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- Utilização do ágio como uma ferramenta de um planejamento tributário.
-Breve histórico da utilização do ágio.
-O “problema” da caracterização da utilização do ágio como planejamento tributário.
Utilização do ágio – planejamento tributário?
Utilização do ágio – planejamento tributário?
Qual o motivo pelo qual as reorganizações que envolvem ágio trazem tanta polêmica?
A legislação impõe para o aproveitamento do ágio a realização de uma operação societária: incorporação, fusão ou cisão.
Pode haver dúvidas sobre o efetivo valor do ágio.
Abuso de alguns contribuintes no aproveitamento do ágio.
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Planejamento Tributário – Temas específicos - Ágio
Planejamento Tributário – Temas específicos - Ágio
Se custo de aquisição > valor patrimonial: Ágio
Se custo de aquisição < valor patrimonial: Deságio
Planejamento Tributário – Temas específicos - Ágio
Planejamento Tributário – Temas específicos - Ágio
Natureza do ágio Tratamento fiscal
Mais-valia de ativo
Depreciação ou amortização Contrapartida: conta do ativo que lhe deu
causa
Expectativa de rentabilidade futura
Amortização – prazo mínimo de 5 anos, a 1/60 avos por mês
Contrapartida: ativo diferido (ágio) ou receita diferida (deságio)
Fundo de comércio, intangíveis e outras razões econômicas
Não está sujeito à amortização No encerramento das atividades: perda
(ágio) ou receita (deságio)
Extinção por fusão, cisão ou incorporação (artigos 385 e 386 RIR/99):
Planejamento Tributário – Temas específicos - Ágio
Planejamento Tributário – Temas específicos - Ágio
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Registro do ágioArt. 385 do RIR/99. O contribuinte que avaliar investimento em sociedade coligada ou controlada pelo valor de patrimônio líquido deverá, por ocasião da aquisição da participação, desdobrar o custo de aquisição em (Decreto-Lei nº 1.598, de 1977, art. 20):I - valor de patrimônio líquido na época da aquisição, determinado de acordo com o disposto no artigo seguinte; e II - ágio ou deságio na aquisição, que será a diferença entre o custo de aquisição do investimento e o valor de que trata o inciso anterior. § 2º O lançamento do ágio ou deságio deverá indicar, dentre os seguintes, seu fundamento econômico (Decreto-Lei nº 1.598, de 1977, art. 20, § 2º):I – valor de mercado de bens do ativo da coligada ou controlada superior ou inferior ao custo registrado na sua contabilidade;II – valor de rentabilidade da coligada ou controlada,c om base em previsão dos resultados nos exercícios futuros;III – fundo de comércio, intangíveis e outras razões econômicas.
Ágio – dispositivos legaisÁgio – dispositivos legais
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Ágio – dispositivos legaisÁgio – dispositivos legais
Absorção de patrimônio por Incorporação, Cisão, ou Fusão Lei 9532/97
Art. 386 do RIR A pessoa jurídica que absorver patrimônio de outra, em virtude de incorporação, fusão ou cisão, na qual detenha participação societária adquirida com ágio ou deságio, apurado segundo o disposto no artigo anterior (lei 9.532/97, art. 7º. E Lei 9.718/98, art. 10) I - deverá registrar o valor do ágio ou deságio cujo fundamento seja o de que trata a alínea "a" do § 2º do art. 20 do Decreto-Lei nº 1.598, de 1977, em contrapartida à conta que registre o bem ou direito que lhe deu causa;(...) III - poderá amortizar o valor do ágio cujo fundamento seja o de que trata a alínea "b" do § 2° do art. 20 do Decreto-lei n° 1.598, de 1977, nos balanços correspondentes à apuração de lucro real, levantados posteriormente à incorporação, fusão ou cisão, à razão de um sessenta avos, no máximo, para cada mês do período de apuração; (Lei nº 9.718, de 1998)
Para o aproveitamento do ágio é necessário, no mais das vezes, um “planejamento” societário para conseguir levar a empresa que tem o ágio para a empresa que tem lucros.
Como ficam as provas e os critérios de julgamento do CARF?
Planejamento Tributário – ÁgioPlanejamento Tributário – Ágio
ResultadoResultado Planejamento que não é respeitado nos detalhesPlanejamento que não é respeitado nos detalhes
A fiscalização está atenta para os detalhes
Planejamento Tributário – Problemas para o contribuinte
Planejamento Tributário – Problemas para o contribuinte
a) Verificação da análise substancial do negócio jurídico , isto é, se busca verificar qual o real objetivo do negócio que está em discussão e que deu ensejo ao lançamento tributário, de tal modo que deve ser verificada a coerência entre a causa objetiva e o conteúdo do negócio jurídico.
b) Análise de provas. Ônus da prova no julgamento:
→ O contribuinte precisa demonstrar o motivo e finalidade da operação.
→ O fisco precisa demonstrar e provar que houve: a) divergência entre causa objetiva e o conteúdo do negócio jurídico; b) demonstrar e provar a nova qualificação jurídica do negócio.
Planejamento Tributário – Critérios de julgamento no CARF
Planejamento Tributário – Critérios de julgamento no CARF
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Ágio – discussões atuaisÁgio – discussões atuais
As discussões envolvendo a geração de ágio interno (Dentro de um grupo econômico).
Fundamentação do ágio em rentabilidade futura.
Utilização de empresa-veículo para a aquisição: situação com adquirentes domésticos e estrangeiros.
Alterações promovidas pela Lei 11.638/2007.
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Ágio – discussões no âmbito do CARF
Ágio – discussões no âmbito do CARF
Operações de privatização
(Telemar, Cosern, Santander, Vivo, Celpe)
Operações para aproveitamento de ágio
(DASA ,HDI,Camargo Correa, Repsol/Ale, Camil)
Operações envolvendo ágio interno
(Center Automóveis, Gerdau)
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Ágio – discussões no âmbito do CARF
Ágio – discussões no âmbito do CARF
Operações de privatização (Telemar, Cosern, Santander, Vivo, Celpe)
Processo de licitação.
Prova da efetiva aquisição.
Ágio fundamentado na expectativa de rentabilidade futura e não colocado em discussão.
O incentivo fiscal poderia ter sido aproveitado independentemente da utilização da empresa “veículo”
Foram observados todas as determinações da CVM e da respectiva agência reguladora
Ágio amortizado na proporção de 1/60 quando da extinção da empresa investidora
Processo 18471.000999/2005-29 – Caso TelemarAssunto: Imposto sobre a Renda de Pessoa Jurídica - IRPJAno-calendário: 2000, 2001, 2002, 2003Ementa: SIMULAÇÃO - Configura-se como simulação, o comportamento do contribuinte em que se detecta
uma inadequação ou inequivalência entre a forma jurídica sob a qual o negócio se apresenta e a substância ou natureza do fato gerador efetivamente realizado, ou seja, dá-se pela discrepância entre a vontade querida pelo agente e o ato por ele praticado para exteriorização dessa vontade.
INCORPORAÇÃO DE SOCIEDADE - AMORTIZAÇÃO DE ÁGIO – ARTIGOS 7º E 8º DA LEI Nº 9.532/97. PLANEJAMENTO FISCAL INOPONÍVEL AO FISCO – INOCORRÊNCIA. No contexto do programa de privatização das empresas de telecomunicações, regrado pelas Leis 9.472/97 e 9.494/97, e pelo Decreto nº 2.546/97, a efetivação da reorganização de que tratam os artigos 7º e 8º da Lei nº 9.532/97, mediante a utilização de empresa veículo, desde que dessa utilização não tenha resultado aparecimento de novo ágio, não resulta economia de tributos diferente da que seria obtida sem a utilização da empresa veículo e, por conseguinte, não pode ser qualificada de planejamento fiscal inoponível ao fisco.
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Ágio – Caso TelemarÁgio – Caso Telemar
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Caso Telemar - ementaCaso Telemar - ementa
Processo 18471.000999/2005-29 – Caso Telemar – continuaçãoABUSO DE DIREITO- A figura de “abuso de direito” pressupõe que o exercício do direito tenha se
dado em prejuízo do direito de terceiros, não podendo ser invocada se a utilização da empresa veículo, exposta e aprovada pelo órgão regulador, teve por objetivo proteger direitos (os acionistas minoritários), e não violá-los. Não se materializando excesso frente ao direito tributário, pois o resultado tributário alcançado seria o mesmo se não houvesse sido utilizada a empresa veículo, nem frente ao direito societário, pois a utilização da empresa veículo deu-se, exatamente, para a proteção dos acionistas minoritários, descabe considerar os atos praticados e glosar as amortizações do ágio.
Assunto: Contribuição Social sobre o Lucro Líquido- CSLLAno-calendário: 2000, 2001, 2002, 2003LANÇAMENTO DECORRENTE - Repousando o lançamento da CSLL nos mesmos fatos e mesmo
fundamento jurídico do lançamento do IRPJ, as decisões quanto a ambos devem ser a mesma.
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Caso Telemar – dados fáticosCaso Telemar – dados fáticos
1. Maio de 1998 – Constituição da Tele Norte Leste – a partir da cisão da TELEBRÁS
2. Agosto de 1998 – Consórcio Telemar adquiriu parte majoritária da TELE NORTE LESTE em leilão de desestatização, por meio das ações ordinárias em poder da União representando 51.79% das ações pelo valor de R$ 3.434.000.108,00. O preço pago foi superior ao PL e teve ágio.
3. Na constituição do Consórcio seus integrantes se comprometeram a formar uma SPE que seria sucessora do consórcio em todos os direitos e obrigações.
4. Outubro de 1998 – integrantes do Consórcio Telemar adquiriram a empresa Guanaco (que já existia) e a transformaram na Telemar Participações S/A. O objetivo social desta empresa era a participação exclusiva no capital social da Tele Norte Leste.
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Caso Telemar – dados fáticosCaso Telemar – dados fáticos
5. 27/7/99 – a Telemar Participações assumiu perante o Consórcio e a União a responsabilidade integral pelo cumprimento de todos os direitos e obrigações assumidos pelo Consórcio na aquisição das ações da TNL, em especial o pagamento das duas parcelas faltantes.
6. 28/8/99 – as empresas integrantes do Consórcio capitalizam a Telemar Participações com as ações da TNL, passando a Telemar a ser a titular das 64.405.151.125 ações ordinárias adquiridas no leilão. A Telemar passa a ser a controladora direta da TNL.
7. TELEMAR procedeu ao desdobramento do custo de aquisição de ações mediante a indicação de seu valor de PL e o ágio correspondente à diferença a maior entre o preço da aquisição do investimento e o montante do PL da controlada. *
* Neste momento a TNL poderia ter incorporado a TELEMAR e aproveitado o ágio, e este dado é relevante para a decisão da Turma ao decidir pelo provimento ao recurso do contribuinte.
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Caso Telemar – dados fáticosCaso Telemar – dados fáticos
** A partir da operação a seguir relatada se inicia o questionamento do Fisco.
8. Em 26/11/99 a Telemar Participações adquire a empresa 140 Participações S/A – uma empresa em fase pré-operacional e que tem capital social de 1 mil reais.
9. Em 30/11/99 a 140 Participações deliberou o aumento do capital social para R$ 4.267.024.343,13 (valor da aquisição da TNL) mediante a emissão de 64.405.151.125 ações ordinárias nominativas sem valor nominal.
10. Em 30/11/99 as ações da 140 Participações foram subscritas e integralizadas pela TELEMAR com as ações mantidas em seu poder e de emissão da TLN. Assim, com a 140 Participações ficou o investimento e com a TELEMAR ficou o passivo. A TELEMAR passa a manter o controle indireto da TNL e a 140 participações passa a ser subsidiária integral da TELEMAR.
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Caso Telemar – dados fáticosCaso Telemar – dados fáticos
11. Em 30/12/99 por meio de AGE foi deliberada a incorporação da 140 Participações pela TNL (e consequente extinção da 140), visto que o único ativo da 140 participações era o investimento detido na TNL que foi adquirido com o pagamento do ágio. A incorporação foi feita pelo valor contábil, mediante o recebimento pelos acionistas da 140 participações das ações da TNL e foi verificado ágio no balanço de incorporação.
12. Por consequência a TELEMAR recebeu as ações da TNL (em substituição às ações da 140), na mesma quantidade e espécie das ações originais. Não houve alteração no capital social da TNL no momento da incorporação.
13. Desta operação resultou na constituição de reserva de ágio, registrada no Ativo Diferido no valor de R$ 2.464.787.233,00 equivalente ao montante pago como ágio na aquisição do controle da companhia em contrapartida de “Reserva Especial de Ágio” a ser amortizada em 60 meses, com base na expectativa de rentabilidade futura das sociedades controladas pela TNL.
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Caso Telemar – dados fáticosCaso Telemar – dados fáticos
14. A autoridade fiscal justificou o lançamento de ofício alegando que os negócios jurídicos realizados compuseram um planejamento, com apego à literalidade da lei, sem nenhuma finalidade econômica, e que nunca se pretendeu transferir as ações para sociedade diversa de sua real adquirente (a TPAR), sendo que o único objetivo das operações realizadas foi reduzir tributos, mediante aproveitamento da benesse fiscal referente à amortização do ágio. Nas palavras da fiscalização, a Recorrente não conseguiu combater a “tese que as operações que resultaram na incorporação da 140 PARTICIPAÇÕES S/A, foram simuladas, cujo objetivo era especificamente o enquadramento em situação jurídica que propiciava redução de pagamento de tributos pela TELENORTE LESTE PARTICIPAÇÕES S/A e, portanto, devem ser afastados porque se apegam tão-somente à literalidade da estipulação. Não se denota nenhuma finalidade econômica na aproximação dos interessados. Existia a possibilidade jurídica, mas não a vontade sincera de transferir as ações para empresa diversa da verdadeira adquirente” (fls. 540). Ou seja, a fiscalização considerou ter ocorrido um planejamento inoponível ao fisco, por não ter havido razão econômica “na aproximação dos interessados” (aumento de capital da empresa 140 Participações subscrito por TPART e integralizado com ações da TNL), e considerou infringidos os artigos 149, inciso VII e parágrafo único, 105 e 116 do CTN, 51 da Lei nº 7.450/75 e PN 48/87.
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Caso Telemar – dados fáticosCaso Telemar – dados fáticos
UF = 51,79%Acionistas
minoritários
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Caso Telemar – dados fáticosCaso Telemar – dados fáticos
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Caso Telemar – dados fáticosCaso Telemar – dados fáticos
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Caso Telemar – dados fáticosCaso Telemar – dados fáticos
ADQUIRE
27/7/99 Assume peranteUF e Consórcio responsabilidade pelo cumprimento de todas as obrigações decorrentes da aquisição em especial as duas parcelas faltantes
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Caso Telemar – dados fáticosCaso Telemar – dados fáticos
Em 28/7/99 - Acionistas TELEMAR aumentam seu K com as ações da TNL
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Caso Telemar – dados fáticosCaso Telemar – dados fáticos
PLPL
ÁgioÁgioAções Ações
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Caso Telemar – dados fáticosCaso Telemar – dados fáticos
ADQUIRE
Em 26/11/99
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Caso Telemar – dados fáticosCaso Telemar – dados fáticos
Aumenta o K e emite ações.Subscreve e integraliza as
ações com as ações da TNL
Aumenta o K e emite ações.Subscreve e integraliza as
ações com as ações da TNL
Em 30/11/99
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Caso Telemar – dados fáticosCaso Telemar – dados fáticos
Minoritários
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Caso Telemar – dados fáticosCaso Telemar – dados fáticos
Minoritários
140 Participações140 Participações
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Caso Telemar – dados fáticosCaso Telemar – dados fáticos
Minoritários
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Caso Telemar – dados fáticosCaso Telemar – dados fáticos
Minoritários
A 140 Participações foi incorporada pela TNL pelo valor contábil, com o recebimento pelos acionistas da 140 das ações da TNL, conforme laudo de avaliação e verificado ágio no balanço.Esta operação resulta na constituição da reserva de ágio que a TNL passou a amortizar com base nos artigos 7º. e 8º. da Lei 9532/97.
A 140 Participações foi incorporada pela TNL pelo valor contábil, com o recebimento pelos acionistas da 140 das ações da TNL, conforme laudo de avaliação e verificado ágio no balanço.Esta operação resulta na constituição da reserva de ágio que a TNL passou a amortizar com base nos artigos 7º. e 8º. da Lei 9532/97.
Caso Telemar – ResumoCaso Telemar – Resumo
Acórdão 1301.000711(Caso Telemar)
i. Processo de licitação.ii. Prova da efetiva aquisição.iii. Ágio fundamentado na expectativa de
rentabilidade futura e não colocado em discussão.
iv. O incentivo fiscal poderia ter sido aproveitado independentemente da utilização da empresa “veículo”
v. Foram observados todas as determinações da CVM e da ANATEL
vi. Ágio amortizado na proporção de 1/60 quando da extinção da empresa investidora.
Caso Cosern – resumoCaso Cosern – resumo
Acórdão 140200.993(Caso Cosern)
i. Processo de licitação.ii. Prova da efetiva aquisição.iii. Ágio fundamentado na expectativa de
rentabilidade futura e não colocado em discussão.
iv. Incorporação aprovada pela ANEELv. Necessidade de uma outra empresa (a veículo)
devidamente justificadavi. Ágio amortizado na proporção de 1/60
quando da extinção da empresa investidora.vii. Foi vencida a preliminar da contribuinte no
sentido de estar precluso o direito de o fisco auditar a formação do ágio
Caso Celpe – resumoCaso Celpe – resumo
Acórdão 1201-00.689(Caso Celpe)
i. Processo de licitação.ii. Prova da efetiva aquisição.iii. Ágio fundamentado na expectativa de
rentabilidade futura e não colocado em discussão.
iv. Incorporação aprovada pela ANEELv. Necessidade de uma outra empresa (a veículo)
devidamente justificadavi. Ágio amortizado na proporção de 1/60
quando da extinção da empresa investidora.
Caso Vivo - resumo Caso Vivo - resumo
Acórdão 1100-00.354 (Caso Vivo)
i. Aquisição onerosa por terceiros.
ii. Prova da efetiva aquisição.
iii. Incorporação da investidora pela investida ou vice-versa.
iv. Ágio fundamentado na expectativa de rentabilidade futura.
v. Ágio amortizado na proporção de 1/60 quando da extinção da empresa investidora.
Caso Santander - resumoCaso Santander - resumo
Acórdão 1402-00.802 (Caso Santander)
i.Efetivo pagamento do custo total de aquisição, inclusive o ágio.
ii.Realização das operações originais entre partes não ligadas.
iii.Lisura na avaliação da empresa adquirida, bem como a expectativa de rentabilidade futura.
iv.Amortização do ágio na pessoa jurídica investida que produziu os lucros futuros.
v.Foi vencida a preliminar da contribuinte no sentido de estar precluso o direito de o fisco auditar a formação do ágio
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Ágio – discussões no âmbito do CARF
Ágio – discussões no âmbito do CARF
Julgados recentes do CARF que envolvem ágio:
Diagnósticos da América S/A (DASA),
Camargo Correa.
Repsol
Ale Combustíveis S.A.
HDI Seguros S/A
Camil Alimentos S.A.
Diagnósticos da América S/A (DASA),
Camargo Correa.
Repsol
Ale Combustíveis S.A.
HDI Seguros S/A
Camil Alimentos S.A.
Operações para aproveitamento de ágioOperações para aproveitamento de ágio
Caso Diagnóstico das AméricasResumo
Caso Diagnóstico das AméricasResumo
Acórdão 110.300.630
i. Ágio fundado em rentabilidade futura – método questionado
pela fiscalização e aceito pelo acórdão em razão de não haver
previsão legal sobre o método a ser adotado.
ii. Valor efetivamente pago.
iii. Operação entre partes não ligadas.
Caso DASA IICaso DASA II
Acórdão 1402.00.342
i. Ágio fundado em rentabilidade futura – método questionado
pela fiscalização e aceito pelo acórdão em razão de não haver
previsão legal sobre o método a ser adotado.
ii. Valor efetivamente pago.
iii. Operação entre partes não ligadas.
Caso Ale Combustíveisresumo
Caso Ale Combustíveisresumo
Acórdão 120100548(Caso ALE COMBUSTÍVEIS)
i. Fiscalização equivocou-se ao entender que o ágio aproveitado foi fundado em fundo de comércio, quando há prova inequívoca que o ágio foi fundamentado em rentabilidade futura. (Houve erro na contabilidade da empresa autuada)
ii. Operação devidamente fundamentada.iii. Troca de ativos devidamente demonstrada.Para isto a
empresa ‘A’ constitui uma empresa ´C´e lá colocou ativos. A empresa ´B´ passou outros ativos para a empresa ´A`. Tais ativos foram devidamente avaliados. A empresa ´C´ passou para a empresa ´B” que fez a contabilização do ágio, realizando o desdobramento. A empresa ‘B’ transfere a empresa ‘C’ para uma empresa controlada e esta incorpora a empresa ‘C”.
Caso HDI Seguros - resumoCaso HDI Seguros - resumo
Acórdão 1402.001029(Caso HDI Seguros)*
(i) Julgamento mantendo o lançamento realizado pelo voto de qualidade.(ii) O fisco não aceitou a reorganização societária em que a contribuinte HDI
Seguros incorporou HSBC Seguros de Automóveis de e Bens – alegou tratar de operações estruturada em sequência com o único objetivo de se utilizar de benefício fiscal da amortização do ágio.
(iii) Todas as etapas da reestruturação societária foram aprovadas pelos órgãos SUSEP e CADE. A operação se deu entre dois grupos independentes: Talanx e HSBC.
(iv) Questionou-se o valor do ágio pela falta de laudo para a data da aquisição e, não conformidade ao disposto no artigo 385, §2º, I ou II, daí que a fiscalização registrou como “fundo de comércio, intangíveis e outras razões econômicas”.
(iv) Entendeu que houve aquisição de carteira de clientes e que não se poderia tratar tal fato como fundamento para rentabilidade futura.
* Acórdão não formalizado
Caso Camargo Correa Caso Camargo Correa
Acórdão 130200834(Caso Camargo Correa)
Não foi reconhecida a possibilidade de amortização do ágio, por unanimidade.
(i) O valor foi efetivamente pago. Aquisição pela CSSA empresas de outro Grupo econômico. Houve incorporação pela autuada de empresas adquiridas pela sua controladora CCSA.
(ii) Laudo do valor do ágio anos depois da realização do negócio.(iii) Somente pode amortizar o ágio aquele que adquiriu a
participação com sobrepreço. Há ausência de lei de transferência de ágio por meio de subscrição de aumento de capital e de quitação de dívida, por força do disposto no inciso III do artigo 386 do RIR.
(iv) Não é o caso de “empresa veículo”.
Outros julgados ágio Caso Camil
Outros julgados ágio Caso Camil
Acórdão 120100659(Caso Camil-2)
Negado provimento ao recurso da contribuinte por maioria.i. Autuação pela indedutibilidade do ágio.ii. Decisão da DRJ atacando o valor do ágio, alegando que o
contribuinte não teria provado a fundamentação do referido ágio.
iii. Decisão da Turma no mesmo sentido da decisão da DRJ e entendendo que se não está provado o valor do ágio a despesa resta indedutível. Diferença do valor do ágio em relação ao valor de ações (mas não devidamente atacado no lançamento).
Outros julgados ágio Caso Camil III
Outros julgados ágio Caso Camil III
Acórdão 120100659(Caso Camil-III)
Dado provimento ao recurso da contribuinte por maioria.i. Autuação pela indedutibilidade do ágio.ii. Decisão da DRJ atacando o valor do ágio, alegando que o
contribuinte não teria provado a fundamentação do referido ágio.
iii. Existência da empresa veículo aceita pela Turma Julgadora. Há demonstração de que a empresa teve objetivos próprios.
iv. Diferença do valor do ágio em relação ao valor de ações (mas não devidamente atacado no lançamento).
v. Ágio pago.
Ágio interno x art. 36 Lei 10.637/02
Ágio interno x art. 36 Lei 10.637/02
Lei 10.637/2002 (artigo revogado)Art. 36. Não será computada, na determinação do lucro real e da base de cálculo da Contribuição
Social sobre o Lucro Líquido da pessoa jurídica, a parcela correspondente à diferença entre o valor de integralização de capital, resultante da incorporação ao patrimônio de outra pessoa jurídica que efetuar a subscrição e integralização, e o valor dessa participação societária registrado na escrituração contábil desta mesma pessoa jurídica. (Revogado pela Lei nº 11.196, de 2005)
§ 1o O valor da diferença apurada será controlado na parte B do Livro de Apuração do Lucro Real (Lalur) e somente deverá ser computado na determinação do lucro real e da base de cálculo da Contribuição Social sobre o Lucro Líquido: (Revogado pela Lei nº 11.196, de 2005)
I - na alienação, liquidação ou baixa, a qualquer título, da participação subscrita, proporcionalmente ao montante realizado;(Revogado pela Lei nº 11.196, de 2005)
II - proporcionalmente ao valor realizado, no período de apuração em que a pessoa jurídica para a qual a participação societária tenha sido transferida realizar o valor dessa participação, por alienação, liquidação, conferência de capital em outra pessoa jurídica, ou baixa a qualquer título.(Revogado pela Lei nº 11.196, de 2005)
§ 2o Não será considerada realização a eventual transferência da participação societária incorporada ao patrimônio de outra pessoa jurídica, em decorrência de fusão, cisão ou incorporação, observadas as condições do § 1o
Caso Center AutomóveisEmenta
Caso Center AutomóveisEmenta
Processo 10980.017128/2008-35 Acórdão 1103.00501 – 1ª. Câmara – 3ª. Turma ordináriaCUSTOS E DESPESAS OPERACIONAIS.OPERAÇÕES SOCIETÁRIAS.ENCARGO DE AMORTIZAÇÃO DE ÁGIO GERADO COM UTILIZAÇÃO DE SOCIEDADE VEÍCULO. ÁGIO DE SI MESMO. ABUSO DE DIREITO.O ágio gerado em operações societárias, para ser eficaz perante o Fisco, deve decorrer de atos econômicos efetivamente existentes. A geração de ágio de forma interna, ou seja, dentro do mesmo grupo econômico, sem a alteração do controle das sociedades envolvidas, sem qualquer desembolso e com a utilização de empresa inativa ou de curta duração (sociedade veículo) constitui prova da artificialidade do ágio e torna inválida sua amortização. A utilização dos formalismos inerentes ao registro público de comércio engendrando afeiçoar a legitimidade destes atos caracteriza abuso de direito.
Caso Center AutomóveisCaso Center Automóveis
A OPERAÇÃO QUESTIONADA PELO FISCO:
Momento 1 – Ivo, Antonio e Bordin Adm. Incorporadora sócios da empresa Center Automóveis
Capital social = R$ 3.500.000,00
Composiçãosocietária
Momento 2 – 27/09/2004 – Ivo constitui a empresa Pine Participações integralizando o capital com as suas cotas sociais da empresa Center Automóveis; Antonio constitui a empresa Gralha Azul integralizando o capital com as suas cotas sociais da empresa Center Automóveis
Caso Center AutomóveisCaso Center Automóveis
Processo 10980.017128/2008-35Processo 10980.017128/2008-35
Composiçãosocietária
Caso Center AutomóveisCaso Center Automóveis
Contabilização pelas empresas – as três empresas contabilizaram o valor de sua participação societária pelo valor reavaliado do investimento em razão de “justo valor de mercado” apurado conforme laudo elaborado pela Delloite (calculado pela rentabilidade futura).Capital social = R$ 21.404.000,00As empresas não ofereceram o valor da diferença entre o valor original e o ajustado à tributação.
Processo 10980.017128/2008-35Processo 10980.017128/2008-35
Composiçãosocietária
Caso Center AutomóveisCaso Center Automóveis
MarumbiMarumbi
Gralha AzulBordin
Pine
Gralha AzulBordin
Pine
Center Automóveis
Center Automóveis
Birigui VeículosBirigui
VeículosEspaço
AutomóveisEspaço
Automóveis
Processo 10980.017128/2008-35Processo 10980.017128/2008-35
3º. Momento – 30/09/2004 - integralização na empresa Marumbi, pelas empresas Gralha Azul, Pine e Bordin com as cotas sociais da Center
YYXX
Caso Center AutomóveisCaso Center Automóveis
Processo 10980.017128/2008-35Processo 10980.017128/2008-35
4º. Momento – 30/11/2004 – contabilização da integralização das cotas sociais da Center na Marumbi:
Registros:
Conta devedora “Investimento Center” – R$ 4.558.408,34 (diferença para R$ 3.5000.000,00 refere-se a equivalência patrimonial)
Conta devedora “Ágio na aquisição do Investimento Center” – R$ 17.904.000,00
Conta credora “Provisão par Manutenção da Integridade do Patrimônio Líquido (PMIPL) – R$ 11.816.640,00
Valor líquido – R$ 10.645.768,34
Caso Center AutomóveisCaso Center Automóveis
Processo 10980.017128/2008-35Processo 10980.017128/2008-35
5º. Momento – 27/12/2004 – cisão total da Marumbi vertendo o patrimônio para as empresas Center Automóveis, Birigui Veículos e Espaço Automóveis
Caso Center AutomóveisCaso Center Automóveis
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6º. Momento –contabilização após a cisão na Center automóveis
R$ 6.087.360,00 – acréscimo de capital social sem aumento do resultado tributável (lucro real), quantia esta equivalente a 34% (trinta e quatro por cento) do ágio de R$ 17.904.000,00 aflorado na diferença do patrimônio líquido com base em previsão dos resultados nos exercícios futuros (R$ 21.404.000,00 menos o valor do capital social de R$ 3.500.000,00).
Amortização do ágio em 60 parcelas mensais consecutivas, no valor líquido de R$ 101.456,00 a partir de dezembro de 2004.
Valor do ágio registrado: R$ 298.400,00 (amortização do ágio) diimnuído da receita de 196.944,00 (reversão da PMIPL)
Exclusão da PMILP da desta última na apuração do lucro real.
Caso Center AutomóveisCaso Center Automóveis
27/09/2004 27/12/2004
Processo 10980.017128/2008-35Processo 10980.017128/2008-35
Comparação entre o momento inicial e o final na composição societária da Center Automóveis
Resumo – caso Center Automóveis
Resumo – caso Center Automóveis
Fatos: A recorrente (“R”) tinha como sócios A, B e C. Os sócios A e B constituíram as empresas D e E, conferindo a seu capital a participação na recorrente (“R”). Os sócios da recorrente tornaram-se então A, D e E. Tais sócios reavaliam o investimento por seu valor justo e conferem esse valor a uma nova empresa (M). O investimento em M passou a ser composto por um valor patrimonial e ágio. Menos de um mês depois, houve a cisão total de M, com versão do investimento da recorrente para a nova empresa decorrente da cisão (M’). A mais-valia da recorrente (“R”) foi deduzida por incorporação da controladora M.
Acusação fiscal: Em todas as operações de reorganização societária realizadas (que não foram além da elaboração de documentos), não houve qualquer pagamento pelas transferências das participações, e tampouco custo financeiro para qualquer das pessoas físicas ou jurídicas envolvidas, que justificasse a contabilização de despesas e a consequente redução da base de cálculo do IRPJ e da CSLL.
Acórdão CARF – Voto do Relator: Não há validade jurídica dos atos praticados pelo grupo econômico – “não se reveste de validade um ágio dentro de um mesmo grupo econômico”, sem qualquer desembolso.Utilização de empresa-veículo artificial para transferência do ágio.Autêntico abuso de direito
Acórdão CARF - Declaração de voto (Conselheiro Marcos Takata):Ágio interno “criado” ou artificial ou sem causa, sem efetividade ou significado econômico (distinto do ágio interno real ou efeito, a exemplo da incorporação de ações, aumento de capital, subscrição de ações por alguns sócios, etc.)Negação à tese do abuso de direitoA efetividade e os significado econômico seria dado pela tributação da mais-valia (ágio)
Caso Gerdau - EmentaCaso Gerdau - Ementa
Processo 10680.724392/2010-28 – Acórdão 1101-00.708 — 1ª. Câmara -1ª. Turma Ordinária
ASSUNTO: IMPOSTO SOBRE A RENDA DE PESSOA JURÍDICA – IRPJ
Ano-calendário: 2005, 2006, 2007, 2008ÁGIO. REQUISITOS DO ÁGIO.
O art. 20 do Decreto-Lei nº 1.598, de 1997, retratado no art. 385 do RIR/1999, estabelece a definição de ágio e os requisitos do ágio, para fins fiscais. O ágio é a diferença entre o custo de aquisição do investimento e o valor patrimonial das ações adquiridas. Os requisitos são a aquisição de participação societária e o fundamento econômico do valor de aquisição. Fundamento econômico do ágio é a razão de ser da mais valia sobre o valor patrimonial. A legislação fiscal prevê as formas como este fundamento econômico pode ser expresso (valor de mercado, rentabilidade futura, e outras razões) e como deve ser determinado e documentado.ÁGIO INTERNO. A circunstância da operação ser praticada por empresas do mesmo grupo econômico não descaracteriza o ágio, cujos efeitos fiscais decorrem da legislação fiscal. A distinção entre ágio surgido em operação entre empresas do grupo (denominado de ágio interno) e aquele surgido em operações entre empresas sem vínculo, não é relevante para fins fiscais.
Caso Gerdau S/AEmenta
Caso Gerdau S/AEmenta
ÁGIO INTERNO. INCORPORAÇÃO REVERSA. AMORTIZAÇÃO.
Para fins fiscais, o ágio decorrente de operações com empresas do mesmo grupo (dito ágio interno), não difere em nada do ágio que surge em operações entre empresas sem vínculo. Ocorrendo a incorporação reversa, o ágio poderá ser amortizado nos termos previstos nos arts. 7º e 8º da Lei nº 9.532, de 1997.
ASSUNTO: NORMAS GERAIS DE DIREITO TRIBUTÁRIO
Ano-calendário: 2005, 2006, 2007, 2008ART. 109 CTN. ÁGIO. ÁGIO INTERNO.
É a legislação tributária que define os efeitos fiscais. As distinções de natureza contábil (feitas apenas para fins contábeis) não produzem efeitos fiscais. O fato de não ser considerado adequada a contabilização de ágio, surgido em operação com empresas do mesmo grupo, não afeta o registro do ágio para fins fiscais.
DIREITO TRIBUTÁRIO. ABUSO DE DIREITO. LANÇAMENTO.
Não há base no sistema jurídico brasileiro para o Fisco afastar a incidência legal, sob a alegação de entender estar havendo abuso de direito. O conceito de abuso de direito é louvável e aplicado pela Justiça para solução de alguns litígios. Não existe previsão do Fisco utilizar tal conceito para efetuar lançamentos de ofício, ao menos até os dias atuais. O lançamento é vinculado a lei, que não pode ser afastada sob alegações subjetivas de abuso de direito.
Caso Gerdau S/AEmenta
Caso Gerdau S/AEmenta
PLANEJAMENTO TRIBUTÁRIO. ELISÃO. EVASÃO.
Em direito tributário não existe o menor problema em a pessoa agir para reduzir sua carga tributária, desde que atue por meios lícitos (elisão). A grande infração em tributação é agir intencionalmente para esconder do credor os fatos tributáveis (sonegação).
ELISÃO.
Desde que o contribuinte atue conforme a lei, ele pode fazer seu planejamento tributário para reduzir sua carga tributária. O fato de sua conduta ser intencional (artificial), não traz qualquer vício. Estranho seria supor que as pessoas só pudessem buscar economia tributária lícita se agissem de modo casual, ou que o efeito tributário fosse acidental.
SEGURANÇA JURÍDICA.
A previsibilidade da tributação é um dos seus aspectos fundamentais.
Julgamento feito pela 1ª. Turma da 1ª. Câmara da 1ª. Seção – recurso do contribuinte acolhido por maioria. Ficou vencida a relatora (Edeli Pereira Bessa).
Caso Gerdau S/ACaso Gerdau S/A
Processo 10680.724392/2010-28 – Caso GerdauProcesso 10680.724392/2010-28 – Caso Gerdau
A acusação fiscal pode ser resumida na seguinte afirmação que constou do termo de verificação fiscal:Quadro resumo:
O contribuinte faz parte de um grupo econômico de pessoas jurídicas que realizou operações de reorganização societária (subscrição de capital, incorporação e cisão). A combinação dessas operações gerou um ágio que teve reflexos na apuração do Imposto de Renda e da Contribuição Social do período sob fiscalização. O registro contábil e a amortização desse ágio são indevidos, por se tratar de ágio gerado internamente, ou seja, dentro de um grupo de sociedades sob controle comum.. Nesta ação fiscal foram lançados o IRPJ e a CSLL devidos pelo contribuinte, considerando os efeitos do ágio indevidamente aproveitado, conforme registrado em seus livros fiscais e contábeis.
Caso Gerdau S/ACaso Gerdau S/A
Processo 10680.724392/2010-28 – Caso GerdauProcesso 10680.724392/2010-28 – Caso Gerdau
Momento 1:Grupo econômico GerdauGerdau S/AGerdau ParticipaçõesGerdau AçominasGerdau Internacional EmpGerdau Aços EspeciaisGerdau Com de AçosGerdau Aços LongosGerdau América do Sul
Caso Gerdau S/ACaso Gerdau S/A
Momento 1: Antes do início da reorganização societária
Processo 10680.724392/2010-28 – Caso GerdauProcesso 10680.724392/2010-28 – Caso Gerdau
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Estrutura do Grupo Gerdau segundo a Fiscalização
Estrutura do Grupo Gerdau segundo a Fiscalização
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Momento 2- 22/12/2004 – elaboração de Laudo de Avaliação Econômica das participações societárias daGerdau S/A nas sociedades Gerdau Açominas e Gerdau Internacional
(R$ mil)
*Valor da participação indireta da GERDAU INTERNACIONAL nas seguintes empresas; Gerdau Chile InversionesLtda (99,9916%), Gerdau LAISA S/A (99,9900%) e SIPAR Aceros S/A (38,1767%).
Antes da avaliação, o investimento na Gerdau Açominas estava registrado na contabilidade da Gerdau S/A por R$ 4.479.918.909,94. A diferença entre esse valor contábil e o valor do Laudo de Avaliação Econômica da Gerdau Açominas, de R$ 13.698.283.480,00, gerou, por ocasião do aumento de capital descrito no item seguinte, um ágio fundamentado na expectativa de resultado futuro
EMPRESA VALOR ECON DA EMPRESA PARTICIPAÇÃO DA GERDAU S/A VALOR ECON DA PART
GERDAU AÇOMINAS 14.972.155 91,4912% 13.698.283 GERDAU AÇOMINAS 14.972.155 91,4912% 13.698.283
GERDAU INT 6.701.684 94,8871% 6.358.981 GERDAU INT 6.701.684 94,8871% 6.358.981
Ativos na América do Sul* 1.523.373 94,8871% 1.450.275 Ativos na América do Sul* 1.523.373 94,8871% 1.450.275
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Momento 3 – 29/12/2004 AGE aprova:
Alteração da denominação da sociedade que deixa de ser Siderúrgica Riograndense e passa a ser Gerdau Participações**
Alteração do objeto socialO aumento do capital social da Gerdau Participações S/A de R$ 422.360,00 para R$15.227.078.630,00 por
meio de emissão de ações ordinárias nominativas a serem subscritas e integralizadas pela acionista Gerdau S/A mediante a incorporação das seguintes participações:
145.146.117 ações ordinárias e 5.512 ações preferenciais de emissão da sociedade Gerdau Açominas S/A, pelo valor econômico de R$ 13.698.283.480,00;
607.398.462 quotas de emissão da sociedade Gerdau Internacional Empreendimentos Ltda - Grupo Gerdau, pelo valor econômico de R$ 1.528.372.790,00.
Com a alteração, a Gerdau S/A passou a deter 99,9999% da Gerdau Participações S/A.
Processo 10680.724392/2010-28 – Caso GerdauProcesso 10680.724392/2010-28 – Caso Gerdau
** A fiscalização alega que esta era uma “empresa veículo” porque estava inativa e foi reativada exclusivamente para ser veículo do “ágio” ** A fiscalização alega que esta era uma “empresa veículo” porque estava inativa e foi reativada exclusivamente para ser veículo do “ágio”
Caso Gerdau S/ACaso Gerdau S/A
Processo 10680.724392/2010-28 – Caso GerdauProcesso 10680.724392/2010-28 – Caso Gerdau
Ágio – Julgados sobre aproveitamento de ágio interno
Ágio – Julgados sobre aproveitamento de ágio interno
O fisco entendeu que não houve alteração de controle da Gerdau Açominas, porque indiretamente a Gerdau S/A
continua no controle
O fisco entendeu que não houve alteração de controle da Gerdau Açominas, porque indiretamente a Gerdau S/A
continua no controle
Gerdau S/A
Gerdau Participações
99,99 % Gerdau S/A
Gerdau Açominas
Gerdau Internacional
72,08 Gerdau S/A22,8% Gerdau Part.
Processo 10680.724392/2010-28 – Caso GerdauProcesso 10680.724392/2010-28 – Caso Gerdau
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Momento 4 – Contabilização na Gerdau S/A
Baixa da totalidade do investimento na Gerdau Açominas e de parte da totalidade do investimento na Gerdau Internacional Empreendimentos;
Substituição destes investimentos pelos investimentos na Gerdau ParticipaçõesResultado = ganho conforme abaixo
Inv na Gerdau Participações R$ 15.226.656.270,00Baixa do inv. na Gerdau Açominas R$ 4.479.918.909,94 (-)Baixa do deságio relativo ao inv. na Gerdau Açominas3 R$ 242.071.898,24Baixa parcial do inv. na Gerdau InternacionalEmpreendimentos R$ 641.491.640,84 (-)Ganho de capital da Gerdau S/A R$ 10.347.317.617,46
O ganho de R$ 10.347.317.617,46, sendo R$ 9.460.436.468,30 relativos à Gerdau Açominas S/A e R$ 886.881.149,16 relativos à Gerdau Internacional Empreendimentos
Processo 10680.724392/2010-28 – Caso GerdauProcesso 10680.724392/2010-28 – Caso Gerdau
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Momento 5 – Contabilização na Gerdau Participações S/A
C - Capital social - Ações Ordinárias (cta 240000) R$ 15.226.656.270,00D - Inv Cta Vlr Patr - Gerdau Açominas S/A (cta 130012) R$ 4.479.918.909,94D - Inv Cta Vlr Patr - Gerdau Intern Empreendim Ltda (cta 130020) R$ 641.491.640,84D - Ágio - Gerdau Internacional Empreendimentos Ltda (cta 131059) R$ 886.881.149,16D - Ágio - Gerdau Açominas S/A (cta 131060) R$ 9.218.364.570,06
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Momento 6 – 28/04/2005 – Protocolo de intenções definindo todas as condições da incorporação da Gerdau Participações pela Gerdau Açominas que seria efetivada em 09/05/2005
Apresentada Proposta e Justificação da Administração à AGE que seria convocada tanto para a Gerdau Açominas como apara a Gerdau Participações para o dia 09/05/2005 propondo a aprovação da incorporação da Gerdau Participações pela Gerdau Açominas com a seguinte justificativa: a aprovação da proposta de incorporação oportunizaria à totalidade dos acionistas da Gerdau Açominas participar, em igualdade de condições com o seu controlador, dos negócios siderúrgicos desenvolvidos pelo Grupo Gerdau na América do Sul... Destaca ainda que a ferida operação é um estágio intermediário do processo de reorganização societária pelo qual está passando o Grupo Gerdau o qual busca o alinhamento da estrutura societária à estratégia de gestão, para maximizar o desempenho das operações e melhorar o entendimento e a transparência das informações ao mercado sobre cada negócio.
Processo 10680.724392/2010-28 – Caso GerdauProcesso 10680.724392/2010-28 – Caso Gerdau
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Momento 7
– Subscrição e integralização de capital na Gerdau Participações pelo Banco Itaú BBA S/A, 06/05/2005
– AGE aprova aumento de capital social de R$ 15.227.078.630,00 para R$ 15.777.078.630,00 com emissão de 325.062.172 ações ordinárias nominativas, pelo valor patrimonial de 31/03/05 ao preço de 1,69198401836 por ações subscritas e integralizadas pelo Banco Itaú BBA S/A.
A distribuição acionária da Gerdau Participações passou a ser: 96,6% Gerdau S/A 3,39% do banco Itaú BBA S/A
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Momento 8 – Incorporação da Gerdau Participações S/A pela Gerdau Açominas S/A em 09/05/2005
Consequência tributária da referida incorporação: A controladora (Gerdau Participações) que detinha investimento com ágio na controlada (Gerdau Açominas) é
incorporada pela própria controlada, e o ágio absorvido passa a influenciar a apuração do imposto de renda e da contribuição social sobre o lucro, reduzindo os valores devidos desses tributos com base no art. 7° da Lei 9.532/97 – artigos 385 e seguintes do RIR/99.
De acordo com a fiscalização: a provisão sobre o ágio relativo ao investimento na Gerdau Açominas gera os seguintes efeitos na incorporação:
a) a Gerdau Açominas recebe como parte do acervo o ágio a ser amortizado (R$ 9.218.364.570,06), e a provisão a ser revertida proporcionalmente à amortização (R$ 6.084.120.616,23). A diferença de R$ 3.134.243.953,83 foi contabilizada como reserva de capital;
b) a Gerdau Açominas registra na parte B do Lalur o valor de R$ 6.084.120.616,23, a ser excluído à medida que houver a reversão contábil da provisão
c) A Gerdau Açominas passa a amortizar o ágio absorvido da Gerdau Participações na proporção de 1/120 ao mês, o que ocorre por três meses.
Com a incorporação, a Gerdau Açominas teve seu capital aumentado no montante de R$ 1.224.645.638,74, mediante a emissão de 166.360.030 ações ordinárias atribuídas aos acionistas da Gerdau, na proporção de suas participações no capital desta, e constituição de reserva especial de ágio, no montante de R$ 3.134.243.953,83 (valor líquido do ágio transferido) As ações de emissão da Gerdau Açominas, de propriedade da Gerdau Participações, foram canceladas, sem redução do capital social.
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Momento 9 – Cisão parcial da Gerdau Açominas S/A
19/07/2005 – Protocolo de intenções entre Gerdau Açominas S/A, Gerdau Aços Especiais S/A, Gerdau Aços Longos S/A, Gerdau Comercial de Aços S/A e Gerdau América do Sul Participações S/A
29/07/2005 – AGE da Gerdau Açominas S/A – decisão pela cisão parcial.
30/07/2005 – Cisão Parcial
Consequências tributárias não aceitas pelo fisco:Para fins desta ação fiscal, interessa identificarmos as rubricas relativas ao ágio que permaneceu na Gerdau
Açominas e foi posteriormente amortizado no período objeto desta ação fiscalConforme o Laudo (fl. 115), a parcela remanescente na Gerdau Açominas seria de R$ 3.196.173.314,54
("perda por incorporação diferida", que representa parcela do ágio herdado pela Gerdau Açominas, quando incorporou a Gerdau Participações) e R$ 2.109.474.387,59 (“provisão manutenção integridade contábil”, que representa parcela da provisão efetuada na Gerdau Participações, por ocasião da incorporação desta pela Gerdau Açominas). A reserva de ágio remanescente no PL seria de R$ 1.138.936.326,17.
Processo 10680.724392/2010-28 – Caso GerdauProcesso 10680.724392/2010-28 – Caso Gerdau
OBRIGADA!!!