Os cybercrimes e o cyberbullying apontamentos jurdicos ao direito da intimidade e da privacidade

Adriano Roberto Vancim 1 Jos Eduardo Junqueira Gonalves 2

Sumrio: 1. Introduo. 2. Hackers e crackers. 3. Os vrus e a internet. 3.1. Outras artimanhas. 4. Da criminalidade virtual. 5. O ciberbullying. 6. Intimidade e privacidade na web. 6.1. Posio jurisprudencial. 7. Consideraes finais. 8. Referncias bibliogrficas.

1. Introduo

Como cedio, inegvel em tempos atuais a corrente prtica delitiva por meio da internet, s vezes at como um novo meio instrumental de operacionalizao do crime, s vezes o surgimento de uma nova modalidade de tipificao delitiva, o que recomenda maior estudo e aprofundamento desta ecloso criminosa que certamente no parar por a.

A este respeito, incisivas so as prticas delitivas prescritas pelos hackers ou outros criminosos virtuais, que vez por outra se utilizam de diversas artimanhas de informtica a perpetrar infraes aos direitos da personalidade, direito intimidade e privacidade, e mesmo at ao direito de propriedade, sendo inmeros os casos de fraude jurdica promovida pela internet ora capituladas como furto mediante fraude, ora como estelionato, a depender da real inteno deliberada e consciente na aferio da vantagem ilcita e do modus operandi.

Como se no bastasse, tambm hoje cristalina a prtica do bullying virtual, ou cyberbullying, que, em grande parte das vezes, se reveste de ato infracional passvel de repreenso pelo Cdigo Penal brasileiro ou mesmo, a depender da legitimidade, pelo Estatuto da Criana e do Adolescente - ECA, o que no descaracteriza sua insero penal como cybercrime.

Por uma ou outra via jurdica, fato que o Direito no pode se distanciar da finalidade primacial de pacificao e resoluo da lide, muito menos encontrar impedimento a tanto, devendo ser utilizada, por ora, nossa legislao vigente, a coibir a crescente prtica destas infraes criminosas.

Por bvio, entrementes, ante a assombrosa e reconhecida evoluo tecnolgica, outras modalidades de crime certamente permearo nossa esfera jurdica, dentre as quais as hipteses de pixao eletrnica, difuso de vrus e a pescaria e o estelionato com uso de redes, em distinta e precisa observncia ao que explicita o eminente Desembargador Fernando Neto Botelho (2011):

Essa engenharia do mal, que monopoliza o conhecimento (da computao sofisticada e dos protocolos de redes), cresce sombra da impunidade gerada pela insuficincia regulamentar de desatualizados instrumentos legais do pas, como o Cdigo Penal de 2010. Para cuidar da nova realidade, s lei atualizada. A tecnologia, sozinha, no dar conta. S a lei garante oportunidade de defesa e prova justa, prprias das Democracias amadurecidas.

Nesse escopo, sem que se tenha a pretenso em estagnar o assunto, extremamente complexo, apenas pautamos em contribuir e auxiliar em maior discusso do assunto em tela, to usualmente corrente em nossa seara jurdica, pedindo vnia, como modo de maior compreenso, em expor alguns tpicos de ordem tcnico-informtica.

2. Hackres e Crackers.

Talvez reconhecidos como os grandes viles criminosos na internet, sem poder afastar a figura de outras tribos delitivas, tem-se que o primeiro uso da expresso de hackear no mundo da informtica foi de algum que conhecia de modo muito detalhado um sistema operacional a ponto de poder obter desse sistema o que desejasse. Assim, um hacker seria simplesmente algum que tivesse conhecimento detalhado desses sistemas operacionais e assim o utilizasse para seu livre talante, por bvio sem autorizao e s vezes sem conhecimento de seu legtimo detentor.

1 Advogado licenciado. Servidor Pblico vinculado ao Juizado Especial Cvel e Criminal e Vara da Infncia e Juventude da Comarca de Guaxup/MG. Professor colaborador, conteudista da disciplina Direito Administrativo no curso de Ps-Graduao da Faculdade de Educao So Lus/SP. Autor de vrios artigos jurdicos. Autor e co-autor de obras jurdicas.2 Juiz de Direito do Estado de Minas Gerais. Diretor do Foro e Titular da Unidade Jurisdicional do JESP da Comarca de Guaxup e Juiz da Vara da Infncia e Juventude da Comarca de Guaxup/MG. Membro da Academia Ourofinense de Letras e Artes. Ex-parecerista e Assessor Jurdico da Cmara Municipal de Ouro Fino/MG. Co-autor da obra Ramalhete Poesias Reunidas. Ex-professor de ensino fundamental e mdio com formao em Teologia pelo Instituto de Formao Crist.

A grande verdade que os hackers so muito bons e sabem escrever cdigos que realmente funcionam. So pessoas que detm um conhecimento acima da mdia, em nveis informticos. So seres que conhecem quais so as falhas de um sistema operacional ou mecanismos (frutos do conhecimento e da informao) que permitem a invaso de plataformas alheias.

J os crackers, cujo termo foi cunhado em 1985 pelos prprios hackers, com o inequvoco objetivo de no serem confundidos, so aqueles que rompem a segurana de um sistema em busca de informaes confidenciais com o objetivo de causar danos ou obter vantagens pessoais. Pode-se assegurar que, ao contrrio dos hackers, os crackers manifestam, preponderantemente, intenes criminosas, em suas diversas espcies e modalidades.

Exemplificativamente, a descoberta de uma falha em determinado browser (que deixa o internauta desprotegido quando velejando pela rede) pode ser feita por algum interessado em solucionar a questo de segurana, por mero repto intelectual, como, outrossim, pode ser feita por algum com objetivos escusos, fraudatrios, de espionagem ou meramente vandlicos.

Conclusivamente, em termos distintos, o hacker aquele que atiado exclusivamente pelo desafio intelectual de romper as defesas de um sistema operacional - e a encerrar sua batalha mental, sem, contudo, deliberada inteno delitiva. J o cracker pode ser diferenciado no sentido de que ele quem inicia sua batalha quando do rompimento das defesas do sistema operacional sob ataque, tendo em vista a obteno de benefcios para si ou para outrem, sempre em detrimento de terceiros, em ntida finalidade delitiva.

Muitas vezes, para conseguir seu objetivo, utilizam-se de programas especializados criados pelos prprios, conhecidos popularmente de vrus, como veremos a seguir.

3. Os vrus e a internet.

Vrus so simplesmente programas. Todos eles. No tipo mais comum de vrus eles so programas muitos pequenos e invisveis. O computador (ou melhor dizendo, o sistema operacional), por si s, no tem como detectar a existncia deste programa. Ele no referenciado em nenhuma parte dos seus arquivos, ningum sabe dele, e ele no costuma se mostrar antes do ataque fatal.

Os vrus nada tm a ver, diretamente, com a internet. So programas que se instalam no seu computador quando voc executa um programa j infectado, causando danos, e j existiam bem antes dela. Mas o crescimento da internet certamente contribuiu em muito para a disseminao dos vrus, pois facilitou enormemente a troca de arquivos entre computadores, o que antes era feito basicamente por meio de disquetes. Do mesmo modo que os vrus se propagam por meio de arquivos contaminados em disquetes, tambm o fazem atravs de arquivos transmitidos via internet.

Um dos tipos mais utilizados para invaso de sistemas operacionais o cavalo de tria. O nome se deve a uma analogia ao poema clssico escrito por Homero Ilada, no qual os Gregos, aps anos de lutas infrutferas com o intuito de transpassar as muralhas da antiga cidade de Tria, ardilosamente esconderam-se em um cavalo feito de madeira e presentearam com o mesmo os troianos, desta forma conseguindo invadir os domnios da cidade sem serem percebidos.

Atualmente, o vrus com essa denominao, funcionando da forma como narrado acima, um tipo de programa que, uma vez instalado em seu computador, proporciona uma maneira de algum entrar sem ser percebido, muito conhecido tambm pelo nome em Ingls, "trojan horse".

3.1. Outras artimanhas. Alm das citadas modalidades em que o sistema operacional dos computadores so atacados por

nefastos programas, podemos citar ainda a ttulo de exemplo corriqueiro, os spamming, spam, cookies, spywares, hoaxes, sniffers, phishing e keilogger.

Os spamming correspondem ao envio no consentido tampouco querido ou desejado pelo receptor de incessantes e inmeras mensagens publicitrias por correio eletrnico a um nmero muitssimo elevado de usurios da rede.

O spam consiste na prtica de criar malas diretas com endereos eletrnicos copiados de forma escusa a fim de bombardear as caixas postais alheias com mensagens indesejadas.

Alm desta peleja jurdica com relao ao spam, onde o objeto sua ilicitude, comumente, este mtodo de web marketing, muito utilizado para propiciar invases de sistemas operacionais, da mesma que os cavalos de tria supracitados.

A seu modo, os cookies so pequenos arquivos de textos que so gravados no computador de determinado usurio, assim hospedados quando da visita a outros sites de comrcio eletrnico. Assim, o usurio passa a ter o controle de forma a identificar o computador com um nmero especfico e nico, permitindo o acesso e obteno de informaes quanto ao reconhecimento de quem est acessando o site, de onde decorre e com que periodicidade com que visitado, dentre outras informaes que desejar.

J o objetivo dos spywares o envio de informaes do computador do usurio da rede a outras pessoas desconhecidas, como programas espies que so, seja por meio do acesso do servidor assim que o usurio est on-line, seja pelo envio de informaes via e-mail.

Os hoaxes so e-mails que possuem contedos alarmantes e falsos, em boa parte das vezes apontando como remetentes empresas importantes no cenrio nacional ou internacional, ou mesmo rgos governamentais de reconhecida atuao administrativa e empresarial, s vezes at levando prtica de crime contra a economia popular (como as correntes e pirmides), podendo, ainda, estar acompanhados por vrus.

Por sua vez, os sniffers, tambm reconhecidos como programas espies, visam basicamente rastrear e reconhecer o contedo e a leitura dos e-mails que circulam na rede mundial de computadores, em ntida e convicta afronta aos primados bsicos digresso normativa.

Os phishing podem ser definidos ou mesmo evidenciados como a emisso de e-mails enganosos que induzem os destinatrios a abrirem um arquivo, contaminando o computador.

Por assim dizer, os keilogger so programas que registram praticamente tudo o que teclado e que aparece na tela do computador, geralmente com a finalidade de auferir senhas, mas podem, todavia, ser tolhidos pelo uso e instalao de anti-spywares e firewalls.

Assim, reconhecem-se sem pormenores diversas fraudes cometidas mediante manipulao de computadores, em boa parte com a manipulao de dados de entrada (subtrao de dados), mediante a manipulao de programas, seja pelo aspecto modificativo ou at pela deturpao dos programas, com manipulao de dados de sada ou pela manipulao tcnico-informtica.

Pode-se aduzir tambm a incessante prtica de falsificaes informticas nas modalidades de falsificao do objeto (ao alterar dados de documentos rigidamente armazenados) ou falsificao do instrumento (hiptese em que o computador serve para efetuar falsificaes de documentos, em geral, de uso comercial).

No se pode olvidar, ainda, os correntes danos e modificaes de programas ou dados do computador, fenmeno tratado como sabotagem informtica, caso em que, sem nenhuma autorizao a respeito, documentos ou programas so modificados em sua originalidade, s vezes pela introduo de vrus, pelo acesso no autorizado a sistemas de servios, e substancialmente pela reproduo no consentida e autorizada de programas informticos de proteo.

4. Da criminalidade virtual.

Na dcada de 1960 apareceram os primeiros casos de crimes informticos na imprensa e literatura cientfica. Foi divulgada pela primeira vez a utilizao do computador para a prtica de delitos, constitudos por manipulaes, sabotagens, espionagem e uso exacerbado de computadores e sistemas. Aps uma dcada do surgimento, iniciaram-se os estudos sistemticos e cientficos, com emprego de mtodos criminolgicos, estudando-se um nmero restrito de delitos informticos denunciados, entre os quais alguns de grandes reflexos na Europa, por envolverem empresas mundialmente famigeradas.

J em 1980 houve crescimento de aes criminosas incidentes em manipulaes de caixas bancrias, pirataria de programas de computador e abusos nas telecomunicaes, deixando transparecer vulnerabilidades que os criadores do processo no previram. Acresce-se aqui o delito de pornografia infantil na rede, comumente disseminado na poca.

Essa criminalidade, no entender de Luiz Flvio Gomes (2003, p. 68-9):

conta com as mesmas caractersticas da informatizao global: transnacionalidade todos os pases fazem uso da informatizao (qualquer que seja o seu desenvolvimento econmico, social ou cultural); logo, a delinqncia correspondente, ainda que em graus distintos, tambm est presente em todos os continentes; universalidade integrantes de vrios nveis sociais e econmicos j tm acesso aos produtos informatizados (que esto se popularizando cada vez mais); ubiqidade a informatizao est presente em todos os setores (pblicos e privados) e em todos os lugares.

Dentro desse contexto reconhece-se, como fator crimingeno, que a informtica permissiva quanto ao cometimento de novos delitos e potencializa outros tradicionais, exemplificando, o estelionato. Sendo assim, os crimes podem ser cometidos com o computador. the computer as a tool of a crime e cometidos contra o computador (informaes e programas nele contidos) the computer as the object of a crime.

A conceituao de crimes digitais fornecida pelo autor Gustavo Testa Corra (2003, p. 69) de todos aqueles relacionados s informaes arquivadas ou em trnsito por computadores, sendo esses dados acessados ilicitamente, usados para ameaar ou fraudar. Ao analisar esta definio, detecta-se que h meno aos crimes cometidos contra o computador, mas no s contra as informaes e programas nele contidos, como tambm contra as informaes e dados em trnsito por computadores, com o dolo de ameaa e fraude, no atingindo os crimes realizados com o computador, contudo, cujo bem tutelado pelo ordenamento jurdico diverso, como ocorre com a pedofilia.

Em uma segunda corrente, Reginaldo Csar Pinheiro (2001, p. 18-9) classifica os crimes informticos ou cibernticos em trs categorias: virtuais puros, mistos ou comuns.

O crime virtual puro seria toda e qualquer conduta ilcita que tenha por objetivo exclusivo o sistema de computador, o equipamento e seus componentes, inclusive dados sistemas. Crime virtual misto seria aquele em que o uso da internet condio sine qua non para a efetivao da conduta, embora o bem jurdico visado seja diverso do informtico, como, por exemplo, as transferncias ilcitas de valores em uma homebanking ou no chamado salamislacing, onde o cracker retira de milhares de contas correntes, diariamente, pequenas quantias que correspondem a centavos e as transfere para uma nica conta. Embora esses valores sejam nfimos para o correntista, que, na maioria das vezes, nem se d conta do furto, representam para o cibercriminoso uma expressiva quantia em seu montante. Por derradeiro, crime virtual comum seria utilizar a internet apenas como instrumento para a realizao de um delito j tipificado pela lei penal. Assim, a Rede Mundial de Computadores acaba por ser apenas mais um meio para a realizao de uma conduta delituosa. Se antes, por exemplo, o crime como o de pornografia infantil (art. 241 do ECA) era instrumentalizado por meio de vdeos ou revistas, atualmente, d-se por salas de bate-papo, ICQ, como tambm pela troca de fotos por e-mail entre pedfilos e divulgao em sites. Mudou a forma, mas a essncia do crime permanece a mesma.

Na viso de Ivette Senise Ferreira (2003, p. 69), a definio para crime de informtica toda ao tpica, antijurdica e culpvel, cometida contra ou pela utilizao de processamento automtico de dados ou sua transmisso. O conceito de ao funda-se em comportamento humano comissivo ou omissivo correspondente ao modelo previsto em lei como crime (tpico), com a respectiva penalidade, atentado ao princpio da legalidade que direciona o Direito Penal, acrescendo-se o conceito de crime se a conduta ilcita e a responsabilidade penal puderem ser atribudas ao agente.

A autora adota a classificao proposta por Herv Croze e Yves Biscunth (2003, p. 69), na qual os crimes de informtica distinguem-se em duas categorias:

1) os atos dirigidos contra um sistema de informtica, por qualquer motivo, verdadeiro ncleo da criminalidade informtica, por se tratarem de aes que atentem contra o prprio material informtico (suportes lgicos ou dados dos computadores); 2) Os atos que atentem contra os valores sociais ou outros bens jurdicos, cometidos atravs de um sistema de informtica, que compreenderia todas as espcies de infraes previstas em lei penal.

Entrementes, cabe ressaltar a preocupao existente acerca da tipificao jurdico-legal em que se

inserem os crimes praticados na web, bem assim a correspondente imputao delitiva, a ponto de se admitir, por parte da doutrina, que nosso atual modelo penal encontra desprovido de mecanismo jurdico regulador e sancionador a tais condutas, conforme assinalamos.

A respeito, outra no a lio de Ceclio da Fonseca Vieira Ramalho Terceiro (2011, p. 01):

Denota-se que para a sua caracterizao, o crime necessita de: a) uma tipificao expressa como crime por lei b) conduta (comissiva ou omissiva) c) que sendo expressa como tal, esteja vlida ou apta a surtir efeitos perante todos (erga omnes). Diz-se, assim, que o tipo penal, ou seja, a conduta considerada como atentatria norma.

Pressupe e escora tal posicionamento no fato de que se faz necessrio a tipificao especfica em norma penal da capitulao jurdica correspondente, em observncia ao princpio maior da legalidade penal, pelo qual no h crime sem lei anterior que a preveja.

Ainda em contnuo ensinamento, assim pondera o mesmo e renomado autor:

A teoria da tipicidade visa classificar as condutas humanas em normas penais proibitivas, ou, como preferem alguns doutrinadores, em normas negativas, incriminando todos os fatos que possam estar desviados de uma conduta aceita socialmente. Tudo, tendo como paradigma principal, os critrios de censurabilidade da sociedade, formalizando essas aes na legislao criminal. Para os transgressores dessas normas, impe-se uma sano penal, que geralmente a pena privativa de liberdade (2011, p. 02).

Portanto, mister maior anlise, mesmo at como maneira de detida compreenso acerca da tipificao

e imputabilidade respectiva, como mandamentos primrios e substanciais da norma penal, com a ressalva de que tambm se mostra necessrio, com redobrada permisso, o uso da interpretao adaptativa e teleolgica a se atingir o vis objetivo jurdico enquanto do aguardo da resoluo definitiva do Projeto de Lei n. 84/99 (Lei de Cybercrimes).

5. O Ciberbullying.

Inegavelmente reconhecido como hiptese de cometimento de violncia fsica, moral e psicolgica entre crianas e adolescentes, inicialmente disseminadas apenas no mbito escolar, o bullying praticado pela internet vem espantosamente aumentando a cada dia que passa, sobretudo pela irrestrita facilidade de acesso s ferramentas disponveis nos modernos meios de comunicao.

Assim, esta reconhecida expresso inglesa utilizada para qualificar comportamentos agressivos de forma intencional e repetitiva, sem que, todavia, este nefasto comportamento transgressivo apresente qualquer plausvel motivao especfica e justificvel, muito ao revs, apenas arrima no fato em se maltratar, intimidar, humilhar ou mesmo amedrontar vtimas, como puro e nico objeto de diverso.

A forma em que traduzida pela internet vem hoje sendo o modo mais usual de ocorrncia, j que possibilita que agresses sejam provindas e praticadas anonimamente ou, quando no mximo, que seu praticante se camufle e esconda sua identidade por apelidos, tal como corrente por meio de messenger, e-mail, orkut, facebook e outros stios de relacionamento.

Com o crescimento desenfreado, reflexos jurdicos vo se desencadeando gradativamente, exigindo incisiva resoluo pela aplicao da legislao vigente, seja de ordem civil, seja de ordem penal, sem olvidar, nesse desiderato, a aplicao das disposies normativas do Estatuto da Criana e do Adolescente - ECA.

Conforme destacado por Mrcio Morena Pinto (2011, p. 01),

sem pretensos exageros, a rede internet tornou-se um verdadeiro paradigma para a rede de informao, uma forma universal caracterizada pela heterogeneidade e fluidez incessante, o que torna cada vez mais difcil encontrar um sentido global que permita circunscrever toda a fenomenologia do novo a uma suposta dominao. Da a importncia de se estabelecer um ramo jurdico com diretrizes prprias, produzindo-se reflexes jurdicas abrangentes e sistemticas, tencionando esclarecer as novas prticas geradas com o advento da rede, legitimando-as e conduzindo-as gradativamente a uma possvel regulamentao.

A ttulo penal, dependendo por bvio da inteno do agressor, sua prtica pode ser tipificada como hiptese de crime de ameaa, racismo, injria, calnia, difamao ou at leso corporal. Em sede de aplicao do ECA, perfeitamente admissvel a aplicao dos crimes descritos nos arts., 240 e 241-A, donde se verifica a busca pela proteo maior, como bem jurdico tutelado, da liberdade e dignidade da criana ou do adolescente.

Na seara civil, todo e qualquer ato desabonador danoso pode ensejar a aplicao indenizatria, mormente pelo ocasionado abalo moral, como modus operacional e educacional a balizar o infortnio. Registre-se at a posio pela qual em casos que tais a responsabilizao sopesaria cunho objetivo, no havendo que se comprovar o dolo como elemento caracterizador da ofensa.

A toda sorte, mister o combate jurdico desta ofensiva prtica delitiva, tal como corrente em outros ordenamentos, dentre eles o direito norte-americano e, entre ns, antecipadamente louvado pela Lei Estadual n. 14.651, de 12 de janeiro de 2009, editada pelo Estado de Santa Catarina, que prope a instituio de um Programa de Combate ao Bullying.

6. Intimidade e Privacidade na web.

A questo acerca do direito intimidade e privacidade na internet vem sendo amplamente discutido e debatido em tempos atuais, com o fito de proibir e solucionar problemas dele emergidos, que invariavelmente vm ensejando a aplicao de responsabilizao civil como modo de resoluo da indisposta ofensa, bem assim em grande parte das vezes os crimes na web vem a afrontar tais direitos.

Em que pese ter sido inculcada a errnea idia de que a internet simboliza um meio annimo, como anarquismo virtual, por meio do qual as pessoas que nela navegam so totalmente desconhecidas e imaginrias, principalmente de impossvel identificao, o direito a estar s, o privilgio e a autoconscincia tm sido, frequentemente, objeto de violao por meio de vrias artimanhas informticas, passveis de verificao.

Stefano Rodot (2000, p. 120) traz a lume a problemtica:

Tem-se a sensao que cresce a distncia entre o mundo velocssimo da inovao tecnolgica e o mundo lentssimo da proteo scio-institucional. Quase a todo momento percebe-se a rpida absolescncia das solues jurdicas reguladoras de um determinado fenmeno tcnico, destinadas de um problema apenas.

Fundado e robustecido na Declarao Universal dos Direitos Humanos, no Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos e no Pacto de So Jos da Costa Rica; nossa Constituio da Repblica dispe ser inviolvel a intimidade e a privacidade, assegurada a quem tenha tais direitos violados, dano material e/ou moral decorrente de sua violao (art. 5, X).

A concepo de liberdade do ser humano est indiscutivelmente amparada no ordenamento jurdico brasileiro, de forma que toda e qualquer violao ao status constitucional da intimidade e privacidade ensejar, de outra parte, consequncias quele que aleatoriamente transgredir o conceito.

Como modo elucidativo, assim leciona Tas Gasparian (2003, p. 37):

a questo da privacidade, no mundo virtual, adquire ento uma dimenso maior: a privacidade na Internet mais privativa do que no mundo real, e sua violao representa um enorme dano, como se a invaso operasse-se no ego da prpria pessoa.

Entrementes, cabe assinalar como preciso os aspectos da intimidade e da privacidade do ser humano.

Nesse jaez, cabe o registro de Trco Sampaio Ferraz (2003, p. 31):

a intimidade o mbito do exclusivo que algum reserva para si, sem nenhuma repercusso social, nem mesmo ao alcance de sua vida privada que, por mais isolada que seja, sempre um viver entre os outros (na famlia, no trabalho, no lazer em comum). No um conceito absoluto de intimidade, embora se possa dizer que o seu atributo bsico o estar s, no exclui e segredo e a autonomia. Nestes termos, possvel identific-la: o dirio ntimo, o segredo sob juramento, as prprias convices, as situaes indevassveis de pudor pessoal, o segredo ntimo cuja mnima publicidade constrange.

J a privacidade, para o mesmo autor:

trata-se de situaes em que a comunicao inevitvel (em termos de relao de algum com algum que, entre si, trocam mensagens), das quais, em princpio, so excludos terceiros. Seu atributo mximo o segredo, embora inclua tambm a autonomia e, eventualmente, o estar s com os seus (...). A vida privada pode envolver, pois, situaes de opo pessoal (como a escolha do regime de bens no casamento) mas que, em certos momentos, podem requerer a comunicao a terceiros (na aquisio, por exemplo, de um bem imvel). Por a ela difere da intimidade, que no experimenta esta forma de repercusso (2003, p. 31).

Pode-se assim inferir que a intimidade o que cada indivduo guarda para si, dentro de si e consigo prprio, sendo seu momento de foro ntimo pessoal; no se confundindo de maneira alguma com a privacidade, j que esta pode ser perfeitamente compartilhada com pessoas conviventes ao redor, seja em qualquer setor de comunidade ou convvio social em que permeado.

Por tal, vem sendo delineado constantemente entendimento quanto ao resguardo desses direitos, como modo de proteger direitos da personalidade humana, inatos por natureza, sendo que condies fsicas e morais do ser humano no sero observadas e transparecidas a toda e qualquer pessoa.

Est-se ento totalmente imune a ter direito intimidade e privacidade violados, bem como amplamente protegidos? Seria foroso, em princpio, referendar tais assertivas de forma absoluta entre o extremo dspare existente entre a evoluo tecnolgica, e principalmente a internet, e a cincia jurdica Direito, haja vista que, sendo o Direito instrumento regulador de fatos sociais, tais so tutelados no momento oportuno em que vo eclodindo.

Corroborando, lmpida a posio de Danilo Csar Maganhoto Doneda (2000, p. 118-119), para quem

a facilidade com que podem e cada vez mais podero ser obtidas informaes pessoais lana, porm, uma sombra sobre a privacidade, capaz de gerar, como potencial conseqncia, a diminuio da esfera de liberdade do ser humano. Numerosos outros fatores agregam-se, o que pode ser exemplificado pelos efeitos da pesquisa atualmente realizada pelo Projeto Genoma, destinado a mapear o cdigo gentico e humano e, assim, proporcionar um tratamento que de outra forma seria impossvel para diversas patologias. O uso indiscriminado de informaes genticas pessoais, obtidas graas tcnica desenvolvida pelo projeto, por potenciais empregadores, em um nico exemplo, pode determinar a excluso incontinenti desta pessoa do mercado de trabalho e mesmo priv-la de uma vida digna se por acaso possuir predisposio gentica para determinada doena.

Objetivando incessantemente prevenir e coibir sempre que situaes como a apresentada possam emergir e levar tona informaes personalssimas ao direito do indivduo, ocasionando insuportveis condies indignas e injustas, que aspectos da intimidade e da privacidade na internet tornaram-se uma tnica de remodelamento do aparelho jurdico ptrio.

Pela normatizao esculpida pelo Cdigo Civil, foram contemplados e elevados tais direitos condio de direitos personalidade, o que significa dizer que estes so imutveis, irrenunciveis e inalienveis.

No obstante os direitos subjetivos personalidade terem sidos tutelados juridicamente desde a antiguidade, como, por exemplo, em Roma e Grcia, onde se punia com vigor ofensas fsicas e morais

pessoa, respectivamente pelos institutos da actio injuriarum e dike kakegorias, somente aps o advento do atual Cdex Civil que tais direitos foram reconhecidos e elevados especfica proteo jurdica, como direito subjetivo de cada pessoa em defender o que lhe prprio, outrora no especificado pelo Cdigo Civil de 1916.

Bem por isto se mostrava a larga preocupao em normatizar tais direitos, sem olvidar, entretanto, que a doutrina e jurisprudncia j os mencionavam como direitos inatos, inerentes pessoa humana ou primordiais, dos quais no se podia negar sua existncia e efeito jurdico deles emergidos, ao ser transcrito no item 17, c da exposio de motivos do atual Cdigo Civil, que

todo um novo captulo foi dedicado aos Direitos da Personalidade, visando sua salvaguarda, sob mltiplos aspectos, desde a proteo dispensada ao nome e imagem at o direito de se dispor do prprio corpo para fins cientficos ou altrusticos. Tratando-se de matria de per si complexa e de significao tica essencial, foi preferido o enunciado de poucas normas dotadas de rigor e clareza, cujos objetivos permitiro os naturais desenvolvimentos da doutrina e jurisprudncia.

O saudoso mestre R. Limongi Frana (1975, p. 411) foi quem detalhadamente apresentou inigualvel estrutura e classificao a tais direitos, mencionando como direitos da personalidade a defesa integridade fsica, intelectual e moral, comportando a proteo vida humana, aos alimentos, ao prprio corpo, liberdade de pensamento, liberdade civil, honra, imagem, identidade pessoal e familiar, dentre vrios outros dos quais no cabe aqui analisar, em vista do objetivo perquirido com o presente trabalho.

Pode-se acentuar que os direitos da personalidade possuem como arrimo em nossa Constituio Federal a salvaguarda dignidade da pessoa humana, de sorte que, nos termos em aduzido pela professora Maria Helena Diniz (2003, p. 119):

reconhece-se nos direitos da personalidade uma dupla dimenso: a axiolgica, pela qual se materializam os valores fundamentais da pessoa, individual ou socialmente considerada, e a objetiva, pela qual consistem em diretos assegurados legal e constitucionalmente, vindo a restringir a atividade dos trs poderes, que devero proteg-los contra quaisquer abusos [...].

Assim que, nas palavras de nio Santarelli Zuliani (2002, p. 45), em citao a Roberto Rosas, outro no o posicionamento seno em referendar que

a Constituio Federal deu apoio ao Cdigo Civil como ius civile, como uma sobrevida para tutelar o fundamento da dignidade humana (art. 1, III, da Constituio Federal). E o fez porque o processo constituinte tratou do indivduo como seu maior fundamento, uma tendncia de socializao do Direito.

Destoa, assim, que a tutela dos direitos da personalidade correspondem e elevam cada vez mais o fundamento constitucional da dignidade da pessoa humana, amparados igualmente, em diversos princpios, hoje to profundos e acolhidos nesta nova Era Jurdica denominada Ps-Positivista, dentre os quais o direito intimidade e privacidade.

6.1. Posio jurisprudencial.

A respeito, em superior instncia vem sendo repelido tais prticas delitivas e afrontosas, cuja resoluo na esfera civil bem acaba por culminar na responsabilizao e conseqente aplicao de indenizao a ttulo de dano moral.

Assim, exemplificativamente:

Indenizao. Dano moral. Ofensas atravs de site de relacionamento na internet. Responsabilidade civil objetiva. Teoria do risco. Dever de indenizar. Quantum indenizatrio. Fixao. O provedor de servio de internet, ao disponibilizar espao em sites de relacionamento virtual, em que seus usurios podem postar qualquer tipo de mensagem, sem prvia fiscalizao, e, ainda, com procedncia, muitas vezes, desconhecida, assume o risco de gerar danos a outrem, sendo de se aplicar a eles a teoria do risco. O pargrafo nico do art. 927 do Cdigo Civil adota a teoria do risco, estabelecendo que haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar risco para os direitos de outrem. Ao fixar o valor da indenizao, deve-se ter em conta as condies do ofendido, do ofensor e do bem jurdico lesado (TJMG, 12 CC, Apelao Cvel n 1.0091.08.011925-7/001, Rel. Des. Alvimar de vila,.publ. em 26.04.2010).

Indenizao. Dano moral. Orkut. O prestador do servio orkut responde de forma objetiva pela criao de pgina ofensiva honra e imagem da pessoa, porquanto abrangido pela

doutrina do risco criado; decerto que, identificado o autor da obra maligna, contra ele pode se voltar, para reaver o que despendeu (TJMG. Ap. Cvel n 1.0701.08.221685-7/001. Relator: Des. Saldanha da Fonseca, j. em 05.08.2009). Apelao Cvel. Indenizao por danos morais. Internet. Ofensas veiculadas no orkut. Responsabilidade subjetiva. Ilegitimidade passiva do provedor. - O operador do site, em regra, como no caso do orkut, no tem um controle editorial prvio, mas somente a posteriori, quando toma conhecimento do que foi efetivamente publicado. Por isso, somente pode ser responsabilizado quando tem conhecimento real do carter ilcito ou algum motivo para desvendar a natureza da informao. a partir deste momento, em que informado do carter danoso da informao hospedada em seu sistema, que tem a obrigao de tomar todas as medidas necessrias para prevenir danos ou retir-la, sob pena de ser responsabilizado por negligncia. [...]. (TJMG, 9 Cmara Cvel, Apelao Cvel n 1.0024.07.483036-5/001, Relator Des. Pedro Bernardes, j. em 07.04.2009).

Direito Civil. Indenizao por danos morais. Texto divulgado na internet. Violao da honra objetiva. Configurao do dano moral pessoa jurdica. Valor indenizatrio. Proporcionalidade e razoabilidade. Recurso parcialmente provido. Ao escrever e divulgar o e-mail narrando fato ocorrido dentro do estabelecimento de dana, a requerida extrapolou os limites de um mero protesto e violou a esfera extra-patrimonial da autora. A pessoa jurdica, portadora de honra objetiva, faz jus indenizao por dano moral sempre que seu nome, credibilidade ou imagem forem abalados por ato ilcito. O magistrado no pode se afastar dos princpios da proporcionalidade e da razoabilidade no momento de fixar o valor da indenizao por dano moral, servindo a indenizao como instrumento de carter pedaggico preventivo e educativo da reparao moral (TJDF, 20060110313453APC, Relator Des. Lcio Resende, 1 Turma Cvel, j. em 14.04.2010, DJ de 27.04.2010, p. 88).

Veja-se, pois, que, alm da corrente posio acerca da responsabilizao de ordem penal, que, frise-se, requer atualizada normatizao correspondente, altura vem sendo aplicado o direito civil como forma de recompor o status quo ante, em vista do abalo moral ocasionado pela prtica delitiva, cujo modo de operao vem incessantemente se realizando pela internet.

7. Consideraes Finais.

Ante nossa singela exposio, mormente em apenas nos atermos a prticas criminosas ofensivas aos direitos da intimidade e da privacidade, no h como negar sua ascenso na web, tal como hodiernamente vem ocorrendo com o bullying virtual.

Em que pese a inexistncia de legislao penal especfica, o Direito vem respondendo com celeridade e mesmo eficincia s demandas criminosas eclodidas, no se podendo olvidar a necessidade de capitulao jurdica de novas hipteses delitivas que vm sendo perpetradas pela web, o que se espera pela aprovao e publicao do Projeto de Lei n. 84/99.

Corretamente, no se mostra de boa tcnica que o indivduo que se sirva da internet de boa f e legitimado a exercer seus direitos essenciais sofra pela incria que em nada teve correlao delitiva, razo por que afirmativamente vem sinalizando a doutrina e jurisprudncia em atribuir ao site-provedor a responsabilizao em casos que tais, hoje ainda mais presente nas situaes em que h intensa participao dos hackers ou dos crackers.

Prevalece, pois, a mantena dos direitos da personalidade, em consonncia com a intimidade e privacidade, que em nenhuma situao ou circunstncia admite seu acoitamento. Pela aplicao do instituto da reparao civil, esculpida pelo Cdex Civil e pela Constituio da Repblica, nosso pas vem dando um grande salto no que concerne obstaculizao de transgresses lesivas pela internet, destacando-se, a toda evidncia, a fora imperativa advinda de nosso ordenamento jurdico.

Uma vez mais, apenas cabe frisar que nosso pas vem se destacando e se fortalecendo no combate s transgresses criminais expostas e correntes na web, muito embora esteja mngua de uma legislao especfica.

8. Referncias Bibliogrficas.

BOTELHO, Fernando Neto. Cybercrime. Artigo publicado no Jornal Valor Econmico do dia 27.07.2011.

CORRA, Gustavo Testa. Aspectos jurdicos da internet. So Paulo: Saraiva, 2000. p. 43. apud GUIMARES, Jos Augusto Chaves; FURLANETO NETO, Mrio. Crimes na internet: elementos para uma reflexo sobre a tica informacional. Revista CEJ, Braslia, ano VII, n. 20, p. 69, jan./mar. 2003.

DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro, 1 vol., 20. ed. So Paulo: Saraiva, 2003.

DONEDA, Danilo Csar Maganhoto. Consideraes iniciais sobre os bancos de dados informatizados e o direito privacidade. In: TEPEDINO, Gustavo. Problemas de Direito Civil Constitucional. Renovar: Rio de Janeiro, 2000.

FERREIRA, Ivette Senise. A criminalidade informtica. In: LUCCA, Newton de; SIMO FILHO, Adalberto (Coords.). Direito e internet: aspectos jurdicos relevantes. Bauru: Edipro, 2000. p. 207-237 apud GUIMARES, Jos Augusto Chaves; FURLANETO NETO, Mrio. Crimes na internet: elementos para uma reflexo sobre a tica informacional. Revista CEJ, Braslia, ano VII, n. 20, p. 69, jan./mar. 2003.

GASPARIAN, Tas. Privacidade em tempos de internet. Revista do Advogado, ano XXIII, n 69, p. 37, maio 2003.

GOMES, Flvio Luiz. Crimes informticos. Disponvel em: www.direitocriminal.com.br. Acesso em 26 nov. 2000. apud GUIMARES, Jos Augusto Chaves; FURLANETO NETO, Mrio. Crimes na internet: elementos para uma reflexo sobre a tica informacional. Revista CEJ, Braslia, ano VII, n. 20, p. 68-69, jan./mar. 2003.

GUIMARES, Jos Augusto Chaves; FURLANETO NETO, Mrio. Crimes na internet: elementos para uma reflexo sobre a tica informacional. Revista CEJ, Braslia, ano VII, n. 20, p. 68-69, jan./mar. 2003.

LIMONGI FRANA, R. Manual de direito civil. 3. ed., Revista dos Tribunais, 1975.

PINHEIRO, Reginaldo Csar. Os crimes virtuais na esfera jurdica brasileira. So Paulo: IBCCRIM, v. 101, p. 18-19, abr. 2001 (separata) apud GUIMARES, Jos Augusto Chaves; FURLANETO NETO, Mrio. Crimes na internet: elementos para uma reflexo sobre a tica informacional. Revista CEJ, Braslia, ano VII, n. 20, p. 69, jan./mar. 2003.

RAMALHO TERCEIRO, Ceclio da Fonseca Vieira. O problema na tipificao penal dos crimes virtuais. Jus Navigandi, Teresina, ano 7, n. 58, 1 ago. 2002. Disponvel em: . Acesso em: 29 jun. 2011.

SOSA, Marcelo Gonalves. O bullying na Internet: alguns apontamentos jurdico-sociais. Disponvel em file:///F:/mbito%20Jurdico%20-%20Leitura%20de%20Artigo%20-%20bulling%20na%20internet.htm . Acesso em 09.08.2011.

ZULIANI, nio Santarelli. Reflexes sobre o novo Cdigo Civil. Revista do Advogado, n 68, Ed. AASP, dezembro/2002.