Acesso à Justiça, Direitos Humanos e Pluralismo Jurídico (José Geraldo de Sousa Junior)

O Acesso ao Direito e Justia, os Direitos Humanos e o Pluralismo

Jurdico

Jos Geraldo de Sousa Junior

Professor da Faculdade de Direito da Universidade de Braslia

s vsperas da realizao em Braslia, do III Congresso do Sindicato dos

Trabalhadores do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico da Unio no Distrito Federal, fui

convocado por seus organizadores a responder uma questo que acabou se tornando o tema do

evento: a sociedade pode ser democrtica com um Judicirio conservador?.

Para responder a essa pergunta, acabei por formular outra, em termos prximos: que

Judicirio na democracia?. E o fiz para, com este modo de interpelao, situar-me no debate

atual, no s no Brasil, mas em muitos pases ocidentais, acerca da reinveno das instituies

democrticas em geral, e do Judicirio em particular, por causa de seu papel estratgico para a

mediao de conflitos sociais.

No Brasil, notadamente, a partir do importante debate que se instaurou no pas na

conjuntura aberta com o processo constituinte de 1985-1988, esse tema ganhou grande

relevncia e foi ele que designou o prprio processo, a ponto de a Constituio que seu fruto

ser denominada Constituio Cidad.

Ainda que sejam muitas as crticas a esse processo, e persista a recusa para o

reconhecimento da qualificao democrtica a ele atribudo, a experincia constituinte deu

conta de demarcar a transio do autoritarismo militar ps-1964 para um sistema civil de

governo, no qual a possibilidade efetiva de participao popular na experincia de

reconstruo das instituies , de fato, uma marca.

Basta ver que a prpria noo de participao e de participao direta passa a designar,

na concepo constitucional, o modelo de exerccio de poder ento constitudo, com a criao

formal de vrios instrumentos de participao popular, com a legitimao do protagonismo

social e suas estratgias de ao.

Hoje, no h quem no reconhea e valorize formas regulamentadas de participao

popular, legalizando, em todos os nveis formais de poder, no Legislativo e no Executivo, os

processos, os mecanismos e as instituies que realizam o novo modelo de atuao cidad,

International Conference on Law and Justice in the 21st Century

entendida aqui a cidadania em sentido ativo para incluir, tal como sugere Marilena Chau, a

possibilidade de colocar no social novos sujeitos autnomos que criam, que se do a si

prprios, novos direitos.

Retomando a pergunta bsica: possvel ento, em uma sociedade democrtica, um

Judicirio conservador? Incapaz, portanto, de assimilar, reinventando-se, formas democrticas

e participativas de mediao para os conflitos e para o reconhecimento dos direitos novos,

institudos permanentemente na experincia democrtica?

A resposta, obviamente, no. No possvel uma democratizao plena da sociedade

se uma de suas instituies essenciais se conserva como modelo instrumental resistente,

porque ele se tornar obstculo prpria mudana.

Esta sem dvida a questo candente hoje, no Brasil, quando se coloca em causa o

problema da democratizao e se identifica no Judicirio a recalcitrncia que social e terica

para a realizao de mudanas sociais, conferindo regulamentao jurdica das novas

instituies o seu mximo potencial de realizao das promessas constitucionais de

reinveno democrtica.

Por esta razo, neste campo, graas ao protagonismo de magistrados e operadores do

Direito, com repercusso em vrios mbitos, polticos, sociais, profissionais e de formao,

vem se dando um dos mais fortes embates, verdadeiro combate de uma guerra ao mesmo

tempo de movimento e de posio.

No fundo, questiona-se, simultaneamente, a partir principalmente do engajamento de

juzes e operadores do Direito, que se reorganizam em novas entidades dispostas a assumir a

expresso de suas tenses Associao Juzes para a Democracia, Ministrio Pblico

Democrtico, Juzes para um Direito Alternativo, Associao de Advogados das Lutas

Populares presentes nas condies da cultura jurdica de formao desses operadores

(crtica ao formalismo e ao modelo epistemolgico conformista do ensino jurdico) e na

exigncia de redefinio de sua funo social (operadores do direito para qu e para quem).

No livro do qual fui um dos organizadores (tica, Justia e Direito. tica, Justia e

Direito. Reflexes sobre a Reforma do Judicirio, Pe. Jos Ernanne Pinheiro, Jos Geraldo de

Sousa Junior, Melillo Dinis e Plnio de Arruda Sampaio (orgs), Editora Vozes/CNBB,

Petrpolis, 2 edio, 1996), cuidou-se de enfrentar essa questo, vale dizer, a de que o Direito

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Colquio Internacional - Direito e Justia no Sculo XXI

e o sistema judicirio tm tambm que se transformar no processo paradigmtico que envolve

as instituies sociais e os sistemas de poderes.

Seno, como designar as contraposies entre o Direito oficialmente institudo e

formalmente vigente e a normatividade emergente das relaes sociais? Como distinguir entre

a norma abstrata e fria das regras que regem comportamentos e a normatividade concreta

aplicada pelos juzes? Como recepcionar e compreender as novas condies sociais, a

emergncia de novos sujeitos de direitos, valorizando o pluralismo jurdico efetivo que

permeia essas relaes?

A falta de compreenso dessas condies tem sido fator de incremento crise no

campo da Justia, a ponto de se configurar a situao dramtica a que aludia Boaventura de

Sousa Santos, em seus estudos pioneiros nesse tema (Pela Mo de Alice. O Social e o

Poltico na Ps-Modernidade, Biblioteca das Cincias Humanas, Edies Afrontamento,

Porto, 2 edio, 1994; Os Tribunais nas Sociedades Contemporneas. O Caso Portugus,

com Maria Manuel Leito Marques, Joo Pedroso e Pedro Lopes Ferreira, Centro de estudos

Sociais e Centro de Estudos Judicirios, Edies Afrontamento, Porto, 1996), segundo o qual,

sem abrir-se a esse franco questionamento, sem confrontar os pressupostos formalistas de sua

cultura legalista e sem submeter a uma reviso os fundamentos polticos e democrticos de

seu papel e de sua funo social, o Judicirio faz da lei uma promessa vazia.

Essas questes ganharam relevo quando se ps em discusso no Brasil o projeto de

emenda Constituio com o intuito de introduzir modificaes na estrutura do Poder

Judicirio (PEC n 29/00 e n 96-A/92). Em conseqncia de um grande debate nacional ento

promovido, o tema alcanou repercusso e mobilizou muitos setores da vida poltica do pas,

acabando por inseri-lo na agenda das grandes questes nacionais.

Assim, a criao de um Conselho Nacional de Justia para o controle da atuao

administrativa e financeira do Poder Judicirio e do cumprimento dos deveres funcionais dos

juzes, abrindo o Judicirio a um acompanhamento externo, menos corporativo, com

possibilidade de fixao de responsabilidades por desdia e m prestao jurisdicional, se

tornaram novidades que colocaram um ramo do poder at ento inatingvel sob o processo

democrtico de controle social. Da mesma maneira, a previso de ouvidorias, de juizados

especiais, de rgos de conciliao, mediao e arbitragem, sem carter jurisdicional, de

Coimbra, 29 a 31 de Maio de 2003 (3)


jurisdies itinerantes, foram estratgias propostas para facilitar o acesso Justia, com

ampliao do controle social do poder.

Outras indicaes de ordem tcnica, entre as quais a pretenso de atribuir efeito

vinculante s decises definitivas de mrito proferidas pelo Supremo Tribunal Federal, nas

aes diretas de insconstitucionalidade e nas aes declaratrias de constitucionalidade,

relativamente aos demais rgos do Poder Judicirio e administrao pblica direta e

indireta, nas esferas federal, estadual e municipal, e a criao de smulas para esse mesmo

efeito sobre matrias de sua deciso, mostraram a resistncia do sistema para abrir-se ao

pluralismo jurdico que permeia o social, fechando-se num monoplio que aprisiona o Direito

ao conformismo poltico da cpula do poder.

Seja como for, a reforma inviabilizou-se com o esgotamento da fora poltica que

sustentava o governo que tentou promov-la. Agora, um novo governo, com invejvel suporte

popular repe o tema, em um recomeo de discusso de seus pressupostos. De fato, a

insofismvel manifestao do eleitorado brasileiro, numa votao recorde para a escolha do

Presidente da Repblica, carreou para a proposta de governo liderada pelo Presidente eleito

Luiz Incio Lula da Silva, apoio e mobilizao populares irresistveis.

Isso explica, em grande parte, a rpida convergncia poltica para a constituio de

uma base de sustentao, capaz de assegurar, ao menos na fase atual de instalao do

governo, condies de implementao de reformas estruturais e de polticas pblicas com

forte contedo transformador das relaes econmicas e sociais do Brasil, inquas e

causadoras de excluso.

No plano poltico, portanto, so visveis a movimentao de lideranas e as

manifestaes de rgos de formao de opinio, para uma identificao, com fora de

carisma, entre eleito e eleitores, em direo a esse consenso de mudana. Tanto mais quanto

as declaraes do Presidente, destacando urgncias de atendimento s carncias elementares

que afligem a maioria excluda da populao, resgatam a disposio solidria para a

reconstruo republicana e democrtica da cidadania e dos direitos.

Os sinais que partem do novo governo, sob a liderana inconteste de Luiz Incio Lula

da Silva, apontam para um cenrio de grandes transformaes. Mas estas somente sero

possveis na medida da disponibilidade mediadora de um sistema judicirio apto a



compreender a correspondncia jurdica concretizadora das propostas do novo governo. Que

comportamento pode se esperar do Judicirio nessa conjuntura?

Em outro tempo e contexto, mas com alguma proporo, logo se evoca o tremendo

obstculo que o Judicirio norte-americano representou para o governo Roosevelt e seu

projeto de superao da grande depresso, com a poltica do New Deal , expressa em um

Novo Contrato. Esta poltica, assentada em programas de emprego, esbarrou nos interesses

dos financistas e na ganncia especulativa das operaes da Bolsa, salvaguardados por

decises judicirias conservadoras.

Como Roosevelt, Lula teve a chance, logo de sada, de alterar a composio do

Supremo Tribunal Federal, redefinindo posies mais sensveis direo de mudana. Alis,

j comeou a faze-lo, explicitando escolhas demarcadas por recortes de ao afirmativa, como

a indicao pela primeira vez, de um Ministro negro, identificado pelo apoio de organizaes

de militncia em favor da causa emancipatria e anti-racista dos movimentos negros.

Entretanto, essa disposio localizada no ser suficiente para reorientar o

comportamento do Judicirio brasileiro, atualmente no epicentro de uma virada de

posicionamento que est na base das discusses que conduzem sua reforma constitucional.

Em seminrio organizado pela CNBB Conferncia Nacional dos Bispos do Brasil - e

que resultou no livro antes mencionado, salientou-se a necessidade de um caminho alternativo

ao neoliberal fundado num sistema de justia organizado sobre o pressuposto da tica

mercatria para pensar um sistema de prestao jurisdicional fundado em uma tica da

liberdade e da solidariedade. Nesta hiptese, apontava-se, a luta pela implantao de um

sistema tico de prestao jurisdicional formar parte de uma srie de lutas destinadas a

repartir melhor a riqueza; a estender a cidadania e o seu efetivo exerccio a todos os

habitantes; a conseguir as condies objetivas de soberania e autonomia para organizar a

produo econmica nacional em funo dos interesses de todo o povo.

O pano de fundo dessa alternatividade projetou-se para o contexto do debate eleitoral

que precedeu a eleio de Lula, e concentrou-se no tema das reformas estruturais para o pas.

Assunto, alis, de discusso delicada porque envolve tambm a questo da remodelagem do

Estado, que ganhara centralidade nos anos 1990 sob o impulso de sua crise funcional,

considerando o impacto representado pelo processo de globalizao.



Prevaleceu nesse processo, marcado por uma estratgia de privatizaes das agncias

estatais de desenvolvimento e de ajuste de contas pblicas, uma plataforma de enxugamento

das atividades do Estado em reas sociais e de gesto de direitos, em nome de uma pretensa

eficincia de governo e da lgica de reconstruo do Estado para poder fazer frente s novas

realidades do mercado mundializado. O custo desse processo foi a prevalncia, nas reformas,

de elementos econmicos e polticos que suplantaram a sua dimenso social e humana.

A fora operante dessa orientao hegemonista abateu-se com impacto demolidor e

com conseqncias cruis exatamente sobre a infraestrutura do sistema de proteo social,

erigido nas quadras antecedentes por esforos de superao das desigualdades, mediadas pela

ao equilibrada do Estado e de interveno mediadora de seu aparato judicirio.

A virada privatizante veio em avalanche. A sua forma mais ostensiva, apoiada em

plataforma vitoriosa de um governo neoliberal, foi a venda de estatais para empresas

nacionais e estrangeiras. A sua forma mais perversa foi a paulatina ocupao de espaos por

grupos privados, que mercantilizaram os servios previdencirios, de sade e de educao.

Em suma, uma poltica desestruturante e desfuncional das instituies, que canibalizou as

resistncias e as aspiraes sociais em contradio com ela.

O imperativo atual o de rejeio lgica de excluso que a globalizao imprime e

que impulsionada por critrios exclusivamente polticos e econmicos, conduzindo ao

sacrifcio da experincia democrtica. E que, conseqentemente, leva precarizao alienante

da prpria vida e flexibilizao do trabalho, com a perda do humano inscrito no carter dos

investimentos competitivos de um capital sem fronteiras e sem limites.

para esta nota social, a que est atento o debate nacional, no sentido de recuperar a

dimenso tico-social das reformas estruturais para o pas. Ou seja, procurar inserir, enquanto

proposies transformadoras das instituies, na sociedade e no Estado, valores que

organizem os princpios de cooperao, solidariedade e participao, por meio dos quais se

oponha, quela lgica excludente e alienante sustentada no primado da acumulao, a

disposio democrtica baseada no primado de eqitativa distribuio.

Algumas condies, entretanto, so vitais para essa virada. Em um instigante artigo

acerca da ultrapassagem do que chama dilvio neoliberal, Boaventura de Sousa Santos

(Depois do Dilvio Neoliberal, O Estado de So Paulo, 30/09/96, A2) alude importncia,

nessa etapa, da necessidade de reconstruo do movimento operrio e de figurar um lugar de



futuro para o sindicalismo, na medida em que os sindicatos souberem ser os sindicatos do

futuro.

Enquanto reconstruo democrtica que se siga devastao neoliberal, o caminho

que Boaventura de Sousa Santos indica ao sindicalismo o do aprendizado da defesa dos

trabalhadores e, igualmente, da defesa dos desempregados, dos trabalhadores formais e dos

informais, dos homens e das mulheres, dos brancos e dos negros, em suma, a defesa

simultnea da corporao e dos que foram excludos do processo neoliberal, o que significa,

para o autor, caminhar junto com os que caminham mais devagar, estar na vanguarda da

cidadania, sem ser a vanguarda da cidadania.

verdade, Boaventura diz em outro texto (Reinventar a Democracia, Cadernos

Democrticos 4, Fundao Mario Soares, Gradiva Publicaes Lda, Lisboa, 1998), que foi o

trabalho o fator determinante para inscrever na experincia histrica de fundao da

modernidade o lugar do direito e o seu primado, a partir do que chamou consenso

democrtico liberal, para concretizar as expectativas de incluso social.

De fato, o trabalho desempenhou nesse processo, sobretudo por meio do protagonismo

sindical, o papel de liderana para a instaurao de vias de acesso cidadania, estendendo aos

trabalhadores, com suas lutas histricas, os direitos civis, polticos e inclusive os direitos

econmicos e sociais, como o prprio direito do trabalho, resultado direto do agir coletivo dos

trabalhadores.

Contudo, num contexto de crescente globalizao de mercados, que permite criar

riqueza sem criar empregos, a eroso conseqente dos direitos, combinada com o aumento do

desemprego estrutural, acaba levando os trabalhadores perda contnua de seu estatuto de

cidadania.

Trata-se de uma realidade na qual se aprofunda o que Boaventura de Sousa Santos, ele

chama lgica de excluso, gerando precariedade de vida, quando ento o trabalho deixa

cada vez mais de sustentar a cidadania e, vice-versa, esta deixa cada vez mais de sustentar o

trabalho: ao perder o seu estatuto poltico de produto e produtor da cidadania, o trabalho

reduz-se penosidade da existncia, quer quando existe, quer quando falta. por isso que o

trabalho, apesar de dominar cada vez mais as vidas das pessoas, est a desaparecer das

referncias ticas que sustentam a autonomia e auto-estima dos sujeitos.



Ora, os efeitos desastrosos desse processo, se deixam insensveis os agentes polticos

que conduzem a gesto neoliberal, mesmo diante da agudizao do quadro de pobreza

(lenincia do FMI diante da crise da Argentina, por exemplo), pem em causa a fragilizao

dos mecanismos de governabilidade, apontando para seus limites, no superados por

estratgias meramente compensatrias.

Abre-se, pois, um claro campo de possibilidades para a reconstruo solidria de

alternativas que permitam reinscrever no processo de investimento competitivo, o sentido

humano que dele se alienara a partir dos fenmenos de flexibilizao e de precarizao que

retiram o trabalho de seu contexto social de centralidade.

Trata-se a de fazer coro a melhor direo de expectativas que decorrem das condies

de redescoberta democrtica do trabalho, na perspectiva de um novo horizonte de sentido para

a globalizao, inserindo-a na luta articulada no apenas pelo emprego, pelos direitos, seno

pelos direitos humanos. De fato, como acentua Boaventura de Sousa Santos, necessrio

desenhar um novo e mais arrojado arco de solidariedade adequado s novas condies de

excluso social e s formas de opresso existentes nas relaes na produo extravasando

assim o mbito convencional das reivindicaes sindicais, ou seja, nas relaes de

produo.

Esta, sem dvida, a questo candente em nosso pas para a realizao de mudanas

sociais, que requerem conferir regulao jurdica das novas instituies o seu mximo

potencial de realizao das promessas polticas e constitucionais de reinveno democrtica e

solidria.

Nessa redescoberta democrtica se inserem relaes de sociabilidade, na perspectiva

de um novo horizonte para a ao poltica, inscrevendo-a na luta articulada no apenas por

reformas institucionais, seno por reformas que sejam mediadas pelo eixo dos direitos. Mais

propriamente, pelo eixo dos direitos humanos.

Esta questo tanto mais importante quanto ela aponta para o problema, por exemplo,

da seletividade e da pouca transparncia da Justia, principalmente quando o que est em

causa o enquadramento jurdico dos conflitos sociais. Neste aspecto, mais claramente

transparece uma impresso que corriqueira, isto , a da limitao institucional para lidar

com os movimentos sociais em geral e o movimento sindical e suas reivindicaes.



Nessas situaes, a falta de percepo do conflito como necessrio mudana social

acaba provocando intervenes, inclusive judiciais, que resultam em criminalizar o prprio

conflito e cristalizar o domnio de grupos e de prticas cujo anacronismo j encontraram o seu

limite histrico.

Tm se tornado freqentes no Brasil e tambm no mundo, imagens divulgadas pela

mdia, de trabalhadores, principalmente trabalhadores rurais, algemados, jogados de bruos no

cho, sob o taco policial. Presos e com a cara na lama foi a manchete de um jornal em

Braslia, por ocasio da priso de 16 membros do Movimento Social dos Trabalhadores

Rurais Sem Terra quando o MST ocupou fazenda de filhos do ex-Presidente da Repblica

Fernando Henrique Cardoso numa ao para demarcar posicionamento sobre o ritmo da

reforma agrria em curso no pas. As fotos traduziam em relao a um movimento que o

intelectual brasileiro Celso Furtado caracterizou como o mais importante do sculo XX, as

imagens fortes de uma atitude estratgica j h tempos delineada, de criminalizao dos

movimentos sociais.

Na esteira da ao dos movimentos, cuja presena social ativa inscreveu no imaginrio

poltico do pas, com a Constituinte de 1988, a idia de democracia participativa, o Brasil

revitalizou-se, abrindo-se a uma interlocuo sem precedentes em sua histria, que mesmo os

governos conservadores que se seguiram ao regime militar nunca deixaram de reconhecer,

todos eles tendo ensaiado a idia de estabelecer pactos sociais.

Mesmo diante de tenses graves, prprias ao aprendizado democrtico, essa

interlocuo procurou guiar-se pela mediao poltica, e seus momentos mais agudos foram

sempre reconhecidos como pertinentes dinmica da luta por direitos, enquanto redesignao

de uma cidadania ativa.

As Cincias Polticas e Sociais e tambm o Direito puderam, assim, incorporar a

novidade da participao, e nesse contexto a cidadania passou a ser avaliada no seu modo

protagonista, redefinida nos termos propostos por Marilena Chau (A OAB, a Sociedade e o

Estado, Conferncia Nacional da Ordem dos Advogados do Brasil, Anais, Belo Horizonte,

1990).

Dentre os movimentos sociais, cuja presena criadora no espao da poltica, mais

lograram constituir novos direitos, mobilizados numa perspectiva de pluralismo jurdico e



pelo impulso solidrio dos direitos humanos, foi o MST o que mais realizou essa conscincia

participacionista da qual resultaram direitos novos como o direito terra e o direito moradia.

Ao longo dos ltimos anos, o MST no apenas tornou visvel socialmente a sua

identidade de sujeito coletivo capaz de criar direitos, como venho designando (Movimentos

Sociais. A Emergncia de Novos Sujeitos: o Sujeito Coletivo de Direito, Conferncia

Nacional da Ordem dos Advogados do Brasil, Anais, Belo Horizonte, 1990; Srie o Direito

Achado na Rua, vol. 1, Introduo Crtica ao Direito, Editora UnB, Braslia, 1 edio, 1987;

vol. 2, Introduo Crtica ao Direito do Trabalho, Editora UnB, Braslia, 1993; vol. 3,

Introduo Crtica ao Direito Agrrio, Editora UnB, Braslia, 2002; Sociologia Jurdica:

Condies Sociais e Possibilidades Tericas, Sergio Antonio Fabris Editor, Porto Alegre,

2002), como logrou angariar o reconhecimento de sua capacidade instituinte para o

estabelecimento de novas prticas sociais e polticas. E, no bojo desse processo, ganhou uma

autonomia de interveno que acabou por transform-lo num ator poltico singular, em

condies de exercitar a crtica como oposio a toda forma de pensamento e de ao

hegemonistas.

Porm, mesmo em conjuntura de pensamento nico, de adeso compulsria e de

recusa a toda forma de oposio, o MST conseguiu galvanizar uma concordncia, inclusive

hermenutica, em alguns editoriais e em muitas homilias de uma teologia ainda solidria com

a pobreza, chegando a tocar a tradio mais renitente, a jurdica, sobre o sentido legitimvel

de sua estratgia de realizao de valores constitucionais, quando os prprios tribunais

passaram a reconhecer o significado jurdico de sua ao.

Ainda agora, quando a reorientao da ao de governo, com base popular, instala

novamente a poltica como fundamento da relao entre Estado e Sociedade, permanece

difusa a convico de muitos setores, a inteno de desqualificar o agir dos movimentos

sociais e de fazer recrudescer o esforo de criminaliz-los. No se trata de pr-julgar as

opes adotadas por esses movimentos porque isso se insere na esfera de sua autonomia. O

cuidado de no perder de vista o sentido poltico dessa ao, a qual necessariamente tem

que ser compreendida por quem governa, de modo a agir no espao pblico da poltica, nico

mbito em que se pode avaliar a legitimidade das aes.

Nessa esfera, em que se adestra a disposio republicana para a interlocuo prpria

de sociedades efetivamente democrticas, tambm o Judicirio realiza um aprendizado que o

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auxilia a reconhecer situaes cotidianas de conflitos que s por serem conflitos no so por

definio criminalizveis.

Desse aprendizado se extraem as energias emancipatrias que animam internamente o

prprio Judicirio, que passa a ter, em novo cenrio poltico de forte consenso transformador,

a oportunidade histrica para dirigir os esforos de superao de sua crise para tambm se

transformar conforme os fundamentos da solidariedade tica de reorganizao da sociedade

indicados pelo eleitorado brasileiro.

O que se cuida agora, no perder de vista o sentido dialgico impresso pela

democracia a todo processo institucional. Como lembra J.J. Gomes Canotilho (Direito

Constitucional e Teoria da Constituio, Editora Almedina, Coimbra, 1998), Este impulso

dialgico e crtico que hoje fornecido pelas teorias polticas da Justia e pelas teorias

crticas da sociedade garantia democrtica sem a qual o prprio Direito Constitucional

resta definitivamente prisioneiro de sua aridez formal e do seu conformismo poltico.

Para conduzir e organizar essa discusso e organiz-la foi criada, no mbito do

Ministrio da Justia , uma Secretaria Especial de Reforma do Judicirio. Trata-se, assim, de

ampliar as possibilidades de compreenso e de explicao dos problemas fundamentais que

esto na base das instituies de acesso Justia para que elas possam agir, conforme

orientao do Prof. Canotilho ao Direito Constitucional, mas que se presta tambm a esse

tema: com o olhar vigilante das exigncias do direito justo e amparadas num sistema de

domnio poltico-democrtico materialmente legitimado.

Referidas ao Judicirio, estas exigncias mobilizam o seu aparato para novas

intervenes que se mostrem aptas, no apenas funcionalmente, no sentido de sua

modernizao, mas a conferir definies jurdicas diferentes, a situaes-limite de litgios, e,

deste modo, interpretar demandas de transformao social.

Um exemplo ilustra essa disposio. Em julgamento de Habeas Corpus (n 4.399-

SP), em que foram pacientes Diolinda Alves de Souza e outras lideranas do Movimento

Nacional dos Trabalhadores Rurais Sem Terra (MST), o Superior Tribunal de Justia (STJ)

concedeu a liberdade aos pacientes presos, pondo em relevo, a partir de voto condutor da

deciso, que as chamadas instncias formais de controle de criminalidade esto sujeitas

posio poltica, econmica e social da pessoa. A deciso assumiu ento uma disposio

descriminalizadora, em perspectiva democrtica emancipatria, ao ponderar judiciosamente a



condio prejudicial na qual se encontravam os pacientes e ao reconhecer que as chamadas

classes sociais menos favorecidas no tm acesso poltico ao governo, a fim de conseguir

preferncia na implantao de programa posto na Constituio da Repblicae que portanto,

no pode ser considerado esbulhador aquele que ocupa uma terra para fazer cumprir a

promessa constitucional da reforma agrria.

Realizar a promessa democrtica inserida na Constituio desafio que se pe para o

Judicirio e responder a esse desafio implica recriar-se em sua forma e no seu agir terico e

poltico.

Desde logo se coloca a sua disposio para tratar o tema de sua reforma no como

questo interna corporis, mas como assunto de interesse geral da sociedade. A primeira

sinalizao do novo governo no sentido de alargar o campo de interlocuo sobre a reforma

do Judicirio, deu-se na direo de interromper o processo em curso, abandonando a proposta

atualmente em debate no Congresso Nacional, para reabrir a discusso com a sociedade, em

outras bases.

Est em causa, considerando as muitas resistncias levantadas contra o projeto, a

recusa a uma reforma que assumia claramente um carter tecnocrtico do sistema judicial,

incapaz de responder s aspiraes democrticas da cidadania e conduzida por uma lgica

modernizadora orientada por interesses de agentes econmicos com poderosas ramificaes

nas suas estruturas globalizadas.

A nova agenda para o debate coloca a oportunidade para redefinir os termos e os

temas relevantes para uma adequada deliberao. E, uma questo que em geral fica de fora,

fundamental para orientar a discusso. De nada valer a modernizao do sistema se, ao

mesmo tempo, no se atualizarem os paradigmas de realizao do Direito e a renovao da

cultura de formao de seus operadores.

Para lembrar Marx, numa de suas teses famosas (contra Feuerbach), pretender serem

os homens produtos das circunstncias e da educao (e conseqentemente, que os homens

transformados sejam produtos de outras circunstncias e de uma educao diferente),

esquecer que so precisamente os homens que transformam as circunstncias e que o prprio

educador tem necessidade de ser educado.

Uma das constataes mais evidentes durante a dcada de 1990 que precede o debate

em torno da questo do Judicirio, e do esgotamento de seu modelo de organizao, foi a

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dupla crise que alcanou a atividade do jurista e do operador do Direito . De um lado, uma

crise de conhecimento, traduzida na perda de confiana epistemolgica acerca dos paradigmas

de sua formao, excessivamente legalista e formal, que se manifestou no ensino jurdico. De

outro lado, uma crise de legitimidade para atuar como mediador eficaz para a soluo de

tenses decorrentes de uma explosividade de conflitos sem precedente, gerando uma perda de

confiana em relao funo social desses operadores, despreparados para sequer

compreend-los.

A melhor traduo desse processo, no primeiro aspecto, foi a formulao que lhe

atribuiu Roberto Lyra Filho (O Que Direito, Coleo Primeiros Passos, Editora

Brasiliense, So Paulo, 1 edio, 1982; O Direito que se Ensina Errado, Editora Obreira,

Braslia, 1980), falando de um direito que se ensina errado, no duplo aspecto por ele

considerado, como ensino do Direito em forma errada e como errada concepo do Direito

que se ensina. Da ele lembrar, muito a propsito, que se o primeiro aspecto se refere a um

vcio de metodologia; o segundo, viso incorreta dos contedos que se pretende ministrar,

ambos permanecem vinculados, uma vez que no se pode ensinar bem o Direito errado; e o

Direito, que se entende mal, determina, com esta distoro, os defeitos da pedagogia.

Foi na medida de lanar desafios em direo a um direito achado na rua, como

possibilidade de estabelecer parmetros que pudessem nortear, conceitual e politicamente,

uma educao jurdica e uma reinstitucionalizao em trnsito para uma democracia solidria

e participativa, que se tornou possvel fazer a crtica organizao do sistema de Justia e s

diretrizes curriculares do ensino do Direito. Entretanto, por trs dessa reorientao encontra-se

uma disposio epistemolgica que arma o conhecimento sociolgico para a compreenso da

formao dos ordenamentos jurdicos.

Na apresentao que fazem ao livro por eles organizado (Sociologia & Direito.

Textos Bsicos para a Disciplina Sociologia Jurdica, Editora Pioneira, 2 edio atualizada,

So Paulo, 1999), Cludio Souto e Joaquim Falco reivindicam para o conhecimento scio-

jurdico uma distino relativa ao conhecimento jurdico-dogmtico para atribuir ao primeiro

a pretenso de fazer avanar um processo de desideologizao da realidade jurdica e a

partir da, abrir caminhos epistemolgicos para o encontro desejvel do direito positivo

com a realidade.



De fato, os estudos desses autores, contribuiram para o adensamento do conhecimento

scio-jurdico aos poucos inserido no sistema curricular das Faculdades de Direito, a partir da

dcada de 1970, e tiveram sempre a preocupao de superar a crise do direito entendida

como a distncia que tem separado o direito positivo da realidade, dos fatos sociais.

Com o rigor epistemolgico caracterstico de suas abordagens, esses autores fizeram

aproximaes relevantes para o desenvolvimento de concepes sociolgicas do Direito,

desde a busca de uma substantivao cientfica do campo, de uma ordenao metodolgica

dos procedimentos empricos de suas pesquisas at as classificaes dos fenmenos

constitudos pelos procedimentos e desempenhos dos operadores jurdicos que formam a

prxis do Direito tal como ele praticado no cotidiano das organizaes e instituies.

Puderam eles, assim, com seus trabalhos, indicar categorias e instrumentos para a anlise e

avaliao de conceitos e/ou proposies sobre os processos de consenso, competio e

conflito entre indivduos, grupos sociais em particular, possibilitando uma correspondente

explicao de fundo emprico e histrico e fornecendo instrumental conceitual e

metodolgico capaz de diagnosticar essa distncia, donde estabelecem-se as bases, ou de sua

superao racional, ou da permanncia ideolgica da distncia.

Numa outra vertente de estudos pioneiros para a constituio do campo sociolgico-

jurdico e para o conhecimento da formao dos ordenamentos jurdicos, Roberto Lyra Filho

vai retomar a anttese ideolgica que interfere e aprofunda o distanciamento entre Direito e

realidade social, a partir da aporia entre os principais modelos de ideologia jurdica em que

esta anttese se apresenta, isto , a oposio entre jusnaturalismo e juspositivismo, para

sustentar que o impasse s se dissolver quando, no processo histrico-social se encontrar o

parmetro para a determinao prpria do Direito.

Para ele, incumbe Sociologia procurar no processo histrico-social o aspecto

peculiar da prxis jurdica: na historicidade no meramente factual, porm com balizamento

cientfico, sem esquemas ou modelos previamente designados, para estabelecer as conexes

necessrias entre fatos relevantes, seguindo uma hiptese de trabalho e suas constantes

verificaes metdicas (fenmenos hiptese de trabalho verificao ante os fenmenos

reajuste das hipteses)

Cuida-se, pois, de uma Sociologia Histrica, porque Sociologia a disciplina

mediadora, que constri sobre o acmulo de fatos histricos, os modelos, que os organizam;

(14) Coimbra, 29 to 31 May 2003


enquanto a Histria registra o concreto-singular, a Sociologia o aborda na multiplicidade

generalizada em modelos, segundo traos comuns(O que Direito, cit.), que, aplicada ao

Direito, tornar possvel esquematizar os pontos de integrao do fenmeno jurdico na vida

social, bem como perceber a sua peculiaridade distintiva, integrada a uma estrutura de

ordenao.

Neste ponto Lyra Filho oferece a distino singular, uma vez que todos os demais

autores empregam indistintamente as expresses Sociologia Jurdica e Sociologia do

Direito, mas que, segundo ele, representam duas maneiras de ver as relaes entre Sociologia

e Direito, constituindo, portanto, abordagens diferentes, apesar de interligadas, num

intercmbio constante. Assim, diz ele, falamos em Sociologia do Direito, enquanto se estuda

a base social de um direito especfico, e se faz a anlise, por exemplo, de como o direito

positivo oficial reflete a sociedade na qual se aplica; j a Sociologia jurdica, por outro lado,

seria o exame do Direito em geral, como elemento do processo sociolgico, em qualquer

estrutura dada, de tal sorte que lhe pertence, por exemplo, o estudo do Direito como

instrumento, ora de controle, ora de mudana sociais.

base dessa distino Lyra Filho traz para a Sociologia Jurdica, a modelagem

inserida por Ralf Dahrendorf para determinar as suas posies fundamentais, identificadas nos

modelos de estabilidade, harmonia e consenso e de mudana, conflito e coao e

procura oferecer uma posio de sntese dialtica, dirigida compreenso da formao dos

ordenamentos jurdicos que capte o Direito no processo histrico de atualizao da Justia

Social, segundo padres de reorganizao da liberdade que se desenvolvem nas lutas sociais

do homem.

A anlise dos ordenamentos jurdicos, portanto, luz desses padres, insere a sua

problemtica na mesma ordem de fenmenos j examinados por Boaventura de Sousa Santos

(ver por ltimo, A Crtica da Razo Indolente: Contra o Desperdcio da Experincia, Cortez

Editora, So Paulo, 2000), a partir de sua considerao acerca do pluralismo jurdico e dos

modelos de interlegalidades que nele se fundamenta. Sousa Santos, de fato, designa as

porosidades de diferentes ordens jurdicas, contrapondo-se viso de unidade de

ordenamentos, que obrigam a constantes transies e transgresses, referidas a prticas sociais

emancipatrias, nas quais as transgresses concretas so sempre produto de uma negociao e

de um juzo poltico, mediados pelos direitos humanos. Compreender, pois, a estrutura de um



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ordenamento como unidade hierarquizada de uma ordem jurdica sujeita a um monoplio de

jurisdio, ou design-la a partir da competitividade de padres em permanente negociao,

resulta, em todo caso, em opo terica e poltica de reconhecimento da validade e da

legitimidade normativa desse modo produzida.

Compreende-se, assim, porque Roberto Lyra Filho passa a entender o Direito como

modelo de legtima organizao social da liberdade. Mas o que significa isso? Conforme ele

indica, o direito se faz no processo histrico de libertao enquanto desvenda precisamente

os impedimentos da liberdade no-lesiva aos demais. Nasce na rua, no clamor dos espoliados

e oprimidos e sua filtragem nas normas costumeiras e legais tanto pode gerar produtos

autnticos (isto , atendendo ao ponto atual mais avanado de conscientizao dos melhores

padres de liberdade em convivncia), quanto produtos falsificados (isto , a negao do

direito do prprio veculo de sua efetivao, que assim se torna um organismo canceroso,

como as leis que ainda por a representam a chancela da iniqidade, a pretexto da

consagrao do direito).

O Direito Achado na Rua, expresso criada por Roberto Lyra Filho, ttulo que

designa um projeto de pesquisa e um programa de capacitao de operadores de Direito, sob

minha direo, quer ser, exatamente, reflexo sobre a atuao jurdica dos novos sujeitos

coletivos, expresso de identidade dos movimentos sociais e de suas experincias para a

criao de direitos, enquanto possibilidade: 1) de determinar o espao poltico no qual se

desenvolvem as prticas sociais que enunciam direitos ainda que contra legem; 2) de definir

a natureza jurdica do sujeito coletivo capaz de elaborar um projeto poltico de transformao

social e de elaborar a sua representao terica como sujeito coletivo de direito; 3) de

enquadrar os dados derivados destas prticas sociais criadoras de direitos e estabelecer novas

categorias jurdicas.

Documents

Acesso à Justiça, Direitos Humanos e Pluralismo Jurídico (José Geraldo de Sousa Junior)