AUTORIA SINGULAR E COLETIVANAS INFRAES CONTRA O AMBIENTEE AS
RELAES DE CONSUMO *1.1. Os delitos contra o ambiente e as relaes de
consumo apresentam semelhanas e caractersticas comuns a
repercutirem principalmente no tema da autoria e do concurso de
agentes.Ambas so infraes de massa, contra a coletividade, atentando
contra interesses coletivos e difusos no mais das vezes.Possuem, no
dizer de JOS HENRIQUE PIERANGELLI, carter pluri-ofensivo que
"obrigaria ao rompimento com princpios e regras assentes no direito
penal liberal (Escritos Jurdicos Penais, "A Constituio e a
Responsabilidade Penal das Pessoas Jurdicas", RT, 1992, pg.
180).Como ser oportunamente destacado (ao tratarmos da
responsabilizao dos dirigentes da pessoa jurdica) os bens
juridicamente tutelados pelas normas incriminadoras ambientais e
consumeristas no so, apenas, os bens individuais, como a segurana,
a sade e a vida das pessoas.O Direito Penal do Consumidor, ao
contrrio do Direito Penal Comum, como o Cdigo Penal, protege, no o
consumidor em si, mas a relao jurdica de consumo (CDC, artigo 61),
que um "bem jurdico autnomo, supraindividual (depassa a pessoa do
consumidor individual)". (ANTNIO HERMAN BENJAMIN, "O Direito Penal
do Consumidor: Captulo do Direito Penal Econmico", Revista Direito
do Consumidor, 1/111).No Direito Penal Ambiental (que incrimina no
s o colocar em risco direto a vida, a sade dos indivduos, mas a
perpetuao da espcie humana basta destacar os efeitos radiativos de
poluio ambiental de que podem decorrer danos genticos com a
propagao e generalizao a ameaar as condies de procriao, o bem
tutelado, alm da vida, sade e perpetuao da espcie humana, a prpria
natureza. Como destaca NESTOR JOS FORSTER, o homem nasce, vive e
cresce dentro da natureza, de modo que o meio ambiente tem seu
valor e como tal (meio ambiente da espcie humana) deve ser
preservado e objeto de tutela ("Por um Cdigo Ecolgico", RT,
522//29), a justificar a incriminao de ofensa ao prprio ambiente
como bem de extrema relevncia jurdica.Assim, ditas infraes atentam
contra as prprias relaes de consumo e o ambiente, como bens
supraindividuais a transcenderem a tutela dos indivduos.Perigo
abstrato (por vezes perigo concreto ou dano tambm) existe pessoa,
ao indivduo (sade, vida, incolumidade fsica, etc.). Mas,
concretamente, h dano s relaes de consumo e ao ambiente. Podem ser
tidas, assim, como infraes de dano.1.2. Peculiaridade quanto ao
sujeito ativoOutra similitude:A maioria das infraes contra as
relaes de consumo e das contra o ambiente so praticadas pela e
atravs da pessoa jurdica.As mais expressivas ofensas s relaes de
consumo e os mais graves atentados ao ambiente so causados pelos
entes coletivos, pelas empresas, pelas pessoas jurdicas.2.
Dificuldades na identificao e na responsabilizao do sujeito
ativoPela circunstncia de serem cometidos no mbito e pelas pessoas
jurdicas, surge, na grande maioria, extrema dificuldade na apurao
do ou dos sujeitos ativos de tais delitos, sejam autores,
co-autores ou partcipes.Quando se trata de autoria singular ou
coletiva fora da complexidade da pessoa jurdica, no h dificuldade.
Basta atentarmos s normas gerais e s teorias que explicam o
concurso de agentes e suas formas, seja a formal-objectiva (da
tipicidade), seja a final-objetiva (do domnio do fato).A
complexidade dos interesses em jogo na estrutura das empresas pode
levar irresponsabilidade organizada dos indivduos. Surge a
dificuldade em identificar o(s) indivduo(s) responsvel(eis) na
pessoa coletiva. Afinal, quem o responsvel? O gerente? O scio? O
diretor? O funcionrio?Como bem observa ANTNIO BENJAMIN, a "diluio
de muitas condutas, com frequncia no interior dos grandes
conglomerados industriais e comerciais traz dificuldade na persecuo
penal. Dita diluio da responsabilidade no raro buscada
deliberadamente com a utilizao de mecanismos colegiados de deciso
(obra citada, pgs. 108 e 125).Conhecidas de todos ns, operadores do
Direito, tais dificuldades na individualizao dos sujeitos ativos em
razo das complexas estruturas das pessoas jurdicas.Fundo nos calam
as observaes de HANS KERNER expostas no II Colquio Hispano-Alemo
sobre a Reforma Penal (Madrid, 1984), no sentido de que s restam
condenados os chamados "peixes midos", somente caindo na rede meros
funcionrios subalternos, de modo que a justia no tem conseguido
acercar-se da verdade, diante da grave criminalidade contra o meio
ambiente ("Experincias criminolgicas con las recientes reformas
para la lucha contra la criminalidad econmica en la Republica
Federal de Alemanha", em Reforma Penal, ed. espanhola, pgs.
148/9).Na busca de solues, cremos indispensvel se apresenta pensar
e repensar o Direito Penal tradicional, atentando s peculiaridades
do Direito Penal Ambiental e do Direito Penal do Consumidor.3.
Autoria. Co-autoria. ParticipaoPermito-me, rapidamente, pensando o
Direito Penal, lembrar as conhecidas teorias a explicarem as formas
do concurso eventual de pessoas no crime.A Nova Parte Geral do
Cdigo Penal veio consagrar a reserva da denominao "co-autoria" no
mais ao gnero concurso de agentes, mas a uma das suas espcies, de
modo a no se poder t-la como sinnimo de co-delinquncia. Ao crime
pode-se concorrer como autor, co-autor ou partcipe.Autor o sujeito
principal do delito. Co-autoria existe quando h mais de um autor e
participao a forma acessria, ou seja, o partcipe colabora,
dolosamente (j que inexiste participao culposa) na ao do autor, do
agente principal.Assim, tudo gira em torno do autor, de modo que de
sua conceituao chegamos s demais formas.Para explicar a autoria,
tradicionalmente, se apresentam trs teorias, mais conhecidas como a
extensiva, a restrita e a do domnio do fato.3.1. Teoria extensivaA
primeira, adotando um critrio material-objetivo, tambm conhecida
como teoria subjectiva-causal, decorre da adoo, em matria de
causalidade, da teoria da equivalncia das condies. Autor, assim,
todo aquele que contribui para o crime, seja o executando
diretamente, realizando a figura tpica, seja trazendo qualquer
contribuio ao resultado. Presente a relevncia causal de sua conduta
e havendo liame subjetivo, tratar-se-, sempre, de autoria, pouco
importando a forma de concorrncia.Na realidade, dita teoria no
distingue autor de partcipe, a no ser no sentido de que a
participao seria uma forma atenuada de autoria, o que mereceu
crtica de ZAFFARONI (Manual de Derecho Penal, pg. 429), no sentido
de que no seria possvel participao nos crimes prprios e nos de mo
prpria. Isso porque no poderia ser partcipe quem no tem requisito
para ser autor, quando aqueles delitos especiais (prprios e de mo
prpria) exigem qualidade especial no sujeito ativo (exs.: no
poderia ser instigador de corrupo passiva o que convence o amigo
funcionrio pblico a que aceite vantagem; no seria partcipe de
auto-aborto o farmacutico que fornecesse abortivo mulher).3.2.
Teoria RestritaOu teoria da tipicidade. Partindo, de um critrio
formal-objetivo, explica a autoria como a realizao da figura tpica.
Autor, pois, o sujeito do verbo nuclear do tipo. No furto, o que
pega e subtrai a coisa alheia. O partcipe, no adentrando no verbo
tpico, materialmente concorre e se imiscui no processo da
causalidade fsica, sem realizar a conduta descrita no tipo, mas a
facilitando (cmplice), ou concorre moralmente, provocando a conduta
do autor (instigador).Embora ainda adotada largamente, sofre tambm
crtica tal teoria porque no explica a autoria mediata (a conduta
daquele que instiga e realiza o tipo se valendo de outro que
realiza a conduta sem vontade livre) onde a ao considerada de quem
no realiza de "per si", mas por interposta pessoa, a figura
descrita no tipo.Dita teoria omite, como bem aponta ROXIN, a
"estruturao do trans-curso do sucesso" ("Sobre la Autoria Y
Participacin en Derecho Penal, em Problemas Actuales de las
Ciencias Penales Y la Filosofia del Derecho). Olvida, justamente, o
domnio finalstico do fato, que preconizado pela terceira
teoria.3.3. Teoria Final-ObjetivaAdota um critrio
objetivo-subjetivo, explicando a autoria mediata e a autoria
intelectual, existente, por exemplo, na conduta do chefe de
organizao mafiosa que ordena aos seus asseclas a eliminao do chefe
doutro grupo.O autor, ento, aquele que, sem executar de mo prpria a
figura tpica, detem o poder de deciso sobre se e como o crime vai
ocorrer (JOHANNES WESSELS, Direito Penal, Parte Geral, ed. 1976,
pg. 120).Esta teoria, fortemente ligada ao finalismo, vem recebendo
cada vez maior adeso de parte da doutrina e, principalmente nos
crimes de que tratamos, praticados no interior da pessoa jurdica,
pode explicar a punio de seus dirigentes, na maioria das vezes em
concurso.4. Busca de solues s dificuldades em matria de
responsabilizao nas infraes praticadas por intermdio da pessoa
jurdica4.1. Responsabilizao do dirigenteO artigo 75 do CDC
disciplina o concurso de agentes nos delitos contra as relaes de
consumo. Aps trazer a regra geral do artigo 29 do Cdigo Penal
("quem de qualquer modo concorre ao crime incide nas penas a este
cominadas, na medida de sua culpabilidade"), explicita a
responsabilidade do diretor, administrador ou gerente da pessoa
jurdica que promover, permitir ou por qualquer modo aprovar o
fornecimento, oferta, exposio venda ou manuteno em depsito de
produtos ou a oferta e prestao de servios nas condies proibidas
pelo Cdigo.Severas crticas sofreu o dispositivo, taxado de
"suprfluo", inadequado", "heresia", "prolixo" e de "cartola de
mgico", como refere ANTNIO CEZAR LIMA DA FONSECA (Direito Penal do
Consumidor, ed. 1996, pg. 58).Desnecessrio seria o dispositivo do
CDC, no entendimento do citado Procurador de Justia do Rio Grande
do Sul por repetir a norma geral do artigo 29 do Cdigo Penal,
aplicvel s leis especiais por fora do artigo 12 do estatuto
repressivo.Outros o acusam de prever responsabilidade objetiva dos
dirigentes.Como se sabe, responsabilidade objetiva h quando algum
penalizado sem que tivesse agido com dolo ou culpa, ou sem
culpabilidade, decorrendo a condenao to somente da causalidade
material.H quem sustente impor-se uma interpretao restritiva do
artigo 75. do CDC para que no haja responsabilizao
objetiva.Autores, como DAMSIO DE JESUS e ALBERTO ZACHARIAS TORON
entendem que a Lei 8137/90, que tambm tipifica infraes contra as
relaes de consumo, publicada e que entrou em vigor no perodo de
vacatio legis do Cdigo de Defesa do Consumidor, teria, dita lei
especial, revogado a segunda parte do artigo 75 do CDC. que o
artigo 11 da Lei 8137/90, depois de repetir a regra do artigo 29,
"caput", do Cdigo penal, assim como o faz o artigo 75 do CDC,
incluiu a expresso "inclusive por meio da pessoa jurdica". Deste
modo, no mais prevaleceria a parte final do citado artigo 75.Penso,
no entanto, estarem em vigor as trs normas sobre co-delinquncia,
porque inexiste antagonismo entre elas.A regra geral a do Cdigo
Penal, decorrente, em termos de causalidade, da teoria da
equivalncia das condies. Qualquer contribuio ao resultado
considerada causa. No entanto, se a causalidade no pode variar, por
fora daquela teoria, a culpabilidade de cada agente e h de ser
medida no caso concreto, distintamente para cada concorrente.
Ademais, no s a relevncia causal requisito do concurso, sendo
indispensvel o liame subjectivo entre os concorrentes, entendido
como a conscincia de contribuio ao delito. o corolrio do direito
penal da culpa que abomina a responsabilidade objetiva.A
co-delinquncia expressa-se, sabidamente, sob duas formas: a autoria
e a participao. Na primeira existe adequao tpica direta. O autor
realiza (objetiva e subjetivamente) a totalidade da conduta tpica,
dominando-a finalisticamente, seja realizando-a de "per si", seja
se valendo de outrem que no realiza conduta (no age), coagindo-o
fisicamente. o autor direto, imediato.Tambm autor, mas indireto,
ser aquele que, embora no execute diretamente a conduta tpica, a
domina ou co-domina finalisticamente, embora realizada de forma
direta por outro com vontade livre (autor ou co-autor pela teoria
final-objetiva) ou, ainda, aquele que realiza a conduta se valendo
de outro que realiza a conduta sem vontade livre como ocorre por
exemplo na coao moral irressistvel (autor mediato).J o partcipe
apenas coopera (dolosamente) na conduta do autor. Como no autor,
inexiste adequao tpica direta. Somente possvel punir-se a
participao por fora de adequao tpica indireta.As normas da parte
especial do Cdigo Penal e as das leis especiais, que descrevem os
tipos, no incidem diretamente sobre a conduta do partcipe.
indispensvel a norma da parte geral, no caso, do artigo 29,
"caput", do Cdigo Penal, por fora da qual que haver incidncia da
norma tipificadora (parte especial) sobre a conduta daquele que
apenas concorre, ou seja, do partcipe. Trata-se, assim, de norma de
extenso da tipicidade.Sabidamente, outra norma de extenso tpica a
de tentativa que tambm amplia a tipicidade, como a
participao.Extenso da tipicidade encontramos, em matria ambiental,
no Cdigo de Caa (Lei 5197/67, alterada pela Lei 7653/88) e no Cdigo
Florestal (Lei 4771/65) que, em seus artigos 30 e 29,
respectivamente, preveem a incidncia das penalidades sobre os
"arrendatrios, parceiros, posseiros, gerentes, administradores,
diretores, promitentes compradores ou proprietrios das reas
florestais, desde que praticadas por prepostos ou subordinados e no
interesse dos preponentes ou dos superiores hierrquicos".Em matria
de crime de consumo, os artigos 75 do CDC e 11 da Lei 8137//90
tambm contm regras de extenso da tipicidade.Em suas primeiras
partes, ditos dispositivos legais reproduziram a norma de extenso
do "caput" do artigo 29 do Cdigo Penal. Atingem qualquer
concorrente, inclusive o dirigente.O artigo 11 da Lei 8137/90
explicitou, em sua segunda parte, a concorrncia por meio da pessoa
jurdica e a parte final do artigo 75 do CDC trouxe outra norma de
extenso dos tipos para o dirigente da pessoa coletiva que tenha
contribudo casualmente atravs das condutas ali explicitadas, de
promoo, permisso, aprovao do fornecimento, da oferta, exposio venda
ou manuteno em depsito de produtos ou da oferta e prestao de
servios nas condies proibidas pelas regras do Cdigo, de tal sorte
que venham concorrer aos crimes contra as relaes de consumo.Aqui,
ento, explicitada a ampliao da tipicidade. A concorrncia no ser
pela conduta de realizar diretamente as figuras descritas nos tipos
(nos verbos nucleares) dos crimes contra as relaes de consumo, nem
genericamente por qualquer concorrncia. Ser atravs doutras aes
determinadas no artigo 75, parte final, que, por contribuirem aos
tipos especiais, constituem ampliao tpica.Poder-se-ia, como forte
segmento da doutrina, entender desnecessrias as previses do artigo
11 da Lei 8137/90 e do artigo 75 do CDC porque, da aplicao do
princpio geral do Cdigo Penal em matria de concurso de pessoas
(artigo 29, "caput") poder-se-ia chegar ampliao da tipicidade
igualmente. Todavia, a explicitao nos dois casos, tendo em vista a
prtica das infraes no seio da pessoa jurdica, prtica peculiar e que
traz dificuldade na apurao da responsabilidade como j observado,
melhor orientar o intrprete, tendo sua razo de ser.Com efeito, tais
regras de extenso tpica procuram resolver a dificuldade na
identificao dos sujeitos ativos em delitos praticados por meio da
pessoa coletiva onde muitas vezes buscada a diluio da
responsabilidade na complexa estrutura da empresa, no emaranhado de
decises conjuntas, acabando, no mais das vezes, como j destacado ao
incio, por cair na rede da punibilidade to s o funcionrio
subalterno, o "peixe mido", aquele que executa as deliberaes dos
dirigentes.No fcil a soluo do conflito que pode decorrer da
aplicabilidade das regras de extenso com preocupao to s na
causalidade, conflito entre a responsabilidade objetiva e o liame
subjetivo que se faz indispensvel responsabilizao dos agentes em
matria penal.Quanto ao requisito da relevncia causal, aquelas
condutas descritas na parte final do artigo 75 do Cdigo do
Consumidor e o concorrer por meio da pessoa jurdica, na qualidade
de dirigente, por certo constituem contribuio ao crime de modo a
revelar condio com qualidade de causa.O diretor, o administrador, o
gerente, participando das decises conjuntas no seio da pessoa
jurdica, colaborou ao delito. De suas deliberaes, por exemplo,
partem as condutas de colocar no mercado de consumo produtos
imprprios (artigo 7, IX, Lei 8137/90) ou produtos com omisso sobre
a nocividade ou periculosidade (artigo 63, do CDC).J pela prpria
participao na deciso conjunta que levou realizao da conduta
incriminada constitui concorrncia. Por vezes, esta deliberao do
dirigente poder assumir tal relevncia de modo a no mais constituir
mera participao, mas a revelar o domnio finalstico do fato,
configurando autntica autoria (ou co-autoria) pela teoria
final-objetiva.A parte final do artigo 75 do CDC, por sua vez,
prev, por extenso tpica, outras formas de concorrncia ao delito,
promovendo, permitindo ou aprovando o fornecimento, oferta, exposio
venda ou manuteno em depsito de produtos ou a oferta e prestao de
servios em condies proibidas, o que vem a contribuir aos crimes
contra as relaes de consumo, como j observado.Relevncia causal h em
tais comportamentos que, efectivamente, contribuem aos delitos.
Reconhecer concorrncia no implica em responsabilizao objetiva, eis
que, uma condenao criminal no pode ser embasada to s na causalidade
material.Os tipos descrevem condutas causais que devem, no entanto,
decorrer de dolo (a regra) ou de culpa (excepo de ser explicitada
pela norma incriminadora) a ligarem subjetivamente os autores ou
partcipes (estes por fora de norma de adequao tpica indireta) ao
delito e aos co-delinquentes (no caso de concurso).O mesmo ocorre
com a norma do artigo 75 do CDC, parte final, que descreve as
condutas causais, assim como o fazem as normas da Parte Especial do
Cdigo Penal e qualquer norma incriminadora. S que a tipicidade por
extenso no dispositivo do CDC, enquanto na Parte Especial do Cdigo
Penal a adequao tpica direta.s condutas causais, para que haja
tipicidade, deve se agregar o elemento subjetivo, como j observado,
e, em se tratando de concurso de agentes, liame subjetivo entre
eles deve haver. Dito liame no significa, necessariamente, acordo
prvio, ajuste, bastando a conscincia de contribuio. Conscincia que
ao menos deve existir no partcipe.O dirigente da pessoa jurdica,
nas decises conjuntas, j revela participao, concorrendo
subjetivamente s infraes como j observado.Esclarecedor se mostra
aqui um retorno natureza jurdica das infraes contra as relaes de
consumo (e tambm contra o ambiente), questo magnificamente
examinada por DAMSIO DE JESUS ("Nova Viso da Natureza dos Crimes
Contra as Relaes de Consumo", RT, 696/303).Como destaca o renomado
Professor, a moderna realidade social, com o desenvolvimento da
tcnica da produo em massa, trouxe novos interesses jurdicos ligados
economia de mercado, o que tambm repercutiu no Direito penal que
ficou perplexo. Estava a dogmtica penal acostumada a tratar de
interesses jurdicos tangveis, como a vida e a incolumidade fsica,
"normalmente relacionados a um indivduo, e cujas leses so
facilmente perceptveis" (obra citada, pg. 304). Com o progresso
surgiram novos interesses e relaes. Eventuais condutas ilcitas de
fornecedores podem violar, alm de bens jurdicos individuais,
interesses gerais da sociedade que se consubstanciam em normas
reguladoras de produo, circulao e distribuio de bens (J. MARQUES
BORGES, Direito Penal Econmico e Defesa do Consumidor, Lisboa, Rei
dos Livros, 1987, pg. 52).Ditas condutas lesam interesses coletivos
ou difusos que no esto vinculados diretamente pessoa humana (que
pode individualmente tambm ser atingida, mas no sempre,
necessariamente); atingem interesses da ordem econmica.Deste modo,
o sujeito passivo principal a coletividade. Porque o interesse
coletivo ou difuso, no h um sujeito determinado, ao contrrio do que
ocorre na maior parte dos crimes (como o homicdio e a leso
corporal) em que h determinao do sujeito passivo (nos exemplos, o
homem). bem verdade que o consumidor por vezes surge tambm como
sujeito passivo, quando a conduta ilcita contra as relaes de
consumo atinge diretamente o consumidor. Neste caso, ser ele
sujeito passivo secundrio (por exemplo: venda de mercadoria
imprpria artigo 7, IX, Lei 8137/90).A norma de consumo, tutelando
diretamente as relaes de consumo, reflexamente tambm protege
interesses individuais, como a vida e a incolumidade
fsica.Relativamente ao objeto jurdico, outro trao peculiar das
infraes de consumo, que no pertence o objeto ao sujeito passivo
como na maioria dos casos nos delitos tradicionais (p. ex.: furto,
roubo). Geralmente, como bem destaca DAMSIO, o objeto material
pertence ao prprio sujeito ativo do delito, o produtor ou
fornecedor (ex.: exposio venda de produto imprprio ao consumo).O
objeto jurdico principal de tais infraes a relao de consumo. Os
interesses individuais, como a vida e a sade que tambm podem ser
atingidos, surgem como objetividade jurdica secundria.Por isso,
tais infraes no so de perigo abstrato ou concreto como o primeiro
entendimento surgido edio do Cdigo de Defesa do Consumidor.Perigo
(por vezes dano tambm) pode existir pessoa, ao indivduo (sade,
vida). Mas, concretamente, h dano s relaes de consumo, como j se
observou ao incio deste trabalho."O que abstrato vista dos bens
jurdicos pessoais, concreto em relao a bens jurdicos coletivos. No
direito penal econmico, o que, dirigido ao patrimnio individual,
perigo abstrato, pode atingir, efetivamente, o funcionamento do
sistema social" (TUPINAMB PINTO DE AZEVEDO, em texto indito citado
por ANTNIO HERMAN BENJAMIN, "o Direito Penal do Consumidor: Captulo
do Direito Penal Econmico", Revista Direito do Consumidor,
1/112).Como bem conclui o Professor DAMSIO, as infraes em exame so
de leso, de dano mesmo. No de dano ou de leso no sentido
tradicional, de ofensa atingindo o objeto material da infrao, mas
sim, lesionando o interesse jurdico. Nos crimes contra as relaes de
consumo sempre h leso, dano, ao interesse jurdico tutelado que se
trata, justamente, das relaes de consumo.A leso ou perigo de leso
aos interesses individuais, como a sade e a incolumidade fsica, que
podem restar atingidos ou postos em perigo, no essencial
caracterizao do crime contra as relaes de consumo que exige, por
seu turno, dano a estas relaes, como objetividade jurdica principal
da tutela. Como no exemplo de DAMSIO, na infrao de colocao de
produto imprprio, com a simples exposio de tal produto na
prateleira do estabelecimento, perigo abstrato haver, em se
considerando os consumidores. Adquirida a mercadoria, perigo
concreto existir. Leso, todavia, h com a simples conduta de colocao
no mercado daquele produto porque ferido o respeito que deve
existir nas relaes de consumo como decorrncia do princpio bsico da
boa-f que deve nortear as relaes. Houve, pois, dano, ao bem jurdico
tutelado, s relaes de consumo, dispensada qualquer averiguao de
dano ou perigo aos interesses individuais.Precisada tal natureza
como de dano s relaes de consumo, conclua-se que o dirigente da
pessoa jurdica, estabelecido e atuante no mercado de consumo, tem a
conscincia de atingir, de lesionar as relaes de consumo com aquelas
condutas tipificadoras de crimes a que contribui. Poder-se-
perquirir a respeito da conscincia de atentar contra os bens
jurdicos secundrios, como a vida e a sade que reflexamente podero
ser atingidas, conscincia que por vezes pode no restar evidenciada.
Todavia, conscincia ter ele de atentar contra as relaes de consumo,
ou seja, contra a objetividade jurdica principal.Portanto, pela
peculiar caracterstica destas infraes, podemos encontrar o elemento
subjetivo, a conscincia de contribuir ao delito, no dirigente da
pessoa coletiva atravs da qual vem a ser cometidas.Desta forma,
podemos encontrar a concorrncia no s causal, mas subjetiva do
dirigente, tanto nas infraes contra as relaes de consumo, como nas
ambientais, pela similitude entre as mesmas quanto aos bens
tutelados, no s os interesses individuais, mas a tutela da
coletividade e das prprias relaes de consumo e do meio
ambiente.4.2. Criminalizao da pessoa jurdicaEm decorrncia de a
grande maioria das infraes contra o ambiente e as relaes de consumo
ocorrerem na complexidade da pessoa jurdica, recaindo, como observa
MARCO ANTONIO ZANELLATO, a responsabilidade, ordinariamente, sobre
funcionrios que agiram sob as ordens dos dirigentes e, temendo
represlias, no os incriminam, surgiu a busca da criminalizao da
pessoa jurdica.Sabidamente, duas teorias tratam da questo:a) pela
da fico, criada por SAVIGNY, a pessoa jurdica fictcia, uma abstrao
sendo incapaz de delinquir por lhe faltar vontade e ao. Os delitos
que por seu meio vierem a ser praticados o so por seus
representantes, ou seja, pelas pessoas naturais que so a realidade
por trs da fico.b) a teoria da realidade, de OTTO GIERKE, afirma
que a pessoa jurdica um ente real, tem existncia real, independente
dos indivduos que a compem. Possue personalidade real e vontade
prpria, capaz de ao e de praticar infraes penais.A da fico tem
prevalecido, principalmente nos sistemas jurdicos de direito
positivo.Grande e expressivo qualitativamente segmento da doutrina
(basta citar, dentre outros, JOS HENRIQUE PIERANGELLI, RENE ARIEL
DOTTI e LUIZ REGIS PRADO) que tem abordado a questo ambiental,
posiciona-se pela impossibilidade de criminalizao da pessoa
jurdica.Um dos argumentos, me parece, sem grande dificuldade de ser
rebatido. o que concerne impossibilidade de sujeio pena corporal, a
principal em matria criminal. Se, por bvio, tal pena de
encarceramento no pode ser imposta pessoa moral, outras penas
eficazmente podem ser aplicadas criminalmente, como as pecunirias,
servios comunitrios, suspenso de atividades e at a dissoluo da
empresa.Dificuldade maior est na conciliao com o conceito de fato
punvel que exige como base a ao e tem, pelo entendimento
majoritrio, como um dos seus elementos a culpabilidade.RENE ARIEL
DOTTI observa que ao, "como elemento estrutural do crime ao (ou
conduta) do homem ("Meio Ambiente e Proteco Penal", em Fascculos de
Cincias Penais, 94, n. 4, pg. 21).S o homem capaz de vontade que
integra a ao que vontade conscientemente dirigida a um fim para os
finalistas. "Ao humana e exerccio de atividade final", (WELZEL,
Derecho Penal Aleman, 2. edio castellana, pg. 50).Culpabilidade
tampouco poderia ser encontrada na pessoa jurdica. S a pessoa
humana tem capacidade genrica de entender e querer. A potencial
conscincia da ilicitude, elemento da culpabilidade, atributo
exclusivo do homem, da pessoa fsica. Impossvel encontrar-se numa
empresa comercial, por exemplo, tal conscincia. Nem ser razovel,
diz RENE ARIEL DOTTI, formular um juzo de reprovabilidade penal
pelo desempenho de uma instituio financeira (obra citada, pg.
24).Assentado em tais princpios, o direito penal tradicional tem
concludo que s pode ser sujeito ativo do delito a pessoa natural,
nica capaz de vontade, de ao finalista e dotada de
culpabilidade.Todavia, a complexidade da vida moderna, das relaes
econmicas tem cada vez mais substitudo a pessoa individual pelas
empresas ou grupos de empresas, atravs das quais tem sido
praticadas as mais expressivas infraes, no plano econmico, das
relaes de consumo e atentatrias ao meio ambiente.Cada vez mais os
crimes tem sido cometidos por meio da pessoa jurdica. Punir-se to s
a pessoa natural que atua no seu seio, burlaria o sistema penal, ou
porque, muitas vezes, no se chegaria individualizao do sujeito
ativo, ou porque, punindo-se apenas o indivduo, pouco importaria
empresa ou grande consrcio de empresas, que um simples
representante ou "homem de palha" sofresse as consequncias do
delito, desde que, ela, pessoa jurdica, continuasse desfrutando dos
efeitos de sua atividade delitiva (JUAN BUSTOS RAMIREZ,
"Perspectivas Atuais do Direito Penal Econmico", Fascculos de
Cincias Penais, vol. 4, n. 2, pg. 10).Assim, bem andou a Constituio
de 1988 no estabelecer a responsabilidade da pessoa jurdica nas
infraes criminais contra a ordem econmica, financeira e a economia
popular, dentre elas as contra as relaes de consumo (artigo 173,
5.), assim como nas contra o meio ambiente (artigo 225, 3.).Para
que haja tal responsabilizao criminal, no entanto, h que se
repensar o Direito Penal, como observa JOS HENRIQUE PIERANGELLI
(Escritos Jurdicos Penais, "A Constituio e a Responsabilidade Penal
das Pessoas Jurdicas", RT, 1992, pg. 182)."Assim como surgiu uma
dogmtica dos delitos de omisso diferente dos delitos de ao e uma
dogmtica dos delitos culposos diferente dos delitos dolosos, tem
que surgir agora uma dogmtica dos delitos com co-atuao da pessoa
jurdica diferente daquela em que somente se d a interveno de uma
pessoa natural" (JUAN BUSTOS RAMIREZ, obra citada, pgs. 11 e 12).No
podemos ficar adstritos s regras do direito penal tradicional,
impondo-se um redimensionamento de suas regras, vista da
peculiaridade da pessoa jurdica como sujeito ativo do delito.No
tocante capacidade de ao, a pessoa jurdica capaz de conduta no
campo penal. Se pode contratar, o pode fazer fraudulentamente (JOO
MARCELO ARAJO Jr. e MARINO BARBERO SANTOS, A Reforma Penal. Ilcitos
Penais Econmicos, pg. 65).H que se redefinir o fato punvel e a
culpabilidade.Pela maioria da doutrina, mesmo os finalistas, o fato
punvel tem como seus elementos a tipicidade, a antijuridicidade e a
culpabilidade. No entanto, como observa MIRABETE, a teoria
finalista adotou a concepo normativa pura, de modo que a
culpabilidade no tem o dolo e a culpa como elementos (ao contrrio
da concepo psicolgica) e to s a potencial conscincia da ilicitude e
a exigibilidade de outra conduta, sendo pressuposto a
imputabilidade. Por isso, sustenta MIRABETE, pela teoria finalista,
estando o dolo e a culpa j no tipo, o crime ser apenas o fato tpico
e antijurdico. Culpabilidade apenas a reprovabilidade da conduta,
podendo, assim, existir crime sem culpabilidade que no constitui
elemento do fato punvel e to s pressuposto de aplicao da pena.
(Manual de Direito Penal, vol. 1, 1. edio, pgs. 98 e 100). No mesmo
sentido se posiciona DAMSIO DE JESUS (Direito Penal, 1. vol. 15.
edio, pg. 398).Capaz de ao, pode a pessoa jurdica realizar crime,
ao tpica e antijurdica.No tocante culpabilidade, h que se
redefini-la em relao pessoa coletiva. possvel um juzo (que sempre
externo) de reprovabilidade a respeito de uma empresa, no sentido
de que poderia ter agido doutra forma.A pessoa natural distinta da
pessoa jurdica. Assim, devem receber tratamento diferenciado.No se
pode buscar na pessoa jurdica o que ela no pode ter, qual seja, a
conscincia da ilicitude. Mas se pode encontrar uma conduta e chegar
a um juzo de reprovao social e criminal sobre a ao da pessoa
jurdica.Assim, distinto deve ser o conceito de culpabilidade com a
relao pessoa fsica e a jurdica, no tendo como elemento, com relao
ltima, a potencial conscincia da ilicitude, exigvel no tocante
pessoa natural. Assim, diferentemente deve ser medida e conceituada
a culpabilidade das distintas pessoas.Na pessoa jurdica, como a
finalidade da pena no idntica modificao da vontade (ao juzo interno
de reconhecimento do erro como ocorre em relao pessoa fsica) mas
exemplaridade e retribuio, basta o juzo de reprovabilidade sem a
conscincia da ilicitude (que s a pessoa humana pode ter) para que
haja culpabilidade e imposio de pena. Possvel, assim, a
criminalizao da pessoa jurdica, compatvel com um direito penal
consentneo com o seu tempo de reclamo punio da criminalidade contra
interesses coletivos e difusos, como as infraes contra as relaes de
consumo e o meio ambiente.Repensemos, pois, o direito penal,
adequando-o ao seu tempo.Eldio LeceyJuiz de AladaPresidente do
Brasilcon1. Similitude entre os delitos ambientais e os contra as
relaes de consumo
* Interveno nas 1.as Jornadas Luso-Brasileiras sobre Proteco
Judiciria do Ambiente e do Consumidor, organizadas pelo Centro de
Estudos Ambientais e de Defesa do Consumidor do Ministrio da Justia
- CEJ e Escola Nacional de Magistratura do Brasil, em Lisboa, nos
dias 19 a 22 de Junho de 1996.
