APRESENTAÇÃO ABCE - CONTRATOS...

CONTRATOS TURNKEY

Antônio LuAntônio Lu íís Pereira de Sousas Pereira de Sousa

Mestre em DireitoMestre em DireitoSão Paulo

Simpósio Jurídico da ABCE - 2011

.

ABCEABCE

AssociaAssocia çção Brasileira das ão Brasileira das

Companhias de Energia ElCompanhias de Energia El éétricatrica

.

ABCEABCE

XVII SimpXVII Simp óósio Jursio Jur íídicodico

Contratos de Engineering.

Contratos de Engineering

Infraestrutura – serviços p úblicos

Indústria de base – insumos b ásicos

Plantas ou unidades industriais

Contratos de Engineering.

Contratos de Engineering

1. IntroduIntrodu ççãoão

2. DesignaDesigna çções e tiposões e tipos

3. ConteConte úúdo potencialdo potencial

4. SegurosSeguros

5. Dispute BoardsDispute Boards

Contratos de Engineering.

Contratos de Engineering

INTRODUÇÃO

Contratos de Engineering

1ª. Abordagem tradicionalAbordagem tradicional:

diversos contratos > Design, Bid, BuildDesign, Bid, Build

(até a 2ª. Guerra Mundial)

Contratos de Engineering

2ª. Abordagem: (USAUSA)

um único contrato > Design & Build

(Single Point of Responsability)

Contratos de Engineering

Por que?

Reduz as possibilidades de reivindicações

do contratado > desenhodesenho + + construconstru ççãoão

(barateia o custo final do projeto)(barateia o custo final do projeto)

Contratos Turnkey

Não há uma definição universal de

“design -build ” e “turnkey ”, a não ser a

responsabilidade porresponsabilidade por desenhodesenho e e execuexecu ççãoão

Contratos Turnkey

Lei 8666 / 1993 – foi além, e previu a

entrega de um empreendimento completoempreendimento completo ,

“em condições de entrar em opera ção”

Contratos Turnkey

Porém ela não definiu “ equipamentosequipamentos ”,

que acabaram ficando implicitamente

previstos em “ comprascompras ”

Contratos Turnkey

Porém, esse tipo de equipamentos,

não constituem “compra ” de bens de

prateleira, são encomendas de bens futurosencomendas de bens futuros .

Contratos Turnkey.

Contratos Turnkey

DENOMINAÇÕES

“Package DealPackage Deal”

Contratos Turnkey

DENOMINAÇÕES

“Turn key jobTurn key job”

Contratos Turnkey

DENOMINAÇÕES

Turn keyTurn key

TurnTurn--keykey

TurnkeyTurnkey

Contratos Turnkey

DENOMINAÇÕES

ClCléé en Mainen Main

ClCléé--enen--MainMain

Contratos Turnkey

DENOMINAÇÕES

Llave en ManoLlave en Mano

LlaveLlave--enen--ManoMano

Contratos Turnkey

DENOMINAÇÕES

“Projetos IntegradosProjetos Integrados” (consórcios)

“PacotesPacotes”

Contratos Turnkey

DENOMINAÇÕES

“Chave na MãoChave na Mão”

“ChaveChave--nana--MãoMão”

Contratos Turnkey

DENOMINAÇÕES

“Empreitada IntegralEmpreitada Integral”

Contratos Turnkey

DENOMINAÇÕES

EmpreitadaEmpreitada “GlobalGlobal”

Contratos Turnkey

TIPOS

1ª. forma:

Design & Build

(ou Design & Construct)

(predominantemente para obras)

Contratos Turnkey

TIPOS

2ª. forma:

Engineering, Procurement, Construction

EPC

(para obras e equipamentos)

Contratos Turnkey

TIPOS

3ª. forma:

PProductroduct--inin--HHandand

Contratos Turnkey

Assegura a testartestar , operaroperar e mantermanter a planta,

atingindo o rendimentorendimento contratualcontratual

com o pessoal do Clientepessoal do Cliente , e matéria -prima e

insumos especificados, ...

Contratos Turnkey

... implicando num treinamentotreinamento

ttéécnicocnico e e gerencialgerencial que capacite

o pessoal do Cliente de modo eficazeficaz .

Contratos Turnkey

FIDIC – Fédération International des Ingénieurs-Conseils

IFCE – International Federation of Consultin Engineers

(Suiça)

Contratos Turnkey

ENAAEngineering Advancement Association of Japan

(Japão)

EIAEuropean International Contractors

(Alemanha)

Contratos Turnkey.

Contratos Turnkey

CONTECONTEÚÚDODO POTENCIALPOTENCIAL

Contratos Turnkey

1. contrato de transferência de tecnologiatransferência de tecnologia

Contratos Turnkey

2. licenças de uso de patentespatentes

Contratos Turnkey

3. licença de uso de marcasmarcas

Contratos Turnkey

4. serviços técnico-especializados

(suporte ao projeto, gerenciamento, controle de qualidade, etc.)

(vinda de técnicos estrangeiros)

Contratos Turnkey

5. contrato de serviços de elaboração

do projeto bprojeto báásicosico

Contratos Turnkey

6. contrato de serviços de elaboração

do projeto executivoprojeto executivo

Contratos Turnkey

7. ttíítulo do imtulo do imóóvelvel, direito de uso ou

similar e servidões

Contratos Turnkey

8. licenlicençças ambientaisas ambientais

Contratos Turnkey

9. licenlicençças construtivasas construtivas

Contratos Turnkey

10. contrato de serviços de gerenciamentogerenciamento

Contratos Turnkey

11. contrato de empreitada de obrasempreitada de obras

(com ou sem fornecimento de materiais)

Contratos Turnkey

12. contrato de aquisiaquisiçção de materiaisão de materiais

(dependendo do item anterior)

Contratos Turnkey

13. contrato de fornecimento defornecimento de

equipamentos sob encomendaequipamentos sob encomenda;

Contratos Turnkey

14. contrato de fornecimento de pefornecimento de peçças as

sobressalentessobressalentes;

Contratos Turnkey

15. contrato de serviços de montagemmontagem

eletromecânica dos equipamentoseletromecânica dos equipamentos;

Contratos Turnkey

16. contrato de serviços de instalainstalaççãoãodos equipamentos

(elétrica, hidráulica, etc.)

Contratos Turnkey

17. contrato de serviços de supervisãosupervisão de

montagem, instalação, comissionamento,

testes e início de operação assistida;

Contratos Turnkey

18. contrato de serviços de assistênciaassistência

ttéécnicacnica para treinamento dos funcionários

na operação e manutenção do empreendimento;

Contratos Turnkey

19. licença(s) de softwaresoftware

Contratos Turnkey

20. contrato de serviços de

pré-comissionamento, comissionamento,

execução dos testes de entrega, partida

assistida, operação experimental, e,

depois, da operação comercial;

Contratos Turnkey

21. contrato de serviços

de assessoriaassessoria e consultoriaconsultoria;

Contratos Turnkey

22. contrato de operaoperaççãoão, dependendo da

estruturação do empreendimento e setor

(p.ex., nos empreendimentos BOT);

Contratos Turnkey

23. contrato de serviços

de suportesuporte e manutenmanutençção, e ão, e

Contratos Turnkey

24. contrato de serviços de execução de

testes após a entrega, durante a garantia.

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BOT

Build, Operate, Transfer?

(concessões)

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BOO

Build, Own, Operate

(empreendimentos privados)

Contratos Turnkey

TurnkeyTurnkey

+

OperaOperaççãoão e ManutenManutenççãoão

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SEGUROSSEGUROS

Contratos Turnkey

(i) seguros de propriedadeseguros de propriedade

(ii) seguros de responsabilidadeseguros de responsabilidade

Contratos Turnkey

ALLALL --RISKS INSURANCERISKS INSURANCE

(comprehensive insurance)

Contratos Turnkey

Todos os riscos, menos os

expressamente excetuados.

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WRAP-UP INSURANCE

Contratos Turnkey

sobreposições na cobertura(overlapping)

> custo sem benefícios

Contratos Turnkey

lacunas na cobertura(gaps)

> exposures sem proteção dos seguros

Contratos Turnkey

Evita lacunas e sobreposições

instrumentado por uma única ap ólice

(umbrela policy)

Contratos Turnkey

Surety Performance Bond

Contratos Turnkey

Surety Bond

=

Seguro garantia de obrigações contratuais

Contratos Turnkey

Performance

assegura a execu ção

(com taxas decrescentes)

Contratos Turnkey

Performance

(holding-up problem) = “oportunismo / obstaculização”

substituição do contratado+ conclusão no prazo, dentro do orçamento.

Contratos Turnkey

ou seja,

o cumprimento espec ífico

da obriga ção

Contratos Turnkey.

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DISPUTE BOARDS

Contratos Turnkey

JUDICIÁRIO (litigation)

• desconhecimento dos ju ízes e peritos

• esse tipo de disputa não existe em outros contratos

• produ ção e avaliação de provas e perícias extremamente complexas

Contratos Turnkey

JUDICIÁRIO (brasileiro)

(adicionalmente)

• Morosidade . . . (sistema recursal kafkaniano)

• Senten ças não -assertivas

> IMPENSIMPENSÁÁVELVEL

Contratos Turnkey

PARALIZA ÇÃO DO PROJETO

Contratos Turnkey

((ADRADRss) ) ALTERNATIVEALTERNATIVE

DISPUTE RESOLUTIONDISPUTE RESOLUTION

(autocomposição)

Contratos Turnkey

• Negocia ção direta

• Concilia ção

• Mediação

• Escalation

Contratos Turnkey

• Referee

• Expertise técnica

•• Dispute BoardsDispute Boards

• Arbitragem

Contratos Turnkey

Arbitragem = provas complexas +

agendas dos árbitros (6 meses / 2 anos)

Contratos Turnkey

ALTERA ÇÃO SUBSTANCIAL

DO CUSTO DE OPORTUNIDADECUSTO DE OPORTUNIDADE

E DOS CUSTOS DE TRANSAÇÃO

DO PROJETO

Contratos Turnkey

MODALIDADES :

• Dispute Review Board – DRB s

(emitem recomendações)

• Dispute Adjudication Board – DABs

(emitem decisões)

Contratos Turnkey

• Combined Dispute Boards - CDBs

(emitem ambas: recomendação, “dessatisfação”

de uma das partes, decisões)

Contratos Turnkey

Tipos:

• ad hoc (se instalam quando convocados)(trazem menos custos, mas são menos eficazes)

• standing Dispute Boards(se operacionalizam no início e vão até o fim da execução do contrato)

Contratos Turnkey

EmEm tempo realtempo real , impedem que o contrato

saia do equilequil ííbrio econômicobrio econômico --financeiro financeiro

inicialmente existente inicialmente existente (§ 2º do art. 58 da Lei

8.666, 1993) . . .

Contratos Turnkey

... mantém a seguranseguran çça jura jur íídicadica , dissipa

riscos e custosriscos e custos , estimulam investimentos investimentos

em infraestruturaem infraestrutura , a competitividadecompetitividade e

mantém a boa relaboa rela ççãoão entre as partes.

Contratos Turnkey

E a manuten ção do cash -flow previsto

é condição fundamental nas operações

de project finance , para atrair

capitais privados .

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DRBF – Dispute Resolution Board Foundation

ICC – International Chamber of Commerce

Contratos Turnkey.

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TODOS DIREITOS RESERVADOS

É proibida a reprodução desta obra, total

ou parcial, por qualquer forma ou meio.

(Lei Federal nº. 9.610, de 19.02.1998)

Contratos Turnkey.

Contratos Turnkey

ANTONIO LUIS PEREIRA DE SOUSAANTONIO LUIS PEREIRA DE SOUSA

Mestre em DireitoMestre em Direito

Consultor e Legal Adviser emConsultor e Legal Adviser emInfraestrutura e IndInfraestrutura e Indúústria de Basestria de Base

Cel: (11) 7215.40007215.4000Fone: (11) 3294.0000Fone: (11) 3294.0000

antonio.luis@infrastructure.com.brantonio.luis@infrastructure.com.br