PRÉ-QUALIFICAÇÃORDC - Regime Diferenciado de Contratações Públicas

Apresentação de estudo e análise da aplicabilidade de Pré-Qualificação no

RDC – Regime Diferenciado de Contratações Públicas

Alfredo Kleper Lavor

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Estudo e análise da viabilidade e aplicação  • Pré-qualificação: (Art. 30 – Lei nº 12.462)• Lei Geral das Licitações: (Art. 114 – Lei nº 8.666)• Pré-Qualificação Subjetiva: fornecedor (Art. 30, inciso 

I, Lei nº 12.462)• Pré-Qualificação Objetiva: bem ou serviço (Art. 30, 

inciso II, Lei nº 12.462)

“Melhor inovação da Lei 12.462” (Marçal Justen Filho)

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• Pré-Qualificação não se confunde com Cadastramento.

• Cadastramento: conjunto de informações mantidas pelo Poder Público. 

 • Pré-Qualificação: exame de documentos, informações (algumas do 

cadastro) e a avaliação de produtos. • Cadastramento e Pré-Qualificação Subjetiva (PQS) podem ser 

considerados idênticos. A documentação exigida para o Cadastro pode ser suficiente para a PQS, que envolve a comprovação de requisitos de habilitação necessários à participação em licitações versando sobre certos objetivos.

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• A Lei Geral de Licitações permite a Pré-Qualificação nas concorrências, sempre que o objeto da licitação recomendar análise mais cuidadosa da qualificação técnica dos interessados. Neste caso, a adoção da Pré-Qualificação será feita mediante proposta da autoridade competente, aprovada pela imediatamente superior.

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• A Pré-Qualificação do RDC não se confunde com a Pré-Qualificação da LGL, pois a LGL envolve especificamente uma licitação, enquanto no RDC a Pré-Qualificação é permanente.

 • A Pré-Qualificação permanente (objetiva – bem e 

serviço) apresenta um aspecto inovador mais significativo e a sua adoção é relevante especialmente face algumas distorções que decorrem da sistemática do Pregão.

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• Um dos problemas da Administração Pública (AP) envolve as amostras do produto ofertado pelo licitante. Depois da generalização do Pregão, o exame de amostras tornou-se uma prática comum, decorrente da incerteza sobre a identidade e a qualidade do produto ofertado pelo licitante.

 • A AP é obrigada a examinar amostras de cada bem oferecido, 

de modo a desclassificar a proposta da amostra que não atenda os requisitos de qualidade exigidos.

 • Exame de amostras não é suficiente para eliminar contratações 

problemáticas.

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• Nem sempre existem padrões objetivos satisfatórios para análise das amostras. A AP acaba sendo obrigada a eleger os produtos de certa marca como padrão de qualidade, por exemplo.

• Existe o risco de produtos de qualidade distinta daqueles apresentados como amostras. Isso se constitui, em última análise, uma modalidade de inadimplemento contratual, cuja avaliação é problemática em face da necessidade de se recuperar a amostra examinada e os dados de sua avaliação.

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• A Pré-Qualificação permite a AP identificar os produtos e serviços cuja qualidade é satisfatória. Portanto, e para fins de licitação, haverá dois conjuntos distintos de produtos:1) Pré-qualificados, que envolve a presunção absoluta de que apresentam qualidade satisfatória.2) Não pré-qualificados, que podem ou não apresentar qualidade adequada.

• O Pregoeiro não necessita verificar a qualidade do produto. Esse exame já terá sido realizado no curso do procedimento de pré-qualificação objetiva. Assim, a AP poderá adquirir aquele produto com tranquilidade e sem necessidade de maior investigação relativamente a seus atributos.

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• Sem restrições, a Pré-Qualificação poderá ser utilizada com efeitos similares ao de um cadastro. Nesse caso, a participação no certame estará aberta a todos os interessados, apenas que os pré-qualificados terão uma situação mais favorável.

• A Lei nº 12.462 (RDC), Art. 30, §2º, faculta a possibilidade de que o certame seja restrito apenas aos pré-qualificados.

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• A restrição de participação apenas aos pré-qualificados apresenta vantagens muito relevantes para a AP. Não será necessária a análise da habilitação e a avaliação da qualidade. Será possível adotar um procedimento administrativo centrado exclusivamente na disputa pelo preço. Isso propiciará ganhos de tempo, redução de conflitos e contratações muito mais seguras. Afinal, haverá uma margem muito mais intensa de certeza quanto a idoneidade do sujeito e/ou qualidade do produto.

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• A a restrição do certame apenas aos pré-qualificados configuraria indevida restrição à amplitude da competição, incompatível com o princípio da isonomia? Não. Essa argumentação somente apresenta procedência nos casos de desnaturação da Pré-Qualificação. 

• O ponto fundamental reside em que os requisitos de Pré-Qualificação são os mesmos exigidos para a habilitação ou para a aceitação de um produto no curso de uma licitação. 

• A Pré-Qualificação não cria um acréscimo no tocante às exigências autorizadas e exigidas legalmente para assegurar que a AP realize uma contratação adequada e satisfatória.

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• A única peculiaridade, mesmo quando a licitação for restrita apenas aos pré-qualificados, reside em que a decisão sobre a habilitação ou a qualidade dos produtos será produzida antes de uma licitação específica e será referência para quaisquer certames com objeto similar.

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• Em qualquer caso, o problema estará na infração ao princípio da proporcionalidade. Será inválido, em qualquer licitação, exigir requisitos de qualificação excessivos, inúteis ou violadores de garantias constitucionais. O mesmo acontece no tocante à Pré-Qualificação. Estabelecer requisitos de Pré-Qualificação dissociados da necessidade da AP infringe a Constituição. O problema não está em restringir a participação na licitação aos pré-qualificados, mas sujeitar a Pré-Qualificação a requisitos que violem a proporcionalidade.

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• Existe o risco de que a adoção da Pré-Qualificação acarrete a elevação dos preços.

• Esta possível elevação dos preços pode ser aparente.

• O prejuízo aparente ocorrerá nos casos em que a Pré-Qualificação produzir a ausência de licitantes inidôneos e prevenir a contratação para o fornecimento de objetos imprestáveis. Sem a Pré-Qualificação, a AP até poderia obter preços mais reduzidos, sem que isso representasse uma efetiva vantagem. O preço mais reduzido conduziria a uma contratação ruinosa. 

• Uma das vantagens da Pré-Qualificação reside precisamente nesse ponto: evitar a participação de licitantes inidôneos e  excluir a oferta de produtos destituídos de qualidade mínima.

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• A Pré-Qualificação pode ter o risco de reduzir o universo de licitantes, a ponto de mitigar a competição e conduzir à elevação de preços. 

• Para combater essa possibilidade é imperioso que os requisitos de Pré-Qualificação sejam os mínimos necessários para garantir a satisfação das necessidades da AP e que o procedimento de Pré-Qualificação seja destituído de burocracias e impedimentos. 

• Deve-se modelar a Pré-Qualificação de modo a assegurar o maior número possível de competidores.

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• A Pré-Qualificação prevista no RDC foi regulamentada pelo Decreto nº 7581/2011.

 • Havia a necessidade de definir o procedimento 

propriamente dito para promover a Pré-Qualificação e regular o processo administrativo que assegure a participação de todos os possíveis interessados, com observância do contraditório e da ampla defesa, inclusive para o efeito de assegurar o direito de impugnação a terceiros.

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• Se fazia necessário regulamentar as hipóteses em que se admite a restrição da participação no certame apenas aos sujeitos ou aos objetos pré-qualificados. 

• O art. 30, §2°, da Lei nº 12.462 expressamente exige a regulamentação. 

• Estabelece hipóteses de admissibilidade da Pré-Qualificação, o procedimento a ser adotado para determinar essa admissibilidade, os requisitos de implementação da Pré-Qualificação e as características das hipóteses em que será cabível restringir a participação na licitação apenas aos pré-qualificados.

 • É indispensável estabelecer o procedimento para a extinção da Pré-

Qualificação em virtude de eventos supervenientes.

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• Conclusão: a Pré-Qualificação é um mecanismo útil para tornar o procedimento licitatório mais rápido, além de ampliar a segurança contratual da AP e deve ser acompanhada com toda a atenção para evitar desvios e abusos.

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Elaborado por:

Alfredo Kleper Chaves LavorEconomista

kleperlavor@hotmail.comalfredo.lavor@ufsc.br

Florianópolis, 08/08/2013