Direito Constitucional II - Aula 02 - Teoria geral dos direitos fundamentais

DIREITOS FUNDAMENTAISProf. Carlos Toledo

USJT

1. Teoria dos direitos fundamentais1.2. Definição1.3. Caracteres1.4. Titularidade1.5. Classificações1.6. Distinção entre direitos e garantias

teoria dos direitos fundamentais

1.2. Definição:

Segundo José Afonso da Silva, os direitos fundamentais são “situações jurídicas, objetivas e subjetivas, definidas no direito positivo, em prol da dignidade, igualdade e liberdade da pessoa humana”.

Inicialmente constantes em proclamações solenes, passaram a integrar o corpo das normas constitucionais, ganhando positividade constitucional.


1.3. Caracteres:

Podem-se apontar os seguintes caracteres dos direito fundamentais:

Historicidade, pois são objeto de evolução e reconhecimento históricos.

Indisponibilidade de seu núcleo essencial, pois são imprescindíveis à dignidade humana; daí que também se refere à sua inalienabilidade, irrenunciabilidade e imprescritibilidade.


1.3. Caracteres:


Universalidade, pois abrangem todos os seres humanos.

Concorrência e caráter relativo, pois pode haver colidência entre direitos fundamentais, cabendo à lei e/ou ao juiz proceder à chamada ponderação ou sopesamento entre os direitos conflitantes.


1.3. Caracteres:


Indivisibilidade: significa que o reconhecimento dos direitos fundamentais deve abranger todos os núcleos apontados pelos documentos internacionais, sob pena de ficar comprometida a eficácia dos direitos reconhecidos.

Interdependência ou complementariedade: a realização de um direito fundamental muitas vezes depende de um outro direito. P. ex., o direito ao trabalho (art. 7º) depende do direito à educação (art. 6º e 205).


1.4. Titularidade:

Em tese, dada a universalidade dos direito fundamentais, afirmada nas Declarações, Tratados e Convenções internacionais, eles abrangem todos os seres humanos.

Estão excluídos, portanto, desse âmbito, os animais, que são objeto e não sujeito de direito, embora haja teóricos que advoguem o reconhecimento de tal status aos animais.


1.4. Titularidade:

Todavia, em face das normas positivadas, surgem alguns dilemas:

O art. 5º, caput da CF é assim redigido:

“Art. 5º Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à propriedade, nos termos seguintes:...”


1.4. Titularidade:

Questão: os estrangeiros não residentes e os apátridas estariam fora do âmbito de proteção da CF?

E as pessoas jurídicas?

É importante analisar tal norma à luz dos Princípios Fundamentais (art. 1º a 4º) e do art. 5º, § 2º.

Assim, vários dos direitos previstos no art. 5º e outros mais constantes da CF devem ser aplicados a esses sujeitos.


1.5. Classificações

Há várias classificações possíveis:

Quanto à evolução histórica:

Direitos de primeira geração – também mencionados como liberdades públicas ou direitos de resistência

Direitos de segunda geração – são os chamados direitos sociais

Direitos de terceira geração – são os direitos de caráter difuso e relativos à solidariedade entre os homens.



Quanto à topologia constitucional:

Direitos e garantias individuais e coletivos – art. 5º

Direitos sociais – art. 6º a 11 (e também no Título da Ordem Social)

Direitos de nacionalidade – art. 12

Direitos políticos – art. 14 a 17

teoria dos direitos fundamentais1.5. Classificações

Quanto à enunciação:

Direitos fundamentais enunciados (isto é, reconhecidos explicitamente pela Constituição), que podem ser: a) dentro do catálogo (isto é, constantes do Título II da CF); ou b) fora do catálogo (isto é, reconhecidos em outra parte da CF – p. ex., o direito à cultura, no art. 215).

Direitos fundamentais não enunciados, que podem ser: a) implícitos; b) decorrentes de tratados e convenções adotados – vide art. 5º, § 2º. Ex.: o direito ao sigilo bancário não é expressamente reconhecido no art. 5º, mas a jurisprudência vem reconhecendo como direito fundamental, decorrente do direito à privacidade.



Quanto ao conteúdo (José Afonso da Silva):

Direitos individuais – art. 5º

Direitos à nacionalidade – art. 12

Direitos políticos – art. 14 a 17

Direitos sociais – art. 6º a 11 e arts. 193 e ss.

Direitos coletivos – art. 5º

Direitos solidários – art. 3º e 225.



Quanto à posição subjetiva (Georg Jellinek – 1851/1911):

Direitos de status negativo ou de resistência – limitam a atuação do Estado perante o sujeito. P. ex., a inviolabilidade domiciliar – art. 5º, XI.

Direitos de status positivo ou a prestações – permitem que o sujeito demanda do Estado alguma atuação que atenda às suas necessidades. P. ex., o direito à saúde – art. 6º, art. 196 e ss.



Quanto à posição subjetiva (Georg Jellinek – 1851/1911):

Direitos de status ativo ou de participação – permitem que o sujeito participe na vida estatal. P. ex., o direito de sufrágio – art. 14.

Obs: a teoria de Jellinek ainda prevê uma quarta posição que é a de status passivo ou subjectionis, na qual o Estado pode exigir prestações do indivíduo. Tratam-se de deveres, como p. ex., o serviço militar – art. 143.


1.6. Distinção entre direitos e garantias

Também é importante marcar a diferença conceitual entre direitos e garantias.

Consideram-se direitos propriamente ditos, ou seja, o reconhecimento jurídico da proteção de determinado bem da vida, como a liberdade, a propriedade, a integridade física.

Garantias também são direitos, porém, de natureza assecuratória, pois servem para proteger os direitos propriamente ditos. Por exemplo: o habeas corpus é uma garantia do direito à liberdade pessoal.



Também é importante marcar a diferença conceitual entre direitos e garantias.

Consideram-se direitos propriamente ditos, ou seja, o reconhecimento jurídico da proteção de determinado bem da vida, como a liberdade, a propriedade, a integridade física.

Garantias também são direitos, porém, de natureza assecuratória, pois servem para proteger os direitos propriamente ditos. Por exemplo: o habeas corpus é uma garantia do direito à liberdade pessoal.



Segundo José Afonso da Silva, as garantias constitucionais podem ser:

Garantias constitucionais gerais, que são normas que garantem o funcionamento do Estado Democrático de Direito e, por consequência, asseguram os direitos fundamentais. P. ex.: a separação de poderes, prevista no art. 2º da CF.

Garantias constitucionais especiais, que são técnicas, instrumentos ou procedimentos que os sujeitos podem utilizar para tutelar seus direitos fundamentais. P. ex.: o direito de petição previsto no art. 5º, XXXIV da CF.



Cabe esclarecer que a doutrina também faz menção aos remédios constitucionais, que são garantias constitucionais especiais de cunho jurisdicional, a saber:

o habeas corpus – art. 5º, LXVIII

o mandado de segurança - art. 5º, LXIX e LXX

o mandado de injunção - art. 5º, LXXI

o habeas data - art. 5º, LXXII

a ação popular - art. 5º, LXXIII

Teste seus conhecimentos:Identifique a sequência que apresenta apenas características dos Direitos Humanos.

a) Inviolabilidade, Universalidade, Efetividade e Prescritibilidade.

b) Universalidade, Irrenunciabilidade, Efetividade e Complementaridade.

c) Interdependência, Alienabilidade, Imprescritibilidade e Inviolabilidade.

d) Inalienabilidade, Complementaridade, Regionalidade e Independência.

e) Regionalidade, Independência, Universalidade e Irrenunciabilidade.

Fonte: http://www.questoesdeconcursos.com.br/


Leituras recomendadas:José Afonso da Silva, Curso de

Direito Constitucional Positivo, 2ª Parte, Título I, Capítulo II – Teoria dos direitos fundamentais do homem.

http://www.direitodoestado.com/revista/REDE-23-JULHO-2010-GILMAR-MENDES.pdf

Acesse essa aula em: http://pt.slideshare.net/CarlosToledo3

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