DIREITOS FUNDAMENTAISProf. MS Jales de Figueiredo

FVJ

1. Teoria dos direitos fundamentais1.10. Aplicação dos direitos

fundamentais reconhecidos em diplomas internacionais

teoria dos direitos fundamentais

1.10. Aplicação dos direitos fundamentais reconhecidos em tratados internacionais

Trata-se de questão importante, em face da internacionalização dos direitos humanos.

A Constituição Federal possui normas específicas a respeito – art. 5º, §§ 2º, 3º e 4º:

§ 2º - Os direitos e garantias expressos nesta Constituição não excluem outros decorrentes do regime e dos princípios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a República Federativa do Brasil seja parte.

§ 3º Os tratados e convenções internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por três quintos dos votos dos respectivos membros, serão equivalentes às emendas constitucionais. 

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1.10. Aplicação dos direitos fundamentais reconhecidos em tratados internacionais

Cabe lembrar como é o processo de incorporação dos tratados e convenções no ordenamento nacional:

1º - celebração do tratado pelo Presidente (art. 84, VIII).

2º - aprovação do tratado pelo Congresso Nacional mediante decreto legislativo (art. 49, I).

3º - ratificação do tratado por meio de decreto do Presidente da República, momento em que adquire executoriedade interna.

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1.10. Aplicação dos direitos fundamentais reconhecidos em tratados internacionais

Uma vez incorporado o tratado de direitos humanos no direito brasileiro, qual é o seu status normativo? Até a EC 45/2004, haviam quatro posições doutrinárias distintas:

a. Status supraconstitucional

b. Status constitucional

c. Status supralegal

d. Status legal

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1.10. Aplicação dos direitos fundamentais reconhecidos em tratados internacionais

- Os defensores do status supraconstitucional dos tratados de direitos humanos, advogavam a ideia de que há uma ordem jurídica internacional, superior à ordem jurídica interna.

- Os defensores do status constitucional dos tratados de direitos humanos, entendiam que o art. 5º, § 2º, interpretado à luz dos Princípios Fundamentais da CF colocam os direitos humanos reconhecidos por meio da adesão a tratados internacionais no mesmo plano dos demais direitos fundamentais garantidos na CF.

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1.10. Aplicação dos direitos fundamentais reconhecidos em tratados internacionais

- Os defensores do status supralegal dos tratados de direitos humanos entendem que, embora não tenham sido aprovados com quórum diferenciado, eles se sobrepoem às leis ordinárias, em face do compromisso assumido perante a ordem internacional e o art. 27 da Convenção de Viena, segundo o qual não cabe ao Estado invocar disposições de seu direito interno como justificativa para o não-cumprimento de tratado.

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1.10. Aplicação dos direitos fundamentais reconhecidos em tratados internacionais

Os defensores do status legal dos tratados de direitos humanos entendem que sua forma de aprovação é determinante de sua posição na hierarquia normativa. Como eram sempre aprovados – até a EC 45/2004 – pelo procedimento de aprovação das leis ordinárias, teriam o mesmo status dessas leis.

Essa é a posição tradicional na jurisprudência do STF. Porém, recentemente houve algumas decisões do STF em que se afirmou a tese da supralegalidade dos tratados de direitos humanos.

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1.10. Aplicação dos direitos fundamentais reconhecidos em tratados internacionais

DEPOSITÁRIO INFIEL - PRISÃO. A subscrição pelo Brasil do Pacto de São José da Costa Rica, limitando a prisão civil por dívida ao descumprimento inescusável de prestação alimentícia, implicou a derrogação das normas estritamente legais referentes à prisão do depositário infiel.

(HC 87585, Relator Min. Marco Aurélio, j. 03/12/2008)

Obs: nesse julgamento houve Ministros que defenderam o caráter constitucional dos tratados em matéria de direitos humanos, como Celso de Mello, Cezar Peluso, Ellen Gracie e Eros Grau.

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1.10. Aplicação dos direitos fundamentais reconhecidos em tratados internacionais

A Emenda Constitucional nº 45/2004, introduziu o § 3º do art. 5º, pelo qual, ficou reconhecida a natureza constitucional dos “tratados e convenções internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por três quintos dos votos dos respectivos membros”.

Portanto, a partir de tal EC, pode haver dois tipos de tratados de direitos humanos: com status constitucional e sem status constitucional – podendo haver ainda controvérsia se esses últimos tem natureza legal ou supralegal.

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1.10. Aplicação dos direitos fundamentais reconhecidos em tratados internacionais

Já temos em nosso ordenamento um tratado com status constitucional. Trata-se da Convenção Internacional sobre os Direitos das Pessoas com Deficiência, promulgada pelo Decreto nº 6.949/2009.

Discute-se, ainda, se os tratados aprovados antes da EC 45/2004 teriam sido incorporados ao direito nacional com status constitucional ou não. É o caso do Pacto de San José da Costa Rica, embasador da decisão do HC nº 87.585, já mencionada.

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1.10. Aplicação dos direitos fundamentais reconhecidos em tratados internacionais

Além disso, a EC 45/2004 estabeleceu a possibilidade de submissão do Brasil à jurisdição de Tribunal Penal Internacional – art. 5º, § 4º.

O Brasil já havia promulgado, pelo Decreto nº 4.388/2002, sua adesão ao Pacto de Roma, que estabeleceu o Tribunal Penal Internacional da ONU em Haia.

Além disso, o Brasil se submete à autoridade da Corte Interamericana de Direitos Humanos, no âmbito da OEA. Tal Tribunal, todavia, não tem caráter penal, julgando o descumprimento de normas do Pacto de San José da Costa Rico pelos estados signatários.

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TESTE SEUS CONHECIMENTOS:

De acordo com a jurisprudência atualmente predominante no Supremo Tribunal Federal, um tratado internacional de direitos humanos, ratificado na forma do artigo 5o , parágrafo 2o , da Constituição Federal, possui força normativa equivalente à de norma 

 a) formalmente constitucional.

 b) legal ordinária.

 c) legal complementar.

 d) supralegal e infraconstitucional.

 e) regulamentar.

(Prova: FCC - 2013 - DPE-AM - Defensor Público).

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Leituras recomendadas:Alexandre de Moraes, Direito

Constitucional, Cap. 3, item 30; Cap.11, item 4.5.3. e Cap. 12, item 10.20.8

http://www.reid.org.br/arquivos/00000034-001_FlaviaPioveasn.pdf