono, oltre i giudici ordinari della Corte, sedici membri tratti a sorte da un elenco di cittadini aventi i requisiti per l’eleggibilità a senatore, che il Parlamento compila ogni nove anni mediante elezione con le stesse modalità stabilite per la nomina dei giudici ordinari.

Art. 136.

Quando la Corte dichiara l’illegittimità costituzionale di una norma di legge o di atto avente forza di legge, la norma cessa di avere efficacia dal giorno successivo alla pubblicazione della decisione.

La decisione della Corte è pubblicata e comunicata alle

Camere ed ai Consigli regionali interessati, affinché, ove lo ritengano necessario, provvedano nelle forme costituzionali.

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Art. 137.

Una legge costituzionale stabilisce le condizioni, le forme, i termini di proponibilità dei giudizi di legittimità costituzionale, e le garanzie d’indipendenza dei giudici della Corte.

Con legge ordinaria sono stabilite le altre norme

necessarie per la costituzione e il funzionamento della Corte. Contro le decisioni della Corte costituzionale non è

ammessa alcuna impugnazione.

Quando a corte declara a ilegitimidade constitucional de uma norma de

lei, ou ato do governo com forma de lei, a Norma cessa de haver eficácia no dia

imediatamente posterior à publicação da decisão (art. 136).

Eis a Corte constitucional Italiana reunida em plenário para deliberação:

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8 - Tipos de Controle, Atribuições e Competência – Tipo de Matéria analisada

- Efeito e Eficácia das Decisões – Condições determinantes das decisões

A Corte Constitucional Austríaca exerce o controle da constitucionalidade

das Leis, e dos tratados, além de zelar pela questão eleitoral, julgando

anormalidades e crimes eleitorais não só dos municípios.

As partes que possuem conflitos a serem resolvidos pela Corte podem se

fazer representar por um advogado 9.

Já a Federação, os Estados (The Leander), os municípios, as fundações,

os fundos e institutos devem se fazer representar, diante da corte, por órgãos

públicos e por outros órgãos autorizados pelo poder público10.

A corte austríaca pode julgar conflitos entre jurisdições, conflitos gerados

entre as próprias autoridades ordinárias e administrativas11, além de iniciativas

populares e referenduns12.

Todas essas atribuições, além da atribuição de arbitragem em âmbito

federal, a corte também é uma corte administrativa, na medida em que ela é

competente para conhecer do contencioso dos atos administrativos13.

9 § 24. (1) The parties may, irrespective of what is provided in § 17 para 2, conduct their matter personally before the Constitutional Court or be represented by a lawyer. 10 (2) The Federation, the Laender, the municipalities and the municipality associations, the foundations, funds and institutes run by organs of such public bodies or by persons (associations of persons) appointed for this purpose by the public bodies mentioned, and the other self-administrating public bodies as well as their authorities will be represented by their organs authorized for representation or holding a power of attorney. 11 Art. 138. (1) The Constitutional Court furthermore pronounces on conflicts of competence: a) between courts and administrative authorities; b) between the Administrative Court and all other courts, in particular too between the Administrative Court and the Constitutional Court itself, as well as between the ordinary courts and other courts; c) between the Laender amongst themselves as well as between a Land and the Federation. (2) The Constitutional Court furthermore determines at the application of the Federal Government or a Land Government whether an act of legislation or execution falls into the competence of the Federation or the Laender. 12 Art. 141. (1) The Constitutional Court pronounces upon: (2) If a challenge pursuant to para. 1 sub-para. a above is allowed and it thereby becomes necessary to hold the election to a popular representative body, to the European Parliament or to a constituent authority of a statutory professional association in whole or in part again, the representative body's members concerned lose their seat at the time when it is assumed by those elected at the ballot which has to be held within a hundred days after delivery of the Constitutional Court's decision.

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Na Austria, a corte constitucional, possui atribuições de julgar a

responsabilidade criminal e civil dos órgãos superiores da Federal, e dos

Estados (Leander) como o Presidente, e membros do Alto escalão do Governo,

os Governadores e seus assessores14.

Em relação aos efeitos das decisões da corte Austríaca, depois da

reforma constitucional de 1975, deu poder para deu as cortes pudessem efetuar

julgamentos ultra-petita, isto é, além daquilo que foi pedido na inicial.

Também a Corte pode retardar a eficácia da anulação da norma por até

um ano, proporcionando ao legislador um prazo dilatado para se adaptar à

constitucionalidade, sendo que depois disso, caso não seja tomada nenhuma

providência a Corte pode anular ou modificar o entendimento da norma legal

para se adequar ao entendimento constitucional.

Isso se deve ao fato de que a função para legislar e para anular uma

norma legal é função do poder legislativo, portanto essa prática de controle da

Norma no tempo se deve para evitar conflitos de competência de poderes.

Por isso, segundo Favoreu15, Kelsen qualificou a Corte Constitucional

como “legislador negativo”.

13 FAVOREU, Louis. As cortes constitucionais. Tradução Dunia Marinho Silva. São Paulo, Landy Editora: 2004. p.47. 14 Art. 142. (1) The Constitutional Court pronounces on suits which predicate the constitutional responsibility of the highest Federal and Land authorities for legal contraventions culpably ensuing from their official activity. (2) Suit can be brought: a) against the Federal President, for contravention of the Federal Constitution: by a vote of the Federal Assembly; b) against members of the Federal Government and the authorities placed with regard to responsibility on an equal footing with them, for contravention of the law: by a vote of the National Council; c) against an Austrian representative in the Council for contravention of law in matters where legislation would pertain to the Federation: by a vote of the National Council for contravention of law in matters where legislation would pertain to the Laender: by identically worded votes of all the Diets; 15 FAVOREU, Louis. As cortes constitucionais. Tradução Dunia Marinho Silva. São Paulo, Landy Editora: 2004. p.52.

17

Na Alemanha, o Tribunal Constitucional funciona como Tribunal Eleitoral,

somente em caso de apelo, advindo do Tribunal Eleitoral Ordinário (Bundestag),

podendo cassar o mandato do eleito16, de acordo com o artigo 41 da

Constituição Alemã 17.

De acordo com a Constituição Alemã, em seu artigo 61, a Corte pode

acusar o Presidente da Republica, por violação de dispositivo constitucional

relacionado a Lei Fundamental18 e qualquer abuso de liberdade de expressão,

liberdade de imprensa, liberdade de ensino, liberdade de associação, quebra de

sigilo de correspondência, liberdade do correio, da telecomunicações, liberdade

ou do direito de propriedade, ou di direito de asilo em razão de luta contra a

liberdade e a democracia19.

A corte constitucional Alemã, também deve resolver conflitos entre os

órgãos constitucionais da Federação, sobre a interpretação da Lei Fundamental,

a Constituição, além de dúvidas sobre a compatibilidade formal e substantiva da

lei federal ou lei estadual, tudo isso pelo requerimento do Presidente da União,

dos Governadores dos Estados ou pela totalidade de um terço dos membros do

Parlamento Federal20.

16 Op. Cit.. P. 63 17 Artigo 41 - [Fiscalização das eleições] 1 - Compete ao Parlamento Federal fiscalizar as eleições. Cabe-lhe igualmente decidir sobre a perda de mandato de seus membros. 2- Da decisão do Parlamento Federal caberá recurso ao Tribunal Constitucional Federal. 3 - Lei federal regulará a matéria. 18 Artigo 18 - [Privação dos direitos fundamentais] Quem abusar da liberdade de expressão, notadamente da liberdade de imprensa (artigo 5, § 1), da liberdade de ensino (artigo 5, § 3), da liberdade de reunião (artigo 8), da liberdade de associação (artigo 9), do sigilo da correspondência, do correio e das telecomunicações (artigo 10), do direito de propriedade (artigo 14) ou do direito de asilo (artigo 16a), para conspirar contra o Estado de direito livre e democrático será privado desses direitos fundamentais. Cabe ao Tribunal Constitucional Federal declarar a perda e a sua extensão. 19 Artigo 61 - [Impedimento perante o Tribunal Constitucional Federal] 1 - O Parlamento Federal ou o Conselho Federal poderão acusar o Presidente Federal, perante o Tribunal Constitucional Federal, de violação intencional da Lei Fundamental ou de outra lei federal. O pedido de acusação deverá ter o apoiamento de, pelo menos, um quarto dos membros do Parlamento Federal ou um quarto dos votos do Conselho Federal. A declaração de acusação deverá ser aprovada por dois terços dos membros do Parlamento Federal ou dois terços dos votos do Conselho Federal. A acusação será formalizada por um representante do órgão que a moveu. 2 - Se comprovar que o Presidente Federal realmente violou intencionalmente a Lei Fundamental ou outra lei federal, o Tribunal Constitucional Federal poderá declarar a perda do cargo. Formalizada a acusação, poderá o Tribunal expedir disposição provisória declarando o Presidente impedido de exercer suas funções. 20 Artigo 93 [Atribuições do Tribunal Constitucional Federal] Compete ao Tribunal Constitucional Federal decidir: 1 - sobre a interpretação desta Lei Fundamental quando ocorrer conflito acerca da extensão dos direitos e obrigações de um órgão federal superior ou de outras partes investidas de direitos próprios por

18

A inconstitucionalidade da lei pode ser levantada perante qualquer

Tribunal, sendo este Tribunal que deve decidir sobre o encaminhamento do caso

para a Corte Constitucional, independente da conclusão das partes. Até 1956,

segundo Favoreu, “somente os Tribunais Superiores podiam remeter a questão

direitamente ao Tribunal Constitucional; os outros Tribunais só podiam fazê-lo,

por intermédio dos Tribunais Superiores”21.

Como tantas outras Cortes Constitucionais, a da Alemanha exerce

poderes sobre a constitucionalidade das leis, todavia, a corte Pode escolher os

casos mais importantes, “quando percebe que é necessário fazer evoluir o

direito constitucional22”. Também o Tribunal não está vinculados às suas

decisões, justamente pára não engessar a evolução do direito. O efeito das

decisões anulatórias tem efeito “ex-nunc”, porém as decisões “baseadas em

uma norma declarada nula, mas que não podem mais ser objeto de contestação

subsistem...”23. à partir de 1955, a Corte também adotou a técnica de

“interpretação conforme”, isto é, o texto legal se mantém intacto, mas sua

interpretação deve ser aquela segundo o entendimento proferido pelo Tribunal.

A Sede da Corte Alemã24

força desta Lei Fundamental ou do regimento interno de um órgão federal superior; 2 - sobre divergências de opinião ou dúvidas acerca da compatibilidade formal e substantiva de lei federal ou lei estadual com esta Lei Fundamental, ou da compatibilidade de lei estadual com outra lei federal, a requerimento do Governo Federal, de governo estadual ou de um terço dos membros do Parlamento Federal; 21 FAVOREU, Louis. As cortes constitucionais. Tradução Dunia Marinho Silva. São Paulo, Landy Editora: 2004. p.68. 22 Idem . p. 70 23 Artigo 79 - [Emendas à Lei Fundamental] 1 - A Lei Fundamental só poderá ser emendada por uma lei que altere ou complemente expressamente o seu texto. Em matéria de tratados internacionais que tenham por objeto regular a paz, prepará-la ou abolir um regime de ocupação, ou que objetivem promover a defesa da República Federal da Alemanha, será suficiente, para esclarecer que as disposições da Lei Fundamental não se opõem à conclusão e à entrada em vigor de tais tratados, complementar, e tão-somente isso, o texto da Lei Fundamental. 2 - Essas leis precisam ser aprovadas por dois terços dos membros do Parlamento Federal e dois terços dos votos do Conselho Federal. 3- Será inadmissível qualquer emenda a esta Lei Fundamental que afete a divisão da Federação em Estados, sua participação, em princípio, no processo legislativo, ou os princípios consagrados nos artigos 1 e 20. 24 http://www.bundesverfassungsgericht.de/en/update.html

19

Erster Senat

(First Senate)25

Zweiter Senat

(Second Senate)26

Na Itália, o controle da constitucionalidade pode ser feito de forma

“preventiva” e “à posteriori”. O controle preventivo ocorre quando o governo

encaminha à Corte, as leis que irão ser promulgadas, para que decisam sobre

os limites da competência da região que idealizou a lei, ou ainda para verificar

se está em contradição com os interesses regionais ou da federação. Segundo o

princípio da “leal cooperação” havida entre os Estados e o Governo Federal, que

estabelecia condições de competências para legislar, houve uma diminuição

expressiva no número de recursos encaminhados para a Corte, 03 recursos em

1995, contra 52 em 199027.

25 idem 26 idem ibidem 27 FAVOREU, Louis. As cortes constitucionais. Tradução Dunia Marinho Silva. São Paulo, Landy Editora: 2004. p.81

20

O controle “a posteriori”, se traduz num controle concentrado por via de

ação e também por meio de remessa de autos ao Tribunal Constitucional

através dos Tribunais Inferiores ou dos Juízes ordinários.

Já foi mencionado anteriormente que, segundo o artigo 134 da

Constituição Italiana, podem ser objeto de controle de constitucionalidade “la

controversie relative alla legittimità costituzionale delle leggi e degli atti, aventi

forza di legge, dello Stato e delle Regioni”, isto é, as controvérsias relativas a

legitimidade constitucional da lei e do ato que tem força de lei, do estado e da

região.28

Por isso, ficou decidido que desde a primeira sentença proferida em 1956,

com a criação do Tribunal Constitucional, que as lei anteriores à entrada em

vigor da Constituição são passíveis de Controle, contudo somente em razão de

seu conteúdo normativo, não podendo ser anuladas.

9 – Conclusão

Tomamos por base o estudo de apenas três das Cortes Constitucionais

da Europa, a Austríaca, a Alemã e a Italiana, e podemos perceber que todas

elas exercem o controle da constitucionalidade das normas para a manutenção

do mínimo de respeitabilidade e cumprimento do ordenamento fundamental do

país.

Não se diferencia muito das funções atribuídas ao Supremo Tribunal

Federal do Brasil, todavia, necessário reconhecer que o STF acumula decisões

não só de caráter de controle a constitucionalidade mas também de caráter de

do poder Judiciário enquanto 4ª instancia do poder judiciário para resolução de

conflitos ordinários. Talvez, no Brasil, fosse necessária a criação de um tribunal

constitucional, responsável pelo julgamento das questões constitucionais,

apartadas das questões de legislação infra-constitucional.

28 Art. 134. La Corte costituzionale giudica: sulle controversie relative alla legittimità costituzionale delle leggi e degli atti, aventi forza di legge, dello Stato e delle Regioni;

21

Quadro Comparativo das Regras de Composição das Cortes constitucionais Européias

Membros Autoridades que designam os Membros

Autoridades que designam os Presidentes

Autoridades que designam os Vice

Presidentes

Duração Do

Mandato C.C. AUSTRIACA 14

6

suplentes

Presidente da Federação por Proposição: Do gov. federal (8) Do cons. Nacional (3) Do Conselho Federal (3)

Presidente Da Federação por proposição do governo Federal

Presidente da Federação por proposição do governo Federal

Até completar 70 anos de idade

C.C. ALEMÃ 16 Bundestag (8) Bundesrat (8)

Bundestag e Bundesrat sucessivamente

Bundestag Bundesrat sucessivamente

12 anos

C.C. ITALIA-A 15 Presidente da República (5) Parlamento (5) Magistratura Suprema (5)

A própria Corte

09 anos

C.C. FRA-CESA 09 Presidente da República (3) Presidente Da Assembléia Nacional (3) Presidente Do Senado (3)

Presidente da República

09 anos

C.C. ESPA-HOLA 12 Rei por Proposição: Do Congresso (4) Do Senado (4) Do Governo (2) Do Conselho Geral Judiciário (2)

O Rei por proposiçao do próprio Tribunal

O Rei por proposição do próprio Tribunal

09 anos

C.C. PORTUGUESA

13 Assembléia da República (10) Cooptação (13)

O próprio Tribunal

O próprio Tribunal 06 anos

C.C. BELGA 12 Rei Numa lista apresentada alternadamente pelo Senado e Câmara dos Representantes

Cada grupo lingüístico designa um presidente. cada presidente fica 1 ano sucessivamente

Até completar 70 anos

22

Limite de Idade

dos Membros Renovação do

Mandato

Qualidades Universitárias Funções Políticas Incompatíveis

C.C. AUSTRÍACA

Máximo de 70 anos

Ser juiz, funcionário ou prof. Universitário (8) Ser jurista

Ministro, parlamentar, agente ou empregado de um partido político.

C.C. ALEMÃ 40 anos no mínimo 60 anos n0o máximo

Não Ser magistrado Federal Supremo (6) Preencher as condições para ser jurista alemão

Ministro, Parlamentar (da Federação ou de um Land), Qualquer função pública ou privada.

C.C. ITALIANA Não Ser magistrado, Professor de direito ou advogado

Parlamentar, Conselheiro Regional. Qualquer função pública ou privada

C.C. FRANCESA

Não Ministro, parlamentar, membro do conselho econômico e social; dirigente de um partido político

C.C. ESPANHOLA

Não Ser jurista (magistrado, professor ou advogado)

Parlamentar; função Política ou administrativa em nível de Estado ou das Comunidades Autônomas. Função de direção de um partido político, sindicato, associação e empregado desses organismos

C.C. PORTUGUESA

Sim Ser juiz pelo manos 6 anos ou Jurista

Ministro, Parlamentar ou qualquer função pública ou privada. Nem dirigente nem mebro de um partido político

C.C. BELGA 40 anos no mínimo e 70 anos no máximo

Ter sido durante 5 anos alto magistrado ou parlamentar

Parlamentar, Juiz, qualquer função ou cargo público

23

11 - Bibliografia BOBBIO, Norberto. Estado, governo, sociedade: para uma teoria geral da política. 4 ed. São Paulo, Paz e terra: 1992. FAVOREU, Louis. As cortes constitucionais. Tradução Dunia Marinho Silva. São Paulo, Landy Editora: 2004. MORAES Alexandre de. Direito Constitucional. 12 ed. São Paulo: Atlas, 2002. SIQUEIRA JÚNIOR, Paulo Hamilton. Direito Processual Constitucional. São Paulo: Saraiva, 2006. Constituição Federal da Áustria – http://www.vfgh.gv.at/cms/vfgh-site/english/justices1.html Constituição da República Italiana - http://www.cortecostituzionale.it/ita/testinormativi/costituzionedellarepubblica/costituzione_parte_ii.asp Lei Fundamental para a República Federal Da Alemanha - http://www.brasilia.diplo.de/Vertretung/brasilia/pt/03/Constituicao/indice_20geral.html Tribunal Constitucional da Alemanha http://www.bundesverfassungsgericht.de/en/update.html Tribunal Constitucional da Áustria http://www.vfgh.gv.at/cms/vfgh-site/english/justices1.html Corte Constitucional da Itália http://www.cortecostituzionale.it/indexita.asp