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Curso:MBA - Módulo: Direito Empresarial - Profº Walter P.Carvalho
Direito Empresarial para TI
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Curso:MBA - Módulo: Direito Empresarial - Profº Walter P.Carvalho
Apresentação do ProfessorNome:
– Walter Pereira de Carvalho– 48 anos
• Formação Acadêmica: (Mackenzie):– Física;– Administração de Empresas;– Direito.– Especialista em Finanças Empresariais e Pós Graduando em
Marketing• Ocupação:
– Consultor, Instrutor e Analista de Sistemas;– Professor de Análise de Sistemas OO / UML, Direito Civil, Penal e
Tributário, Gestão de Custos e Estoques, Engenharia Econômica e Cálculo Diferencial e Integral em cursos de Pós-Graduação / MBA.
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A formação de uma sociedade próspera, igualitária e justa.Qual o caminho ?
Como se proteger ?
Moral,Ética e Legislação
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Conteúdo • Estrutura do Direito:
– Direito e Justiça;– Estado e sua formação;– Constituição;
• Fundamentos de Direito Civil,Empresarial e Penal:– Sujeitos de direito;
• Pessoas– Física– Jurídica
– Atos Jurídicos, Obrigações e Contratos.– Sociedades
• Atos constitutivos e formas
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Preliminares
• Caso de uso– Viver bem - sozinho– Viver bem - 2 pessoas– Viver bem - Coletivamente
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Direito e Justiça
• Filosofia do Direito– Essência de Valor:
• Transcendente;• Externo ao Homem;• Substrato => Justiça.
– Idéia de Valor:• Especialização da Essência;• É função do Homem => f(homem);• Substrato => Direito.
• Cavernas de Platão
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Ser, Função do Homem
• Entes Primitivos:– Moral
• Conjunto de valores aceitos por uma comunidade.
– Ética• Essência, Característica do indivíduo.
• Desempenho:– Individual– Coletiva
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Direito
• Conseqüência da fusão: – Moral;– Ética.
• Objeto cultural:– É função da formação cultural do homem.
• Disciplina normativa:– Definido por normas;– Sanção no descumprimento.
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Relação MORAL e DIREITO
• Situação ideal Situação real
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O Conjunto de Pessoas
• Ubi homus, Ibi societas
• O que é a sociedade ?– Elementos constituintes– Regras de convivência
• Harmonia
• Solidariedade
• Paz
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Estado e sua Formação
• Questões preliminares:– Como definir as regras de conduta ?– Quem deve definir as regras ?– Quem deve fiscalizar as regras ?– Quem deve custear a “máquina” ?– Como organizar a sociedade ?
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Estado
• Elementos constituintes– Território– Povo– Organização jurídica
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Movimento Iluminista
• Era das luzes– Buscava o fim da monarquia absolutista– Nova ordem social– Influência da burguesia francesa
• Principais Lideres– Diderot– Rousseau– Montesquieu
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Rousseau
• Obra– Capital Social
• Modelo de Sociedade– Sociedade Contratualista– O ESTADO é um contrato social
• O contrato social do Estado– Constituição
• Instrumento que define o Estado
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Montesquieu
• Obra – O Espírito das Leis
• Liberdade– “É o direito de poder cumprir a lei”
• Tese Fundamental– Tripartição de Poderes do Estado
• Poder Legislativo• Poder Executivo• Poder Judiciário
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Poderes do Estado
• Poder Legislativo– Elaborar as leis
• Poder Judiciário– Zelar da Constituição– Fazer cumprir as Leis
• Poder Executivo– Zelar do patrimônio público– Cuidar das tarefas de arrecadação do Estado
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Conceitos de Estado
• O que são:
– Forma de Estado– Forma de Governo– Sistema de Governo
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Conceitos de Estado• Forma de Estado
– Monarquia– República
• Forma de Governo– Monocrático– Democrático
• Sistema de Governo– Parlamentarista– Presidencialista
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Exercício de Poder• Poder Executivo
– Presidencialismo => Presidente– Parlamentarismo
• Chefia de Estado => • Chefia de Governo
• Poder Judiciário– STF ( Supremo Tribunal Federal )– Suprema Corte de justiça
• Poder Legislativo– Congresso Nacional
• Câmara dos Deputados• Senado Federal
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Constituição
• Criação– Assembléia Nacional Constituinte
• Poderes– Absolutos, sobre todas as esferas de atuação do
estado
• Objetivos– Definir o Estado– Definir esferas de competência dos poderes– Definir o modelo de sustentação do Estado– Definir os direitos fundamentais do cidadão
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Constituição Ideal
• Fundada em princípios• Pouco detalhista no âmbito de atuação• Pouca mutação ao longo do tempo
– Emendas constitucionais
• Pequeno número de artigos • Clareza no seu texto
– Uso de termos objetivos e unívocos
• Legitimidade junto ao povo
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Constituição Ideal
• Exemplo:
– Estados Unidos da América• Criada em 1776• 7 artigos• 27 emendas• Última emenda em 1951
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Constituição Brasileira
• Criada em 1988• Inovadora pontualmente• Ampla nos temas abordados• Detalhista• Difícil de ser mudada para se adaptar ao
momento: politico e econômico do país e do mundo.
• Apresenta atualmente mais de 50 emendas
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Claúsulas Pétreas
• São condições impostas no texto constitucional que não podem ser objeto de emendas constitucionais.
• São elas:– Modelo de Estado– Voto secreto e universal– Direitos e Garantias Individuais ( art.5 )
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Problemas gerados
• Exemplo:
– Pena de morte
– É possível no Brasil de hoje ?
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Direitos Fundamentais
• Contemplados no artigo 5.– Direito a vida– Direito a propriedade– Direito a julgamento justo– Direito ter toda lesão ou ameaça a direito
assistida pelo Poder Judiciário
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DIREITO
• Quanto ao agir do sujeito– Público
• Age o Estado• Estado tutela os bens jurídicos fundamentais
– Privado• Age o particular• Princípio da Livre Estipulação Negocial
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Direito
• Direito Material ou Substantivo– Conjunto de normas que definem o Direito do
cidadão.– Ex.: Direito de Propriedade
• Direito Formal ou Adjetivo– Conjunto de normas que definem as ações a
serem interpostas para defesa do Direito Material.– Ex.: Reintegração de Posse
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Ramos do Direito
• Civil• Penal• Processual
– Civil– Penal
• Tributário• Trabalhista• Comercial• Internacional
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Codificação
• O que são:
– Código– Consolidação– Compilação
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Código
• Reunião de todas as leis esparsas num único diploma, no qual inclue-se modificações no anteriormente definido.
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Consolidação
• União de todas as leis esparsas num único diploma legal
• Não há inclusão de modificações ou adequações.
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Compilação
• Agrupamento das mudanças incorridas na legislação em seu próprio texto com o intuito de facilitar as consultas.
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Requisitos da Lei
• Formais– Legitimidade do órgão– Competência sobre a matéria– Devido processo legal ( dwo process of law )
• Materiais– Validade– Vigência– Eficácia
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Hierarquia das Leis
• Estrutura normativa– Consiste em organizar o modelo legislativo– Busca responder: Quem vale sobre quem ?
• O modelo brasileiro apresenta hierarquia na legislação
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Estrutura Normativa
• Constituição Federal– Emendas– Leis Complementares
• Leis Ordinárias / Decretos Legislativos• Medidas Provisória• Lei Delegada• Portarias• Circulares
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Legislações Estaduais
• No limite da competência poderá ter status de Lei Complementar / Lei Ordinário naquilo que supre a ausência ou lacuna da Lei Federal.
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Lei Municipal
• Processo semelhante ao da Lei Estadual, mas no limite da Constituição Estadual.
• Não pode o município legislar sobre matéria federal ( ainda que queira, as vezes )
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• Direito das gentes• Atua sobre o cidadão e sua relação
com o Estado.• Envolve questões ligadas a:
– Personalidade– Coisas ( bens )– Liberdade de negociar– Família e Sucessão
Direito Civil
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Personalidade
• Todo ser tem direito a um nome• Distintivo da personalidade• Formação do nome (Pessoa Natural)
– Pré Nome ( simples / composto )– Nome de família– Alcunha
• Exemplo:– Luis Inácio Lula da Silva
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Sujeito de Direito
• Todo ser humano devidamente registrado é sujeito de direito e pode exercer todos os atos da vida civil.
• Exceção– Nascituro, que tem expectativa de direito,
assegurada pela Lei
• Pessoa: Natural (Física) e Moral (Jurídica)
• Limitação– A limitação é imposta por Lei e diz respeito a
capacidade jurídica.
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Capacidade Jurídica
• Limitação por lei imposta a Personalidade do sujeito de direito, no exercício dos atos civis.
• Pode ser:– Absoluta => maior ou igual a 18 anos– Relativa => entre 16 e 18 anos– Incapacidade => menores de 16 anos
• Emancipação– Relativamente capaz se torna capaz
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Capacidade Jurídica
• Ainda que seja absolutamente CAPAZ o sujeito de direito ainda sofre outras limitações.
• Exemplo:– Mandato de vereador– Mandato de Deputado estadual / federal– Mandato de Presidente da República
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Fatos e Atos
• Fato é todo acontecimento, podendo ser natural ou volitivo.
• Ato é o elemento motivador do fato, da mesma forma pode ser natural ou volitivo.
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Fatos Jurídicos
• São fatos que a ordem jurídica atribui uma valoração.– Ex: Queda de uma árvore
• Fato natural• Fato volitivo
• Se natural => exime deveres• Se volitivo => gera consequências jurídicas
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Atos jurídicos
• São atos que dependem da vontade humana.• Sua formação depende de:
– Agente capaz (pessoa)– Objeto lícito– Forma prescrita e não defesa em lei
• Conceitos acessórios:– Manifestação da vontade– Declaração da vontade
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Obrigação
• Vínculo jurídico pelo qual uma pessoa fica adstrita ao cumprimento de uma prestação de caráter patrimonial em favor da outra.
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Elementos da Obrigação
• Sujeitos– Credor - Sujeito ATIVO– Devedor - Sujeito PASSIVO
• Objeto– Prestação
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Fontes das Obrigações
• Lei– Obrigação tributária
• Principal => Pagar Tributos• Acessória => Declarações / Escriturações
– Parentesco
• Contratos– Emana da declaração de vontade das partes
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Espécies de Obrigações
• Positivo– De dar– De fazer
• Negativa– De não fazer
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Característica
• Deve ser:– Apreciável economicamente– Possível– Determinada ou Determinável– Finita
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Solidariedade
• Se “A” e “B” compõem o pólo passivo de uma obrigação e são expressamente ditos solidários, “A” e “B” são individualmente responsáveis pela obrigação como um todo.
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Obrigações Tributárias
• Características– Compulsoriedade– Anualidade– Legalidade– Não confiscatório– Não cobrança entre os membros da
federação
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Desobrigação
• Ficam desobrigados ( credor / devedor )– Caso fortuito– Força maior– Perecimento da coisa – sem culpa– Deterioração da coisa – sem culpa
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Extinção das Obrigações
• Põe fim a um vínculo obrigacional– Pagamento– Dação em pagamento– Compensação– Consignação em pagamento– Imputação do pagamento– Remissão– Novação– Transação– Confusão
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Contratos
• Ato jurídico bilateral• É uma espécie do gênero negócio jurídico
(ato jurídico)• É o acordo de 2 ou + vontades, na
conformidade da ordem jurídica, destinado a estabelecer uma regulamentação de interesses entre as partes, com a finalidade de promover aquisição, a modificação, ou extinção de direitos
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Classes de Contratos
• Unilateral ou bilateral• Gratuito ou oneroso• Comutativo ou aleatório• Típicas ou atípicos (nomeando ou
anonimato)• Paritário e de adesão• De execução imediata ou de execução
continuada.
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Requisitos do Contrato
• São requisitos essenciais– Acordo de vontades– Objeto lícito– Agentes capazes– Forma prescrita e não defesa em lei
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Formação do Contrato
• Fases:– Proposta
• Obriga o ofertante
– Pré-contrato• Não obriga nenhuma das partes
– Contrato• Obriga a ambos
• “Pacta sunt servanda”
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Exceção de Contrato
• “Exceptio non adimplet contractus”– Não pode a parte que não cumpriu sua
parte, exigir que a outra assim o faça.
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Direito Empresarial
• Trata das questões ligadas as Pessoas Jurídicas
• Pessoa Jurídica é diversa da Pessoa Física (Pessoa Natural)
• Pessoa Jurídica é ficção Jurídica
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Normatização atual
O Código Civil é a normatização básica do Direito Privado, ou seja, das relações entre os particulares.
Regula os contratos, as obrigações, os bens, as sucessões e as
empresas, dentre outros.
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Vigência
• As novas constituições de associações, sociedades, empresas e fundações e as modificações dos atos constitutivos das mesmas regem-se desde 11/01/2003.
• As constituídas na forma das leis anteriores, tiveram o prazo de um ano para se adaptarem às disposições do novo Código (10/01/2004).
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Nova Regra
• A nova regra vigente inclui maior facilidade para a eficácia da:– Função Social do Contrato– Despersonalização da Pessoa Jurídica
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Função Social do Contrato
“Art. 421. A liberdade de contratar será exercida em razão e nos limites da função social do contrato.”
• Com isso, contratos poderão ser cancelados pelo judiciário, sob alegação de que não respeitam a função social que lhes é imposta por este princípio.
• Visa a proteção à sociedade, por meio de critérios que favoreçam uma repartição mais equilibrada das riquezas.
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Função Social do Contrato
• A onerosidade excessiva, a lesão desproporcional, não esperada, não desejada devem ser eliminadas pela função social do contrato.
• O contrato na execução deve guardar equivalência com a formação.
Exs.: - Contrato de financiamento rural com juros iguais ou superiores aos que o mercado cobra;- Contrato com correção câmbial (súbita max-desvalorização da moeda corrente)
- Cláusulas abusivas - Direito do Consumidor.
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Abuso de Personalidade Jurídica
• Abuso da personalidade jurídica, ocorre quando:1 - descumprimento de seu objeto social ou2 - pela confusão patrimonial dos bens dos
sócios e da sociedade.
Nestes casos o judiciário pode ser demandado pela parte prejudicada ou pelo Ministério Público para que os efeitos de determinadas obrigações recaiam sobre os bens particulares dos administradores ou sócios da pessoa jurídica.
É a desconsideração da personalidade jurídica, já instituída pelo Código de Defesa do Consumidor.
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Direito de Empresa
• Toda e qualquer forma de atividade econômica organizada e que vise à produção e/ou à circulação de bens e/ou serviços.
• São classificadas doutrinariamente pelo seu objeto social:– civil(intelectual)
– comercial
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Direito de Empresa
• Art. 44 - São pessoas jurídicas de direito privado: I- as associações; II- as sociedades;
III- as fundações.
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Direito de Empresa
• Sociedade Simples– A empresa cujo objeto social diz respeito a atividades
intelectuais, antes enquadrada na condição de sociedade civil.
• Sociedade Empresária– A empresa que explore atividades:
• comercial, • industrial ou • prestação de serviços não intelectuais.
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Sociedades Empresárias
• A sociedade empresária deve constituir-se, via de regra, segundo um dos seguintes tipos societários:
- Sociedade Limitada
- Sociedade Anônima
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Sociedade Limitada
• A designação “Sociedade por Quotas de Responsabilidade Limitada” é substituída por “Sociedade Limitada”.
• A sociedade limitada rege-se pelo novo Código Civil e, nas omissões, pelas normas da sociedade simples, ou pelas da sociedade anônima se assim o contrato social estabelecer;
• É vedada contribuição que consista em prestação de serviços;
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Sociedades Anônimas
• Sociedades cujo capital é divido em ações e atos regidos por Assembléia
• Sócio => Acionista• Podem ser de capital
– Fechado– Aberto
• Ações negociadas em Bolsa de Valores (CVM)– Com direito a voto - Ordinária– Sem direito a voto – Preferêncial (prioridade nos
dividendos)
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Registro
• A autoridade competente para registro ( Registro Público de Empresas Mercantis - Junta comercial e Registro Civil das Pessoas Jurídicas) deve, antes de efetivar os registros, fiscalizar a observância das prescrições legais concernentes aos atos e documentos apresentados;
• O ato sujeito a registro, enquanto não registrado não pode ser oposto a terceiros, salvo se estes o conheçam.
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Pós registro
• Busca da Personalidade Jurídica– Inscrição no CNPJ– Inscrição no Estado (se sujeito a ICMS)– Inscrição no Município (se sujeito a ISS)– Inscrição na Previdência Social – Outras inscrições de acordo com a
atividade da empresa.
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Escriturações
• Toda empresa deve manter escrituração de suas atividades– Não manter escrituração implica em
descumprimento de Obrigação Acessória que pode levar a MULTAS.
• Escritório de Contabilidade– Recomenda-se para acompanhamento e
evitar questões maiores com o FISCO.
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Áreas envolvidas na Escrituração
• Mercadorias (Produtos)
• Serviços
• Empregados
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Livros de Escrituração
• Instrumentos destinados a registro de operações– Entrada e Saída de mercadorias– Estoques– Registro de Empregados– Impostos (ICMS/IPI/ISS)
• Devem ser devidamente homologados pelo orgão competente
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Ações Judiciais
• Fiscais– Instalações– Tributárias
• Trabalhistas– Empregados– Terceiros
• Demandas com o mercado– Código de defesa do consumidor
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Ações Judiciais
• Sustentabilidade– Ações ligadas às atividades da empresa e
sua relação com o meio ambiente.– Tem efeito imediato sobre a imagem
institucional (mídias off e on-line)– Marketing 3.0
• Voltado para o ser humano
– Não são passíveis de fiança para o corpo diretor, em certos casos
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Cisão, Fusão e Incorporação
• Cisão ( art.229 L.6404/76)– Transfere parte do patrimônio para uma ou
mais empresas.– Espécies
• Parcial– Continua existindo a empresa
• Total– Extingue-se a empresa
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Cisão, Fusão e Incorporação
• Fusão ( art.228 L.6404/76)– Duas ou mais sociedades formam uma
nova que será sucessora em direitos e obrigações.
– Há a extinção das sociedades anteriores
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Cisão, Fusão e Incorporação
• Incorporação ( art.227 L.6404/76)– Uma ou mais sociedades são absorvidas
por outra que continua existindo, a sociedade incorporada deixa de existir.
– Sucede em direitos e obrigações
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Valores envolvidos
• Fusão, Cisão e Incorporação– Os valores envolvidos na operação são
valores contábeis ou de mercado– Deve ser levantado balanço patrimonial
para este fim.• Os Balanços devem ser submetidos a auditoria
nos casos de S.A.
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Agradecimentos
• Pode não ter sido direito, mas é o DIREITO,• Pode não corresponder aos nossos anseios,• Pode não ser realmente o que deveria ser• Poderia ser melhor !
– Cabe a cada um de nós a mudança, primeiro no comportamento como cidadão, depois na urna, escolhendo cada vez melhor.
– “Tu és responsável por aquele que cativas”» ( Pequeno Príncipe )