DIREITOS FUNDAMENTAIS EM PERSPECTIVA: COLETÂNEA DE ARTIGOS (V. 3)

7/25/2019 DIREITOS FUNDAMENTAIS EM PERSPECTIVA: COLETNEA DE ARTIGOS (V. 3)

1/181

Direitos Fundamentais em

Perspectiva: Coletnea de Artigos

(volume 03)


2/181

Constituio nas Ruas

Coletnea de Resumos Expandidos v. 01.

Capa: Cndido Portinari, Meninos na Gangorra (1960). Coleo

Particular.

ISBN:

Comisso Cientfica

Tau Lima Verdan Rangel

Editorao, padronizao e formatao de texto


Contedo, citaes e referncias bibliogrficas

Os autores

de inteira responsabilidade dos autores os conceitos

aqui apresentados. Reproduo dos textos autorizada

mediante citao da fonte.


(Organizador)


3/181

Direitos Fundamentais em Perspectiva:

Coletnea de Artigos v. 3.

Capa:Cndido Portinari, Meninos na Gangorra (1960). Coleo

Particular.

ISBN: 978-1535004213

Comisso Cientfica


Editorao, padronizao e formatao de texto


Contedo, citaes e referncias bibliogrficas

Os autores

de inteira responsabilidade dos autores os conceitos

aqui apresentados. Reproduo dos textos autorizada

mediante citao da fonte.


4/181

APRESENTAO

O Projeto Direitos Fundamentais em

Perspectiva substancializa uma proposta apresentada pelo

Professor Tau Lima Verdan Rangel. O escopo principal do

projeto supramencionado despertar nos discentes do

Curso de Direito do Instituto de Ensino Superior do

Esprito Santo (Multivix) Unidade de Cachoeiro de

Itapemirim-ES uma viso reflexiva e crtica sobre o

universo jurdico. Trata-se de uma abordagem de temas

tradicionais e contemporneos do Direito, tal como suasimplicaes e desdobramentos em uma realidade concreta,

dialogando as disposies tericas com pesquisa emprica,

elementos indissociveis para a construo e

amadurecimento do conhecimento.

Com o ttulo Direitos Fundamentais em

Perspectiva: Coletnea de Artigos, o compndio busca

colocar trazer uma anlise sobre a temtica dos direitos

fundamentais, promovendo uma leitura renovada e

interdisciplinar. Para tanto, a proposta pauta-se na

conjugao de diversos segmentos do conhecimento e a

utilizao de mecanismos de ensinagem que dialoguemcontedo terico com habilidades prtica em contedos


5/181

jurdicos, despertando e aprimorando habilidades

imprescindveis aos Operadores do Direito.

Por fim, os artigos foram selecionados a partir

da produo de atividade acadmica confeccionada pelos

discentes, em sede de disciplina de Direito Constitucional I.

O leitor poder observar que os temas so heterogneos,

abarcando realidades locais e peculiares do entorno daInstituio de Ensino Superior, tal como questes mais

abrangentes. Trata-se da materializao do diferencial do

Curso de Direito do Instituto de Ensino Superior do

Esprito Santo (Multivix) Unidade de Cachoeiro de

Itapemirim-ES, ao formar Bacharis em Direito capazes de

atuar com o plural e diversificado conhecimento inerente ao

Direito, sem olvidar da realidade regional, dotadas de

peculiaridades e aspectos diferenciadores que vindicam

uma tica especfica.

Boa leitura!

Tau Lima Verdan RangelProfessor de Direito Constitucional I

Doutorando em Sociologia e Direito (PPGSD-UFF)Mestre em Cincias Jurdicas e Sociais (PPGSD-UFF)


6/181

6

N D I C E

A condecorao da fundamentalidade do

direito do consumidor: a vulnerabilidade

como princpio determinante............................... 07

Patrimnio Cultural Brasileiro: Praa

Jernimo Monteiro, seus bens tombados,

histrico e contemporaneidade........................... 40

O tombamento e a interveno do Estado napropriedade privada em prol da preservao

do patrimnio cultural........................................... 75

O princpio da presuno de inocncia diante

da alterao do pensamento jurisprudencialdo STF........................................................................ 109

Crimes contra a liberdade sexual: Estupro....... 135

O aborto visto de dois lados, a liberdade dagenitora versus a preservao da vida............... 161


7/181

7

A CONDECORAO DA FUNDAMENTALIDADE

DO DIREITO DO CONSUMIDOR: A

VULNERABILIDADE COMO PRINCPIO

DETERMINANTE

Ana Carolina Fraga Nunes1

Beatriz Perciano Varela2

Kemelly de Souza Rosa3

Resumo:O presente tem como escopo a anlise da importnciado direito do consumidor como garantia fundamental, hajavista a vulnerabilidade do consumidor frente ao fornecedor deprodutos e servios, tal situao ocorre como corolrio doafastamento daqueles com o processo produtivo industrial quedetermina aspectos indispensveis referentes qualidade, durabilidade, s caracterscas verossmeis do produto, o quepode ser omitido pelo produtor e detentor destas informaes.

Assim, d-se a necessidade de proteger aquele que revela-sefrgil nesta relao e a Constituio Federal de 1988 no seomitiu esta realidade, mas de forma imperativa declarou odireito do consumidor como fundamental para a ordem social ede interesse pblico, garantia esta que acarretou a criao deum arcabouo dogmtico prprio visto a grante relevncia doequilbrio entre as partes nas relaes de consumo.

Palavras-chave:Direito do Consumidor. Direito Fundamental.Vulnerabilidade.

Abstract: This article aims to analyze the importance ofconsumer law as a fundamental guarantee, in view of the

1 Acadmica do Terceiro Perodo do Curso de Direito da Faculdade

MultivixCachoeiro de ItapemirimES.2 Acadmica do Terceiro Perodo do Curso de Direito da FaculdadeMultivixCachoeiro de ItapemirimES.3 Acadmica do Terceiro Perodo do Curso de Direito da FaculdadeMultivixCachoeiro de ItapemirimES.


8/181

8

vulnerable consumer on the products and services offered by

the provider. This happens as a result of the customer'sabsence for the industrial production process that determinesessential characteristics in terms of quality, durability, theapparent characteristics of the product, which can be hiddenby the producer and owner of this information. So give up theneed to protect that which is fragile in this regard and the1988 Federal Constitution does not omitted to this fact, butsaid that the consumer's right is fundamental to the socialorder and to the public interest, this guarantee allowed the

creation of a structure of its own laws, in view of the balancebetween the parties in the relations of consumption.

Keywords: Consumer Law. Fundamental Right. Vulnerability.

Sumrio: 1 Breve Painel quanto ao Histrico do Direito doConsumidor; 2 A Defesa do Consumidor como Ordem Pblica eInteresse SocialPrincpio do Protecionismo (art. 1 da Lei n.8.078/90); 3 O Reconhecimento da Vulnerabilidade enquanto

Princpio Fundamentado do Direito do Consumidor:Delimitao do Conceito e Estabelecimento dosCaractersticos; 4 Ponderaes Finais.

1 BREVE PAINEL QUANTO AO HISTRICO DO

DIREITO DO CONSUMIDOR

A substituio do trabalho manual pela

produo em srie da revoluo industrial no sculo

XVIII, afastou os consumidores de seus

fornecedores, visto que na Antiguidade, a figura do

produtor e vendedor final estavam na mesma

pessoa, podendo assim resolver problemas

espordicos de forma mais acessvel. Nesse


9/181

9

diapaso, insta gizar que com o aumento da

produo, as vantagens para a economia e para o

fornecedor despontaram, como corolrio da

diminuio dos custos da produo e um horizonte

mais alargado de pessoas alcanadas (NUNES,

2011, p.41). No entanto, como supracitado, as

consequncias no foram somente positivas, uma

vez que as relaes consumeristas ficaram cada vez

mais labirnticas frente aos numerosos

procedimentos e etapas de fabricao e

comercializao das mercadorias tornando

paulatinamente mais longnquo o elo com o

consumidor, o que aponta Bitencourt (2004, p.248)

o expressivo desenvolvimento das tcnicas

empregadas substituiu o relacionamento mais

prximo, onde o consumidor conhecia o

fabricante/fornecedor e poderia resolver os

eventuais problemas de forma mais simples.

Outrossim, relevante rememorar que a

intensa propagao e disseminao de novos

produtos atravs de diversos instrumentos

publicitrios, alastram-se no corpo social, no qual, a

persuaso do consumidor para a obteno do item


10/181

10

era mais importante que a qualidade verossmil do

mesmo, o que fomentou significativo aumento nas

demandas, todavia, em grande parte das vezes, o

consumidor no contava com informaes acerca da

qualidade da mercadoria em que adquira,

acarretando sua fragilidade mediante ao elo de

comercializao. Neste prisma, conforme o mercado

produtivo apresentava constante progresso como

resultado do surgimento de tecnologias e

telecomunicaes, o consumidor, por sua vez,

manifestou necessidades no que tange a sua

participao e comunicao com o ponto de partida

originrio do produto, isto , a fabricao, se

obrigando a adaptar-se ao atual modelo

consumerista que se delineava.

Com isto, desenvolve-se em vrios pases

grupos de defesa do consumidor, sendo o principal

deles o Estados Unidos, pois foi atravs deste que o

direito do consumidor ganhou fora. Nesta senda,

Nunes (2011, p.40) enuncia que foi ali que o

verdadeiro movimento consumerista comeou na

prtica, principalmente com o surgimento das

associaes dos consumidores com Ralf Nader, que


11/181

11

atuou como um dos primeiros advogados a

militarem pelo direito dos consumidores, criando

polmicas ao criticar o mercado produtivo do pas e

a forma como o consumidor era tratado at ento.

Essas cooperaes eclodem aps o discurso do

Presidente Jhon F Kennedy, em 15 de Maro de

1962, onde descrevia garantias que considerava

direitos do consumidor e declarava a importncia

deste para o mercado, destacando similarmente a

pouca relevncia que lhes era concedida, isto , a

desproporcionalidade entre a importncia do

consumidor para o mercado e a pouco interesse dos

fabricantes nos mesmo. Tal declarao

considerada o marco do direito do consumidor, haja

vista que partir deste momento, inicia-se um

processo de evoluo gradativo e notrio para a

construo de um equilbrio nas relaes de

consumo.

O Brasil, conquanto, ab initio, recorria ao

Cdigo Civil de 1916, percorrendo um sculo inteiro

empregando as leis do referido sistema jurdico s

relaes de consumo, o que de forma majoritria

ocasionava falhas. No entanto, esta realidade foi


12/181

12

metamorfoseada com a promulgao da

Constituio Federal de 1988, na qual esto

vinculados os princpios norteadores da Lei n. 8078

de 11 de setembro de 1990 que dispe sobre a

proteo do consumidor, fazendo-se necessrio

explan-los antes de analisar o arcabouo dogmtico

do referido dispositivo. Como j conhecido, a Carta

Maior a lei mxima de um Estado, ramificando-se

para as demais leis inferiores, direcionando e

controlando a atuao do Executivo, Legislativo e

judicirio, tendo carter imperativo, sendo macio

axioma estruturante do Sistema Jurdico Brasileiro,

principalmente no que tange a insero do texto

legal, genrico e abstrato a realidade do corpo social

(VERDAN, 2014, s.p.) .

Entendendo o mrito da Constituio Cidad,

de suma valia o estudo desta, mesmo que de

maneira breve, neste compndio, analisar-se- as

premissas que a orientam, seus fundamentos e as

disposies sobre o Direito do consumidor. Como

espeque para melhor compreenso do objeto a ser

abordado, cuida articular acerca do conceito

epistemolgico de princpios, considerando serem


13/181

13

eles os grmens de todo ordenamento brasileiro,

isto , verdadeiras flmulas que conduzem e

estruturam todo sistema jurdico e que precisam ser

obedecidos e esto intrinsecamente ligados

interpretao do prprio arcabouo dogmtico da

Constituio e partindo deles todas as demais

normas infraconstitucionais. Neste sentido, Rizzatto

Nunes (2011, p. 47) ensina que o princpio jurdico

pode ser tanto implcito quanto explcito, abraando

todo o sistema jurdico e que por isso, influencia na

compreenso e aplicao das normas que esto

vinculadas a eles, assim, todo interprete tem como

norte os princpios estruturantes para que no haja

atrito quanto a aplicao das normas no caso

concreto, nota-se, portanto, a tamanha importncia

dos princpios constitucionais, sendo eles superiores

ainda a norma constitucional, pois aqueles

direcionam e orientam na interpretao destas. So

eles que ligam o ordenamento jurdico aos desejos

da sociedade, contendo os valores fundamentais

para o efetivo funcionamento do sistema jurdico.

Elucidado isto, os princpios constitucionais que

traam diretamente do Direito do Consumidor, so


14/181

14

os inciso XXXII do art. 5 da Constituio Federal de

1988 e art.170, inciso V, desta feita, buscar-se-

discorrer sobre cada um desses individualmente.

O artigo 5, Dos Direitos e Das Garantias

Fundamentais, inciso XXXII da Constituio traz a

seguinte redao O Estado promover, na forma da

lei, a defesa do consumidor. Ao dispor sobre a

matria, a Constituio Cidad transforma o direito

do consumidor em direito fundamental,

reconhecendo a vulnerabilidade do consumidor nas

relaes de consumo e ordenando que o Estado

proteja a parte mais frgil em legislao

infraconstitucional com a finalidade de alcanar o

equilbrio nas relaes de consumo. A compreenso

desta norma fica mais clara ao fazer remisso ao

princpio da isonomia que declara art. 5, caput

todos so iguais perante a lei, sem distino de

qualquer natureza, e se assim deve ser, o

consumidor se torna hipossuficiente em relao ao

fornecedor uma vez que o mesmo no participa das

fases de produo e na maioria das vezes no

conhecedor de informaes substancias sobre o

produto ou servio. Prevendo isto, a Constituio


15/181

15

Federal classifica e reconhece a vulnerabilidade do

consumidor, buscando a isonomia material entre as

partes envolvidas nas relaes comerciais.

Alm deste importantssimo axioma, pode-se

relacionar tambm o Direito do Consumidor ao

Princpio da Dignidade da Pessoa Humana, to

importante quanto aquele, que versado no art. 1,

III da Carta Magna, in verbis:

Art. 1 A Repblica Federativa doBrasil, formada pela unioindissolvel dos Estados e Municpios

e do Distrito Federal, constitui-se emEstado Democrtico de Direitoe e temcomo fundamentos:Ia soberania;IIa cidadania; III a dignidade dapessoa humana (BRASIL, 1988).

Este princpio auxilia na compreenso de

todos os demais direitos e garantias fundamentaisque o sistema jurdico impe, subentendendo-se que

dignidade da pessoa a garantia do mnimo para

sobrevivncia digna, isto , um direito fundamental

que visa no somente fornecer condies para que o

indivduo tenha a vida garantida, mas a dignidadeem todas as suas variedades e nuances que tenham

como corolrio uma vida saudvel, no se atendo ao


16/181

16

sentido vital, mas ao social, coletivo, dentre outros

(WEBER, 2013, s.p), o que demonstra a grande

abrangncia deste fundamento, abarcando inclusive

a igualdade desejada nas relaes consumeristas.

Sob esta tica, a violao deste princpio ainda

visvel quando se trata de consumo, uma vez que o

fornecedor vale-se da vulnerabilidade do

consumidor para dissuadir vantagens para si,

vista disso, as normas da Lei n. 8.078 de 11 de

setembro de 1990, buscam o equilbrio e a

proporcionalidade nos elos consumeristas, a fim de

que o princpio fundamental da dignidade da pessoa

humana seja efetivado.

Ainda a respeito da temtica discorrida

acima, o art. 170 da Constituio Federal de 1988,

devota-se, da mesma forma, defesa do consumidor

como segurana para a Ordem Econmica do pas, o

que pode ser analisado na composio do referido

artigo: A ordem econmica, fundada na valorizao

do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por

fim assegurar a todos existncia digna, conforme os

ditames da justia social, observando os seguintes

princpios: (...) V defesa do consumidor, este


17/181

17

estrutura-se por meio do princpio da justia,

identificado no art. 3 da Constituio Federal de

1988, nestes termos, Constituem objetivos

fundamentais da Repblica Federativa do Brasil: I

construir uma sociedade livre, justa e solidria; II

garantir o desenvolvimento social; (...). Neste

sentido, Nunes (2011, p. 69) assevera que

A justia soma-se ao princpio daintangibilidade da dignidade humana,como fundamento de todas as normas

jurdicas, na medida em que qualquerpretenso jurdica deve ter como base

uma oderm justa. (NUNES, 2011, p.69).

Faz-se importante citar tambm o que trata o

art.48 do Ato das disposies transitrias

enunciando que O congresso Nacional, dentro de

cento e vinte dias da promulgao da Constituio,

elaborar o Cdigo de Defesa do Consumidor,

demonstrando a urgncia quanto positivao

desta garantia, observando a carncia do

consumidor e tambm da economia nacional de uma

legislao especfica. Percebe-se, assim, que os

fundamentos do Direito do Consumidor partem de


18/181

18

grandes princpios constitucionais, que, como os

demais, so o alicerce de todo o sistema jurdico, o

que no diferente com o direito do consumidor que

tem fundamental participao na concretizao

destes desgnios na realidade social, posto que

possui funo de promover a igualdade material, o

equilbrio, a justia, dentre outros objetivos que

permeiam todo o arcabouo dogmtico da Lei.

8.078/90 (Cdigo de Defesa do Consumidor). Atravs

destes fundamentos, o referido regulamento criado

incorporando outros princpios especficos, sendo os

principais, que portam do dever de guiar todo o

cdigo, o princpio do protecionismo e o princpio da

vulnerabilidade do consumidor.

2 A DEFESA DO CONSUMIDOR COMO ORDEM

PBLICA E INTERESSE SOCIAL PRINCPIO

DO PROTECIONISMO (art. 1 da Lei n. 8.078/90)

Prefacialmente, importante frisar o carter

protecionista do Cdigo de defesa do consumidor

(CDC) j em seu primeiro artigo que, na ntegra,

firma o seguinte: O presente cdigo estabelece


19/181

19

normas de proteo e defesa do consumidor, de

ordem pblica e interesse social (...) (BRASIL,

1990). Nesta esteira, Rizzatto Nunes (2011, p.173)

assevera que este o motivo pelo qual se d a

existncia do CDC, visando a proteo dos

consumidores nas relaes de consumo, para que a

economia atinja sua finalidade. A redao do 1

artigo do cdigo de defesa do consumidor liga-se

intrinsecamente aos direitos sociais constitucionais

do indivduo, como o direito sade e a

alimentao; so situaes em que h ao direta do

Estado atravs da Lei n.8.078/90 para suprir a

necessidade do consumidor, l-se cidado de

direitos.

O artigo 6, inciso VIII do Cdigo de defesa do

consumidor, traz tambm como direito bsico do

consumidor a facilitao da defesa de seus direitos

(...), ou seja, como forma de preservao da

proteo do consumidor, do interesse social e da

ordem pblica, a observao do referido arcabouo

dogmtico dever ser feita de forma que facilite o

acesso do consumidor a efetivao de seus direitos.

Neste prisma, v.g, tem-se a deciso do Tribunal de


20/181

20

Justia do Rio Grande do Sul, onde a mesma foi

baseada neste axioma, pautado no interesse social e

na ordem pblica, uma vez que a eleio do foro visa

facilitar a defesa dos direitos do consumidor ao

tornar mais prximo seu acesso ao Poder Judicirio.

Ementa:AGRAVO DEINSTRUMENTO. DECISOMONOCRTICA. ALIENAOFIDUCIRIA. AO REVISIONALDE CONTRATO. COMPETNCIATERRITORIAL. CDIGO DEDEFESA DO CONSUMIDOR.DOMICLIO DO CONSUMIDOR.NORMAS DE PROTEO EDEFESA DO CONSUMIDOR SODE ORDEM PBLICA EINTERESSE SOCIAL. ARTIGO6, VIII, DO CDC. COMPETNCIA

ABSOLUTA. POSSIBILIDADE DECONHECIMENTO DE OFCIO OU

ARGUIDA PELAS PARTES EMQUALQUER TEMPO E GRAU DEJURISDIO, NO ESTANDOSUJEITA PRECLUSO - ART. 113DO CPC. PRECEDENTE DOSUPERIOR TRIBUNAL DEJUSTIA. NEGADO SEGUIMENTO

AO AGRAVO, COM FUNDAMENTONO ART. 557, CAPUT, DO CPC.(Agravo de Instrumento N70068195957, Dcima TerceiraCmara Cvel, Tribunal de Justia doRS, Relator: Angela Terezinha deOliveira Brito, Julgado em19/02/2016)


21/181

21

E, tendo tal questo devidamenteassentada, de se considerar o quedispe o artigo 1 do Cdigo de Defesado Consumidor no sentido de que asnormas de proteo e defesa doconsumidor so de ordem pblica einteresse social, ou seja, soinderrogveis pela vontade daspartes. Assim, a partir da incidncia

das normas de ordem pblica einteresse social previstas no Cdigode Defesa do Consumidor, h de seatentar para redefinio dacompetncia territorial em setratando de relao de consumo. Oartigo 6, VIII, do CDC, que definecomo direito bsico do consumidor afacilitao da defesa de seus direitos,

deu a partida para a mudana decompreenso da competnciaterritorial nas relaesconsumeristas, resultando noentendimento de que se trata decompetncia absoluta. E, em setratando de competncia absoluta,dentro do campo processual, no possvel a derrogao pelas partes. O

juiz deve conhecer de ofcio ou aspartes argirem, em qualquer tempoe grau de jurisdio, no estandosujeita precluso art. 113 doCPC(equivale ao art.64/NCPC).(Agravo de Instrumento N70068195957, Dcima TerceiraCmara Cvel, Tribunal de Justia doRS, Relator: Angela Terezinha de

Oliveira Brito, Julgado em19/02/2016).


22/181

22

Deste modo, o cdigo em tema tem sua

principal finalidade proteger o consumidor de

possveis insatisfaes nos vnculos de consumo, e

as consequncias destas garantias no se do

somente para o indivduo protegido, e sim para toda

sociedade e economia do Estado, preservando a

ordem economia e o interesse social. A defesa destes

direitos se d por consequncia de outro princpio

importantssimo que o axioma sustentador CDC, o

princpio da vulnerabilidade do consumidor, e que

se estudar adiante, isto , todos os princpios do

CDC so decorrentes naturalmente do principio do

protecionismo, que surgiu para amparar o

vulnervel negocial da sociedade de consumo de

massa (TARTUCE, 2012, p.21). Esta carncia de

proteo advm da prpria sociedade e, apesar da

inquietao e esforo do Ente Estatal em atender a

tais necessidades e alcanar a igualdade entre as

partes da relao de consumo, em dias atuais ainda

comum aborrecimentos de cidados oriundos de

uma relao de consumo. A ttulo de exemplo, em

uma pesquisa com perspectiva regional em

Cachoeiro de Itapemirm - ES, com o alcance de 100


23/181

23

(cem) consumidores, tendo como finalidade aferir

sobre as condies dos elos consumeristas,

identificou-se que, mesmo com a preocupao do

Estado em garantir a proteo do consumidor em

relao s vantagens que o mercado oferece ao

fornecedor, a problemtica persiste.

Grfico 01. Comparativo entre entrevistados quetiveram ou no algum problema referente relaode consumo nos ltimos cinco anos.

Fonte: FRAGA; ROSA, 2016.

Grfico 02. Comparativo entre entrevistados queanalisam ou no contratos antes de celebr-los.


24/181

24


Grfico 03. Comparativo entre consumidores que acham ouno que as informaes contidas nos produtos para deix-loscientes da qualidade do produto que esto adquirindo.


Observa-se que, apesar da grande proteo

que cerca as relaes de consumo, 62% dos

entrevistados na pesquisa regional em Cachoeiro de


25/181

25

Itapemirim-ES j tiveram problemas nas relaes

de consumo e, mesmo assim a maior parte deles

(79,9%) confiam na boa f do fornecedor ou produtor

para celebrarem negcios, deixando de analisar o

contedo dos contratos, alm de que 76,9% dos

mesmos compram o produto sem que suas dvidas

sejam supridas, no estando seguros portanto da

qualidade e outros aspectos do objeto que esto

adquirindo. Com efeito, grande parte da populao

consumerista ainda encontra barreiras ao realizar o

negcio, por tal motivo a garantia positiva do

Estado para obstucularizar as aes de m-f dos

produtores, fornecedores, vendedores e todos aquele

que participa da cadeia de produo to

importante. A proteo do consumidor est

relacionada com os principais princpios para o

desenvolvimento nacional, o mercado e a economia

dependem do equilbrio entre as partes atuantes

nessas relaes para que haja progresso e por isso o

princpio do protecionismo a raiz que desencadeia

os outros sustentculos dos direitos do consumidor

para que a finalidade do interesse pblico e da

ordem social venham se sobrepor ao desejo de


26/181

26

retirar vantagem ilcita daquele que, de forma

comprovada, mais vulnervel e hipossuficiente.

3 O RECONHECIMENTO DA VULNE-

RABILIDADE ENQUANTO PRINCPIO

FUNDAMENTADOR DO DIREITO DO CONSU-

MIDOR: DELIMITAO DO CONCEITO E

ESTABELECIMENTO DOS CARACTERSTICOS

Como sabido, o anteparo do consumidor est

aprazado pela Constituio de 1988, pela qual, de

forma notria, o alteia a condio de direito

fundamental e preceito a ser acatado no tocante ao

equilbrio da disposio econmica. Consoante

artigo 5 da Redao Constitucional, ao precisar que

o Regime Estatal possui a incumbncia de fazer

prosperar a proteo do consumidor, assevera que

essa tutela destinada ao indivduo enquanto

garantia substancial, bem como assentiu a

fragilidade do consumidor no vnculo de consumo.

Nesta perspectiva, Cludia Lima Marques (2014, p.

87) conceitua que vulnerabilidade retrata uma

situao permanente ou provisria, individual ou


27/181

27

coletiva, que fragiliza, enfraquece o sujeito de

direitos, desequilibrando a relao de consumo. Em

distintas palavras, vulnerabilidade configura o

cenrio em que um dos relacionados integra a

extremidade mais acometvel.

A contempornea Legislao defensora foi

proposta, precisamente, com sustentculo nos juzos

de vulnerabilidade do consumidor, sendo este,

inclusive, a parte mais frgil da relao de consumo,

dado que o consumidor se subordina ao predomnio

daquele que se apodera dos recursos produtivos a

fim de atender suas carncias de consumo. Dessa

forma, o cidado subjuga-se s circunstncias que

lhe so determinadas na esfera consumista, razo

pela qual a vulnerabilidade suprime o axioma de

igualdade entre os sujeitos envolvidos, isto , se

uma das partes vulnervel, h uma

desproporcionalidade entre os polos, e propriamente

por influncia da disparidade que o acometvel

preservado. Isto se relaciona com a materializao

do princpio constitucional da equidade, por meio do

qual os iguais sero tratados semelhantemente, e


28/181

28

desigualmente os desiguais, conforme se

desigualam.

Nessa senda, Cludia Lima Marques (2002,

p. 370-373) enuncia a respeito da subsistncia de

trs linhagens de vulnerabilidades, quais sejam, a

jurdica ou cientfica, na qual h a escassez de

entendimento jurdico, econmico e, inclusive,

contbil. A segunda categoria a tcnica, em que o

consumidor no possui conhecimentos especficos

acerca do produto que est adquirindo, tornando-se

ainda mais propenso a ser ludibriado. Outrossim, a

terceira espcie de vulnerabilidade titulada de

socioeconmica ou ftica e diz respeito aos vnculos

entre o fornecedor que detm o monoplio, ftico ou

jurdico, e o consumidor que, por sua vez, na

maioria das circunstncias, est submetido

imposio do seu poderio, em virtude de sua

conjuntura exclusiva nas relaes contratuais.

Na esteira do artigo 2 do Cdigo de Defesa ao

Consumidor, o consumidor tratado como pessoa

fsica ou jurdica que obtm ou utiliza produto ou

servio como recebedor final. Desta forma, resta,

ainda, ressaltar que o parecer basilar da


29/181

29

vulnerabilidade jurdica est atrelado ao

consumidor sem vinculaes profissionais, bem

como ao consumidor enquanto pessoal natural. No

que tange vulnerabilidade tcnica, h que se

ponderar que prevista, em regra, para o

consumidor sem responsabilidade de cunho

profissional, do jeito que capaz de expandir-se,

incomumente, ao profissional, destinatrio final

ftico ou socioeconmico do servio ou produto.

Ademais, ao lado disso, a vulnerabilidade ftica

consiste em um cenrio de favorecimento do

consumidor sem capacitao profissional, assim,

nesse nterim, esta perspectiva no logra xito no

que versa acerca do consumidor profissional e do

consumidor pessoa jurdica.

Com efeito, a doutrina tem entendido que a

pessoa jurdica poder ser contemplada pela

proteo das normas postas no Cdigo de Defesa do

Consumidor, mesmo que no seja a destinatria

final, consumidora ou no, a seguir o caso concreto,

sendo, ento, necessrio que haja a comprovao da

existncia ou no da vulnerabilidade. Destarte, no

domnio do Superior Tribunal de Justia a


30/181

30

verificao tem ocorrido em cada situao, afora de

antemo reconhecida em inmeras ocasies o estado

vulnervel da pessoa jurdica para implicaes das

diretrizes defensoras. Contudo, o parecer da

Ministra Nancy Andrighi converge na direo em

que a vulnerabilidade pode ser pressuposta ainda

que se refira a pessoa jurdica, conforme se extrai:

[...] que a presuno devulnerabilidade doconsumidor pessoa jurdica no inconcilivel com a teoria finalista;ao contrrio, harmoniza-se com a sua

mitigao, na forma que vem sendoreiteradamente aplicada por esteSTJ: prevalece a regra geral de que acaracterizao da condio deconsumidor exige destinaofinal ftica e econmica do bem ouservio, conforme doutrina finalista,mas a presuno de vulnerabilidadedo consumidor d margem

incidncia excepcional do CDCs atividades empresariais, que ssero privadas da proteo da leiconsumerista quando comprovada,pelo fornecedor, a novulnerabilidade do consumidorpessoa jurdica. (STJ, RecursoOrdinrio em Mandado de Segurana27.512/BA, Rel. Min. Nancy

Andrighi, 3 Turma, j. 20.08.2009).


31/181

31

Importante realar que a doutrina finalista

trata acerca da dependncia da ratificao da

vulnerabilidade, portanto no este o caso

verificado. O que a Ministra apregoa no um

finalismo atenuado, mas uma vertente

maximalista mitigada, ao designar uma hiptese

alusiva de relao de consumo, em que presumido

que a pessoa encontra-se em um estado de

vulnerabilidade, at que o contrrio seja

comprovado. Para que no ocorra a generalizao

da presuno da vulnerabilidade a toda e qualquer

pessoa (jurdica ou fsica) e, consequentemente

venha a ferir o princpio da igualdade, faz-se

necessrio estimar se realmente h ou no a

condio vulnervel, por meio da anlise do caso

tangvel pelo magistrado. A mitigao do finalismo

representa um progresso em proveito de um

preceito justo e da incidncia da equidade no plano

concreto, porm estender a suspeita da

vulnerabilidade de forma descomedida gera um

contexto extremista incabvel. Isto posto, a

conjectura de vulnerabilidade da qual usufrui o

consumidor pessoa natural no se aplica ao


32/181

32

consumidor pessoa jurdica, havendo a

possibilidade, todavia, de corroborar a ocorrncia

da vulnerabilidade para que seja empregado o

Cdigo de Defesa do Consumidor.

Tem-se as seguintes pontuaes: todo

consumidor sempre vulnervel, partindo da

premissa que a vulnerabilidade se relaciona a um

estado do cidado, caracterizando o tpico cenrio

de riscos; a pessoa fsica que adquire ou utiliza

produto ou servio presumida como destinatria

final, sendo consumidora, por conseguinte

vulnervel; a pessoa jurdica que adquire ou utiliza

produto ou servio, poder ser considerada

destinatria final, a sujeitar-se ao caso palpvel,

para averiguao da relao de consumo, por meio

da teoria finalista; ainda que a pessoa jurdica no

seja verificada enquanto destinatria final, no

constituindo-se consumidora do bem ou servio, o

Cdigo de Defesa do Consumidor conseguir ser

cabvel, isso se restar comprovada a condio de

vulnervel, consoante o finalismo aprofundado.

Fundamental se faz expor a necessidade da

diferenciao dos conceitos condizentes


33/181

33

vulnerabilidade e hipossuficincia, uma vez que

no h que confundir tais concepes. Todo

consumidor vulnervel, contudo nem sempre

hipossuficiente. Isso em razo do conceito de

hipossuficincia abarcar, alm do conceito de

pobreza, nas situaes de permisso dos benefcios

da justia gratuita, a apreciao mais vasta nas

relaes de consumo em cada caso, no passo em que

se torna essencial a anlise da discrepncia

frente de uma conjuno de insipincia. A

vulnerabilidade pode ser notada na circunstncia

de pessoa natural, conseguindo ser, igualmente,

presumida na situao legtima em que se trate de

pessoa jurdica. J a hipossuficincia extrada

caso a caso.

Prefacialmente, como eixo norteador da

definio de hipossuficincia tem-se o uso da Lei n.

1.060/50 que estabelece normas para a concesso de

assistncia judiciria aos necessitados, pela qual o

Direito Brasileiro estabeleceu um significativo

estmulo de sobrepujamento desse bice,

assegurando aos hipossuficientes cabal ingresso

aos rgos competentes ao julgamento por


34/181

34

intermdio da desincumbncia do pagamento das

custas processuais. Dessa forma, no cabido que

uma dogmtica desse porte fique alheia ao cerne

da Lei n. 13.105/2015, justamente para escopos de

suma sistemtica do contedo. O Cdigo de

Processo Civil passou a amparar a demanda da

concesso da gratuidade de justia, mais

precisamente em seus artigos 98 a 102. oportuno,

ainda, memorar que a Lei n. 1.060/50 no foi

integralmente nulificada. Segundo acena a Lei n.

13.105/2015 em seu artigo 1.072, III, encontram-se

revogados os arts. 2, 3, 4, 6, 7, 11, 12 e 17 da

Lei n 1.060, de 5 de fevereiro de 1950.

4 PONDERAES FINAIS

Diante do quadro gizado, h, sem sombra de

dvidas, a nfase que confere o palco de um cenrio

abalizado pelo Direito do Consumidor, no qual

incide mormente em situaes corriqueiras e, por

vezes, inovadoras, atravs dos aspectos abarcados

por esta esfera de mbito econmico, judicial e

pblico, o que possibilitou a ascenso e


35/181

35

reconhecimento da defesa dos seus direitos como

direito fundamental, conferindo-lhe, ainda, a

posio de princpio fundamentador e responsvel

pela estruturao da prpria dogmtica, tendo em

vista sua incidncia na esfera econmica. Desta

forma, os consumidores esto no estado de titulares

de direitos pautados na Carta Magna, diante das

modificaes trazidas pela Lei Constitucional,

harmonizado com o objetivo de validar as

mediaes do Estado e tutelar os dispositivos

previstos na Constituio de 1988.

Nesta trilha, o Cdigo de Defesa do

Consumidor face ao princpio do protecionismo,

como medida de ordem pblica e interesse social,

evidencia que suas deliberaes no podem ser

suprimidas por acordo entre as partes, por tratar-

se de um ncleo sensvel, frente vulnerabilidade

do consumidor. Entrementes, o contexto em dialogo

prev que a proteo imposta pelo diploma

referenciado deve ser relatado pelo juiz, com a

finalidade de propor maior segurana ao polo mais

vulnervel, em razo de apresentar em seu texto

um aglomerado de preceitos incumbidos de


36/181

36

promover mtodos de respaldo e sustentculo ao

consumidor que incide nas relaes de consumo.

Derradeiramente, diante do exposto,

possvel averiguar que a construo do cenrio de

conquistas do consumidor foi resultado de uma

longa jornada de embates e pretenses da

sociedade, concebendo fidedigna evoluo e

progresso das prerrogativas e direitos

constitucionais. Torna-se justificvel pontuar que a

idealizao dos proveitos esto envoltos por valores

e princpios prprios de estipulado segmento de

indivduos, enquanto homogeneidade social, no

mais florescendo a respeito de uma compreenso de

individualismo ou singularidade do gnero

humano. Decerto, o vu protecionista cinge os

anseios do consumidor, propiciado pela redao

constitucional, o que possibilitou a concretude da

preservao dos seus direitos.

REFERNCIAS

ALMEIDA, Joo Batista de. Manual de direito doconsumidor. So Paulo: Saraiva, 2003.


37/181

37

BITENCOURT, Jos Ozrio de Souza. O princpio

da vulnerabilidade: fundamento da proteojurdica do consumidor. Revista da EMERJ, Rio deJaneiro, v.7, n.25, 2004, p. 248-265. Disponvel em:. Acesso em 20 mar.2016.

BRASIL. Constituio (1988). Constituio daRepblica Federativa do Brasil. Braslia, DF:Senado, 1988.

________.Lei n. 1.060, de 5 de fevereiro de 1950.Estabelece normas para a concesso de assistncia

judiciria aos necessitados. Disponvel em:. Acesso em 20 jun.

2016.

________.Lei n. 8.078, de 11 de setembro de 1990.Estabelece normas de proteo e defesa doconsumidor. Disponvel em:. Acesso em 26 mar.2016.

________.Lei n. 13.105, de 16 de maro de 2015.Cdigo de Processo Civil. Disponvel em:. Acesso em 20 jun.2016.

________. Superior Tribunal de Justia. Disponvelem: . Acesso em 20 jun. 2016.

________. Tribunal de Justia do Rio Grande do sul.Agravo de instrumento n. 70068195957. Agravante:


38/181

38

Edinelson Bettim da Rosa. Agravado: Banco GMAC

S/A. Relator: Angela Terezinha de Oliveira Brito.Jurisprudncia, Porto Alegre, 19 fev. 2016.Disponvel em: . Acesso em20 mar. 2016.

MARQUES, Cludia Lima et al. Manual de direitodo consumidor 6 ed. rev., amp. e atual. So Paulo.Editora Revista dos Tribunais, 2014.

MARQUES, Cludia Lima. Contratos no Cdigo deDefesa do Consumidor: O novo regime das relaes

contratuais, 4 ed. So Paulo: Editora Revista dosTribunais, 2002.

NUNES, Luis Antnio Rizzatto. Curso de direito do

consumidor. So Paulo: Saraiva, 2011.

RANGEL, Tau Lima Verdan. No abusividade napublicidade: vulnerabilidade e proteo doconsumidor. Revista Jus Navegandi, Teresina, ano19, n.3901, 7 mar. 2014. Disponvel em:. Acesso em 20mar. 2016.

TARTUCE, Flvio; NEVES, Daniel AmorimAssumpo. Manual de direito do consumidor:direito material e processual. So Paulo: Mtodo,2012.

WEBER, Thadeu. A ideia de um mnimo

existencial de J. Rawls.Kriterion [online], v. 54,

n.127, 2013, p. 197-210. Disponvel em:


39/181

39

pid=S0100-512X2013000100011>. Acesso em 02

jun. 2016.


40/181

40

PATRIMONIO CULTURAL BRASILEIRO: PRAA

JERONIMO MONTEIRO, SEUS BENS

TOMBADOS, HISTRICO E

COMTEMPORANIEDADE.

Viviane Fidelis4

Bruna Torezani5

Daniele Silveira6

Resumo: O presente artigo tem o objetivo de abordar aimportncia da Praa Jernimo Monteiro, para a atualidade epara a historia da cidade de Cachoeiro de Itapemirim ES,explanando noes bsicas sobre o Patrimnio culturalBrasileiro, sua importncia e a forma que ele afeta a vida decada indivduo, com as lembranas que proporciona, com os

sentimentos que trs a tona, a maneira que atinge aidentidade local e ainda de que forma esse bem vem sendoprotegido pela legislao. Esclarecer da mesma forma oinstituto do tombamento e a atual realidade jurdica e socialda praa e dos bens nela inseridos.

Palavras-chaves: Praa Jernimo Monteiro. Cachoeiro deItapemirim. Patrimnio Cultural.

Abstract: This article aims to address the importance ofSquare Jeronimo Monteiro, for the present and the history ofthe city Cachoeiro de Itapemirim - ES , explaining the basicsof the cultural heritage Brazilian, its importance and how itaffects the life of every individual, with the memories itprovides, with the feelings behind the light, the way that

4 Graduando no curso de Direito, Faculdade Multivix. Email:

[email protected] Graduando no curso de Direito, Faculdade Multivix. Email:[email protected] Graduando no curso de Direito, Faculdade Multivix. Email:[email protected]


41/181

41

reaches the local identity and yet how well this has been

protected by law. Clarifying the way the registration of theinstitute and the current legal and social reality of the squareand the goods inserted in it.

Keywords: Jernimo Monteiro Square. Cachoeiro deItapemirim. Cultural Heritage.

1 INTRODUO

A Praa Jernimo Monteiro, ganha o status

de bem cultural por conta da memria coletiva que

carrega, e dos significados que tem, tanto para

cidade, quanto para a populao. Esse texto trata de

sua importncia para a identidade do povo de

Cachoeiro de Itapemirim, e das implicaes desse

bem no meio jurdico j que a Carta Magna do

Estado brasileiro estabelece a importncia da

cultura para a formao intelectual dos indivduos.

Um bem cultural carrega consigo muito

mais que simplesmente beleza, um modelo de

arquitetura ou a demonstrao de um modo de viver

de uma sociedade em certo espao no tempo, carrega

consigo historias individuais, de cada individuo que

ali viveu algo ou presenciou certo acontecimento,

lembranas, sentimentos.


42/181

42

Ao se contemplar um espao de

relevncia histrica, esseespao evoca lembranas de umpassado que, mesmo remoto, capaz de produzir sentimentose sensaes que parecem fazerreviver momentos e fatos alivividos que fundamentam eexplicam a realidade presente.Essa memria pode serdespertada atravs de lugares eedificaes, e de monumentosque, em sua materialidade, socapazes de fazer rememorar aforma de vida daqueles que nopassado deles se utilizaram.

Cada edificao, portanto,carrega em si no apenas omaterial de que composto,mas toda uma gama designificados e vivncias aliexperimentados (TOMAZ, s.d,s.p).

Michael Pollak, citado por Paulo Cesar

Tomaz (s.d., s.p.), diz que a memria coletiva de um

grupo contribui para manter a coeso dos grupos e

das instituies que compe uma sociedade, para

definir seu lugar respectivo, sua

complementaridade. Entende-se que um

determinado lugar histrico, como a prpria Praa


43/181

43

Jernimo Monteiro responsvel por manter a

unio social e fazer com que a cidade de Cachoeiro

de Itapemirim, se entenda como tal, e seus

indivduos de certa forma reconheam-se entre si.

Da mesma forma que o Rio De Janeiro

famoso pela Lapa, Cachoeiro de Itapemirim, a

medida de suas propores reconhecido por sua

principal praa, j que a mesma, como vai ser visto

a seguir, abrigou e abriga instituies de grande

reconhecimento e importncia, exposies de

diversos gneros, alm de ser tambm um local de

protestos e manifestaes como as que ocorreram

em junho de 2013, ficando mais do que constatado

portanto, a importncia desse local para o

cachoeirense, assim como a Praa do Papa, em

Vitoria - ES um importante lugar de reivindicao

de direitos. Alm disso, mister destacar a

relevncia da praa para a juventude da cidade, que

diariamente se encontra no local, principalmente

para atividades esportivas como skatee afins.


44/181

44

2 O PATRIMNIO CULTURAL

A cultura, a historia, a arquitetura ou

qualquer outra forma de produo humana, ou

peculiaridade ambiental deve ser preservada e

perpetuada a fim de que a humanidade tenha

conscincia de si e do meio que est inserida, paraque esta entenda o presente, embasada no passado

e nas experincias cultivada at ali. Vale

inicialmente ressaltar, que o patrimnio cultural

brasileiro, no deve ser entendido apenas como

grandes formaes naturais, monumentos deedificao ou documentos de importncia

inestimvel, mas com uma abrangncia muito

maior. O Guia de Preservao do Patrimnio

Cultural (ESPIRITO SANTO, s.d, s.p) define que

patrimnio cultural um produto coletivo,formado pelo conjunto das realizaes de uma

sociedade e que vem sendo construdo ao longo de

sua histria. A Constituio da Republica

Federativa Do Brasil, em seu artigo 216 dispe

sobre o Patrimnio Cultural:


45/181

45

Art. 216. Constituem patrimnio

cultural brasileiro os bens denatureza material e imaterial,tomados individualmente ou emconjunto, portadores de referncia identidade, ao, memriados diferentes grupos formadoresda sociedade brasileira, nos quaisse incluem: I- as formas de

expresso; II- os modos de criar,fazer e viver; III- as criaescientficas, artsticas etecnolgicas; IV- as obras, objetos,documentos, edificaes e demaisespaos destinados smanifestaes artstico-culturais;V- os conjuntos urbanos e stios devalor histrico, paisagstico,artstico, arqueolgico,paleontolgico, ecolgico ecientfico (BRASIL, 1988).

Os patrimnios culturais podem ser divididos

em patrimnios materiais e patrimnios imateriais.

Os patrimnios materiais so aqueles existentes

graas produo humana em determinado espao

de tempo da historia, eles se subdividem em bens

moveis quadros, documentos, utilitrios de uso

cotidiano, objetos em geral; e os bens imveis que

compreendem edificaes, mas no s estas, mas

sim todo seu entorno para que possam ser vistas e


46/181

46

apreciadas. O que inerente ao patrimnio material

que este tangvel, podem ser visto fisicamente,

tocado. importante destacar esse ponto para que

se possa diferenci-los dos bens imateriais, que por

sua vez compreendem toda produo humana,

cultural de um determinado povo, todo saber, todo

fazer, toda manifestao, dana, musica,

interpretao, tudo que pode ser apreciado, mas que

no se pode tocar, vale apenas senti-los e desfrut-

los, so momentos, historias, tradies como afirma

o Guia de Preservao do Patrimnio Cultural

(ESPIRITO SANTO, s.d, s.p).

A existncia na prpria Constituio, de um

capitulo especifico voltado para a educao, para a

cultura e para o desporto, torna-a uma das mais

avanadas do

mundo nesse aspecto. No que por apenas existir na

constituio o bem j seja de imediato preservado,

mas uma forte bandeira levantada a favor do

patrimnio cultural impedindo que outros

interesses se sobreponham.


47/181

47

A simples definio, no corpo da

Constituio, do que deve serentendido por patrimnio cultural,possui grande importncia naproteo desse patrimnio, poisimpede que tal definio sejaalterada por normahierarquicamente inferior, o quedeixaria tal patrimnio exposto a

eventuais interesses conflitantesque poderiam prevalecer nodecorrer do processo legislativoordinrio, tendo em vista que aalterao de uma normainfraconstitucional segue umprocesso bem mais simples do queseria necessrio para amodificao do texto elaboradopela Assemblia NacionalConstituinte (BOGO, 2016, s.p).

Cabe ao Estado e a sociedade a

responsabilidade de salvaguardar, os bens

culturais, atravs de instrumentos Administrativos

e Judiciais, que compreende este ultimo a Ao Civil

Publica e a Ao Popular (FERREIRA, s.d., s.p.). O

pargrafo 1 do artigo 216 estabelece alguns

dispositivos para a proteo do patrimnio cultural

brasileiro como tambm os responsveis por sua

preservao:


48/181

48

1 - O Poder Pblico, com a

colaborao da comunidade,promover e proteger opatrimnio cultural brasileiro,por meio de inventrios,registros, vigilncia,tombamento e desapropriao,e de outras formas deacautelamento e preservao(BRASIL, 1988).

A finalidade de garantir e proteger o

Patrimnio cultural Brasileiro vai sendo reafirmada

ao longo de todo processo legislativo ordinrio

Constituio Federal, como, por exemplo, noDecreto-Lei n 25, de 30 de novembro de 1937 (Lei

Do Tombamento), na Constituio do Estado do

Esprito Santo e, inclusive, na Lei Municipal N

5.890, 1937 (PDM).

Cabe ao Poder Pblico seu entendimentocomo grande responsvel por incentivar, fomentar,

gerar oportunidades, financiar e apoiar os agentes,

instituies, comunidades que tm o enfoque na

proteo desses bens. Os pargrafos 2 e 3 do artigo

216 da Constituio Federal cuidam para que oconhecimento sobre esses bens protegidos, a histria


49/181

49

que carregam, assim como as praticas, costumes e

manifestao sejam difundidos e incentivados.

2 Cabem administraopblica, na forma da lei, a gestoda documentao governamental eas providncias para franquear

sua consulta a quantos delanecessitem. 3 A lei estabelecer incentivospara a produo e o conhecimentode bens e valores culturais(BRASIL, 1988).

Nesse ponto fica clara a preocupao do

constituinte de que as novas geraes conheam

esses bens, a histria de seus ancestrais e sejam

inseridas a essas prticas culturais para que as

mesmas sejam assim respeitadas, preservadas e

perpetuadas. Esse aspecto do artigo importante de

ser percebido pois tem o intuito de colocar em

pratica o verdadeiro sentido para o qual se preserva

algo, para que as novas geraes tenham

conhecimento do mesmo, e reconheam a identidade

de seu povo ali.


50/181

50

3 TOMBAMENTO

A palavra tombamento tem origem

portuguesa, e significa fazer o registro de algo de

valor para a comunidade, em livros especficos, num

rgo de Estado que cumpra tal funo. Atualmente

o tombamento um ato administrativo feito com a

devida aplicao da Decreto Lei n 25 de 30 de

novembro de 1937 que organiza a proteo do

patrimnio histrico e artstico nacional com o

objetivo de resguardar bens de valor histrico,

cultural, arquitetnico e ambiental, para que no

sejam destrudos ou descaracterizados (ESPRITO

SANTO, s.d) assim como a devida aplicao da

Constituio da Republica Federativa do Brasil que

versa sobre o patrimnio cultural brasileiro j

supracitada.

Os tombamentos podem serclassificados quanto amanifestao de vontade ouquanto a eficcia do ato. No

primeiro caso, os tombamentospodem ser voluntrios oucompulsrios. O tombamentovoluntrio aquele em que o


51/181

51

proprietrio do bem a ser tombado

se dirige ao rgo competente eprovoca o tombamento de livre eespontnea vontade ou ainda,quando notificado do tombamento,concorda sem se opor ao ato detombamento. O tombamentocompulsrio acontece quando orgo competente d incio

ao processo de tombamento,notificando o proprietrio que,inconformado, procura,administrativamente oujudicialmente, opor-se aotombamento. Os tombamentospodero ser, quanto a eficcia doato, provisrios ou definitivos. Osprimeiros o so quando nofindou-se o processo detombamento, no obstante seusefeitos j se produzamprovisoriamente. O segundo tipo o tombamento fruto de ato perfeitoe acabado, do qual no cabe maisqualquer discusso. (OLMO, 2000,s.p).

Segundo Meirelles, apud Rodrigues Junior

(2015, s.p), o tombamento a declarao, pelo

Poder Pblico, da importncia histrica, artstica,

paisagstica, turstica, cultural ou cientfica de

coisas ou localidades que, por essa razo, devem ser


52/181

52

preservados, de acordo com registro em livro

prprio. Cabe ressaltar, portanto, que:

[...] o tombamento pode seraplicado aos bens mveis eimveis, pblicos ou privados, decaracterstica cultural ou

ambiental. Todos os bens quepossurem referncia identidade,ao e memria dos diferentesgrupos formadores da sociedadebrasileira podero ser tombados.De acordo com a ConstituioFederal, no apenas os bensdotados de monumentalidade ouexcepcionalidade podero sertombados. Entre os bens passveisde tombamento, figuram cidades,praas, ruas, edifcios, obras dearte, mveis, livros, fotografias,florestas (RODRIGUES JUNIOR,2015, s.p).

Os entes responsveis pelo tombamentopodem ser a Unio atravs do Instituto do

Patrimnio Histrico e Artstico Nacional, pode

ainda ser realizado pelo Governo Estadual atravs

de sua secretaria da cultura, pelas administraes

municipais que tiverem lei especifica que versesobre, ou ainda em mbito mundial atravs do


53/181

53

reconhecimento como patrimnio da humanidade

pelo ICOMOS/UNESCO. (ESPRITO SANTO, s.d).

Os bens tombados permanecemsob domnio e posse dosparticulares, mas sua utilizaopassa a ser limitada e

condicionada, podendo serimpostas, ainda, servides elimitaes satlites aos imveis davizinhana, quando se tratar debem imvel tombado e fornecessrio assegurar a proteo doque se denomina de seu entorno(MOREIRA NETO, 2014, p.512).

Ou seja, cabe dizer sobre a confuso por

muitos feita, que o tombamento no um

instrumento que procura vedar o exerccio da

propriedade do bem, mas tem nica e

exclusivamente o intuito de preservar a referncia

que o bem evoca por suas caractersticas

histricas, artsticas e culturais, e, portanto,

regular o uso deste, para que suas caractersticas

protegidas sejam mantidas. O tombamento pode

ter tambm o intuito de proteo e defesa de uma

comunidade contra o excesso de demanda do


54/181

54

capital ou das presses demogrficas sofridas por

uma regio.

4 HISTORICO DA PRAA JERNIMO

MONTEIRO

A Praa Jernimo Monteiro, marcante

smbolo da identidade do cachoeirense abriga dois

monumentos tombados, em razo de seus valores

histrico, cultural e arquitetnico, o Palcio

Bernardino Monteiro e o Chafariz que se localiza ao

lado. O Palcio, obra rica em detalhes, atualmente

abriga a sede da prefeitura de Cachoeiro de

Itapemirim, mas tambm j foi sede de outras

instituies, como a escola Bernardino Monteiro,

motivo pelo qual o prdio foi inaugurado em 1912,

no governo de Jernimo Monteiro. (CACHOEIRO

DE ITAPEMIRIM, s.d).

O USO DO PRDIO DA ESCOLA- Na realidade, palcio palavraque inventaram quando o Prefeito

Valado tomou posse no segundomandato, tirando do Bernardino ameno para o qual ele prdio


55/181

55

foi criado. Foi criado para ser

Escola e no Palcio. (Essesequestro da memria coletiva, apartir da mudana do nome deEscola para Palcio, estmatando a identidade da Escola eda percepo da sociedade sobreela).O ENSINO - O ensino, como era

escola de ponta naquela poca,acredito fosse da melhorqualidade, certamente o era comrelao s outras escolas dacidade, construdas anteriormente.Mas dessa matria no tenhocincia, exceto informaes gerais.Sugiro a leitura do recente livro daProf. Lidiane Picoli, que tem comottulo O Grupo EscolarBernardino Monteiro (pode serencontrado na Secretaria deCultura, no Palcio, bem comodo Relatrio de 1918 (cinco anosaps a fundao da Escola), doProfessor Domingos Ubaldo LopesRibeiro, o qual possodisponibilizar cpia.QUEM (CLASSE SOCIAL)FREQUENTAVA A ESCOLA -Acredito que a escola tinha maisalunos de (usando terminologiaatual) classe mdia e alta do quede classes abaixo dessas duas, masa classe pobre a frequentava, sim.

Tanto que, em relatrio de 1918, oento Diretor da Escola, ProfessorDomingos Ubaldo, criticava


56/181

56

fortemente noticia que se

espalhara, de que os pobres no opodem frequentar porque se exigecalado. Mais frente, norelatrio, diz o ProfessorDomingos Ubaldo que, emprincpio um mal no exigircalado, depois de relatar que asmesmas notcias justificam-se (na

opinio dos noticiantes), que taltese prejudicial casa deeducao que dirijo, ou seja, queos alunos pobres procuram outrasescolas porque estas no exigemcalado. (Estou dizendo etranscrevendo o episdio dosalunos calados, sob o ponto devista pessoal de que, poca,quem calava sapatos era declasse mais abastada, ao contrriodos menos abastados, quefrequentariam o Bernardinodescalos). Kleber Massena, quenasceu em 1908, e estudou noBernardino nos primeiros anos daescola, deu depoimento muitoimportante, de que os pobrestambm estudavam l, com certadificuldade, mas estudavam depoimento ao jornalista LuzimarNogueira Dias, em 1985.(MANSUR, 2016, s.p)


57/181

57

Foto 1 - Escola Bernadino Monteiro

Fonte: Jornal Fato

Foto 2Ponto de nibus em frente ao Belas Artes

Fonte: Acervo Jornal Sete dias, 1950


58/181

58

Foto 3 - Praa Jernimo Monteiro em sua poca

mais bonita com arvores frondosas, cinema central eo vai e vem dos namorados.

Fonte: Acervo Jornal Sete dias

Foto 4Praa Jernimo Monteiro, anos 80

Fonte: Acervo Flecha Branca, 1980


59/181

59

Foto 5 Praa Jernimo Monteiro com seus encantos, vendo-

se ao fundo o prdio Gil Moreira, famlia Vilas e RestauranteBelas Artes

Fonte: Acervo Jornal Sete Dias, 1947.

Foto 6Praa Jernimo Monteiro com o antigo pontos de taxise os bares Vitoria e Madureira. Naquele tempo, os nibus daviao Itapemirim mantinham o embarque de seuspassageiros no local onde , hoje, o Edifcio Primus

Fonte: Acervo Flecha Branca, 1958


60/181

60

O imvel patrimnio histrico, tombado pelo

Conselho Estadual de Cultura no dia 06 de agosto

de 1985. O prdio hoje conta com espaos culturais

de relevante importncia para a cidade como a sala

Levino Fanzeres disponibilizada para exposies

artsticas, cientficas, culturais, lanamentos de

livros e outros eventos e ainda a Sala dos prefeitos

que expe fotos de todos os prefeitos que

administraram a cidade, desde 1914. Um acervo de

incomensurvel importncia dentro do contexto

histrico-cultural do municpio, fonte de pesquisa

para estudantes, educadores e afins, desenvolvido

dentro do projeto Resgate e Registro, da atual

administrao. (CACHOEIRO DE ITAPEMIRIM,

s.d, s.p).

Tenho notado certo resgate daPraa Jernimo Monteiro, paraeventos culturais, no tantoquanto gostaria, mas alguma coisatem sim e est aumentando (aindaque no na rapidez que se faznecessria).Toda cidade deinterior, principalmente cidade deinterior, funciona e vive a partirde seu Centro; quando nadaporque nele que se comeam (e


61/181

61

permanecem) tradies e cultura

locais. O abandono do centrosignifica abandono dos valoreslocais essenciais que devem serpreservados (MANSUR, 2016, s.p).

Alm do palcio, h ainda a presena do

Chafariz, que infelizmente a anos est desativado,

tendo seu funcionamento restrito na realidade ate a

dcada de 80, depois disso, no se sabe o motivo,

mas no funcionou de forma contnua mais. O

presente monumento agora se resume a um buraco

no cho, depois de inmeras reformas, inclusive at

j foi enterrado a pedido da prefeitura, para que ali

fosse feito um prespio de natal, a alguns anos

(LOUZADA, s.d).

Foto 7 Chafariz da Praa Jernimo Monteiro em

funcionamento


62/181

62

Fonte: Prefeitura De Cachoeiro de Itapemirim, 2014

Foto 8Chafariz da Praa Jernimo Monteiro desativado

Fonte: Tripadivisor Brasil

[...] seja do ponto de vistaturstico, seja do ponto de vistacultural e de patrimnio imaterialcidade que se esquece de seupatrimnio histrico, como, deuma forma ou de outra esses doispatrimnios e outros foram

esquecidos... no s mereceesquecimento, como seresquecida (MANSUR, 2016. s.p).

Apesar do total descaso com uma construo

que ajuda a contar a histria do municpio, a praa

segue bonita e inspiradora, com a presena de

bustos de personalidades famosas, suas palmeiras


63/181

63

imperiais e a cotidiana presena de feiras de

artesanato local (LOUZADA, s.d).

5 CONTEMPORANEIDADE DA PRAA

JERONIMO MONTEIRO

grande e forte a presena do publico jovem

na praa, com atividades esportivas como corrida,

skates e afins, e com atividades artsticas como

teatros e a cantada de natal que acontece todos os

anos na cidade, aos quais a histrica praa serve de

palco. Alm disso, mister destacar que

recentemente a festa da cidade voltou a acontecer

na prpria praa, alm de ser o local principal de

protestos e reivindicaes dos moradores do

municpio.


64/181


65/181

65

Foto 10De acordo com a organizao, cerca de 3 mil pessoas

foram as ruas de Cachoeiro para protestas contra o PT e ogoverno Dilma

Fonte: Folha Vitoria, 2016

Foto 11 - Revezamento da Tocha Olmpica em Cachoeiro adcima quarta cidade a receber no Brasil e a primeira do ES

Fonte: Leandro Martins, 2016


66/181

66

Foto 12Pea de teatro na Praa Jernimo Monteiro

Fonte: CIA Encena, 2014

Como j supracitado apesar das inmeras

atividades que acontecem no local diariamente tem-

se um verdadeiro abandono por parte do poder

publico quanto aos bens daquele local, exemplo

claro disso o chafariz que segue desativado, semcontar com o incentivo muito pequeno da prefeitura

a essas atividades dirias que mantm viva a

memria e a importncia do local, principalmente

para os jovens, que tanto precisam reconhecer o

patrimnio de sua cidade. Obviamente que h simum incentivo, financeiro e estrutural, toda via este

pequeno. Reconhecer a verdadeira importncia da


67/181

67

praa na vida dos indivduos que a frequentam e

investir forte, em esporte, cultura e nas atividades

didticas da praa essencial.

Foto 13Feira de Artesanato na Praa Jernimo Monteiro

Fonte: ALVES, 2016

Alm disso, importante ainda incentivar

cada vez mais a frequentao diria de outros


68/181

68

pblicos no local, alm dos jovens, como ao os

idosos, para que haja recuperao os sentimentos

saudosistas do local. Atualmente ocorre na praa

feirinhas de artesanato, que so muito positivas e

que atraem muito esse publico, alm de valorizar o

artesanato local.

6 CONSIDERAOES FINAIS

Atravs deste artigo pode-se perceber o valor

do patrimnio cultural e a influencia significativa

que este exerce na vida daqueles que o frequentam,

o apreciam e por muitas vezes dependem. A

relevncia da praa Jeronimo Monteiro transcende

o limite de bem cultural, tombado e importante para

a histria de seu povo, hoje ela toma novo status e

passa a ser importante no presente da vida de

muitos indivduos, indivduos estes que dependem

dela para propagar sua arte, j que esta serve de

feira para os arteso, de palco para o teatro, de

pista para os skatistas e corredores, e

principalmente local pelo qual o povo se faz ser

escutado atravs de seus protestos.


69/181

69

mister ainda destacar a importncia que a

praa tem no resgate da memria do cachoeirense,

para que esse se reconhea como tal, e tenha

orgulho da terra ao qual se origina. Esse aspecto

imprescindvel para alavancar um processo de

aumento da autoestima da populao, j que

culturalmente o braseiro tende a valorizar aquilo

que de fora, que lhe estranho, e esquece-se de

olhar para sua prpria essncia e enxergar nela

caractersticas que devem ser valorizadas e

reconhecidas, para que assim se aprecie o que

realmente tem valor, alm de todas as imposies

da mdia que muito influencia nesse processo de

baixa autoestima e de descaso com os bens que

verdadeiramente pertencem ao povo.

7 REFERNCIAS

ALVES, Sirlei. Artes Mara Dorigheto, com Artes eartesanato em cabaas e sementes, 2016. Disponvelem:


70/181

70

OxCLlRdZEoC6iA6se-

V7NmvHzzSSWP2Dap1vZGyelTOGd-EFzawElYi89FgvZRlRX6uHc0nIK&type=1&opaqueCursor=AbqVVSgQ61YOSu_3dnMntgMNkbdM-4mHZ54FUsLc8X3TvXxbhgRzqxeNLS47d1o7GHh-6vtG0oulvLPgZ2GVRX7ARd2Mf9Y9gK7DX48Bwp4zZrEP7V6lrYOQizxAAlVk8L4DMMaYE7LW_oacZVTPlBb-7A_Tk17-1ak39wwypxf1nUsG1ZA052mmIxBfEQw3JIUjsdOl8l0sAaIii-XQOpwlmCeLHdRbtGmC80msfoavnlzNjwIIsUbZn

Yn8Sc2FG1WTT8cEu9Iy5JKqofaTcACXzM1HVKahoPUvDzOF-cWMEzDlU4NaeoKtH88tTUgb7hkFo22jgRj7xJlfm

YK75ODSMD6LWYgynvwJvftoKCOikA&theater>.Acesso em: 16 jun. 2016

BOGO, Lucimar Hofmann. A importncia daconstitucionalizao do meio ambiente para aefetividade da proteo do patrimnio cultural. JusNavigandi, [s.l], jan. 2016. Disponvel em:.

Acesso em: 31 mar. 2016

BRASIL. Constituio (1988). Constituio daRepblica Federativa do Brasil.Braslia, DF:Senado, 1988.

BRASIL.Decreto-lei n 25, de 30 de novembro de

1937.Organiza a proteo do patrimnio histrico eartstico nacional. Basilia, 30 de nov. 1937.Disponvel em:
http://legislacao.planalto.gov.br/legisla/legislacao.nsf/Viw_Identificacao/DEL%2025-1937?OpenDocumenthttp://legislacao.planalto.gov.br/legisla/legislacao.nsf/Viw_Identificacao/DEL%2025-1937?OpenDocumenthttp://legislacao.planalto.gov.br/legisla/legislacao.nsf/Viw_Identificacao/DEL%2025-1937?OpenDocumenthttp://legislacao.planalto.gov.br/legisla/legislacao.nsf/Viw_Identificacao/DEL%2025-1937?OpenDocumenthttp://legislacao.planalto.gov.br/legisla/legislacao.nsf/Viw_Identificacao/DEL%2025-1937?OpenDocument


71/181

71

.Acesso em: 14 jun. 2016

ESPIRITO SANTO (ESTADO). Locais a Visitar, s.d.Disponvel em:.

Acesso em: 14 jun. 2016

ESPRITO SANTO (ESTADO). Secretaria doEstado da Cultura do Esprito Santo. Guia DePreservao Do Patrimnio Cultural,EspiritoSanto, 2008. Disponvel em:

Acesso em: 31 mar. 2016.

FERREIRA, Mateus de Moura. Disponvel em:.

Acesso em: 31 mar. 2016

L, Ricardo. A Beleza Est Na Praa JernimoMonteiro. Trip Advisor, 2015. Acesso em:.


MARTINS, Leandro. Revezamento da TochaOlmpica emCachoeiro

a dcima quarta cidade a
https://www.facebook.com/hashtag/cachoeiro?source=feed_text&story_id=1175809522451687https://www.facebook.com/hashtag/cachoeiro?source=feed_text&story_id=1175809522451687https://www.facebook.com/hashtag/cachoeiro?source=feed_text&story_id=1175809522451687


72/181

72

receber noBrasil

e a primeira doES

como sempre,

2016. Disponvel em:.


MEMORIAS DE CACHOEIRO. Flecha Branca,Cachoeiro de Itapemirim, s.d. Disponvel em:.

Acesso em: 14 jun. 2016.

MENDES, Alissandra.Ato leva 2,5 mil cachoeirensess ruas para protestar contra o governo Dilma.FolhaVitoria,Vitoria, 2016. Disponvel em:.Acesso em: 14 jun. 2016
https://www.facebook.com/hashtag/brasil?source=feed_text&story_id=1175809522451687https://www.facebook.com/hashtag/brasil?source=feed_text&story_id=1175809522451687https://www.facebook.com/hashtag/es?source=feed_text&story_id=1175809522451687https://www.facebook.com/hashtag/es?source=feed_text&story_id=1175809522451687https://www.facebook.com/hashtag/es?source=feed_text&story_id=1175809522451687https://www.facebook.com/hashtag/brasil?source=feed_text&story_id=1175809522451687


73/181

73

MORAES, Roney. Esprito Santo de Fato, s.l, s.d.

Disponvel em:. Acesso em: 14 jun. 2016.

MOREIRA NETO, Diogo De Figueiredo. Curso DeDireito Administrativo. 16. Ed. Rio De Janeiro:Forense, 2014.

PARAN (ESTADO). Secretaria de Estado DaCultura. Tombamento, s.d. Disponvel em:. Acesso em:14 jun. 2016

RODRIGUES JUNIOR, Eugenio Pacelli Da Silva.O

instituto do tombamento como meio de proteo dopatrimnio cultural nacional.Jus Navigandi,fev. de2015. Disponvel em:.


SILVA, Eliane Brito De Resende.Caminha daUnimed.. 2km de caminhada + 5km de corrida,2016. Disponvel em:


74/181

74

yJ5gwPgNg57e7xdEpPXwLvzZsTSHhR_5gsu72adL

uPNwvfsN-5DuoQpbNlJ4hjInOjyyk-wokCv50DMbMt_Gm_nVsZ-VeHpvYgzDs0ZO7aAib0wcwyoOy9xdt-8CvMM8CTBbdYH0h-4BYLZY3vCX0Gk1NH4wFA8JwrsQ8vQ6DWFRgTKMOuJa52TedSexJcU5iObp4f2QFPIDtzHhVVQFpy2VGMubs-PcZ1mSYvJ48GUc3pUKgugGq4Ei6pRmJSIWh9SfSPXHI13KA&theater>. Acesso em: 16 jun. 2016.

TOMAZ, Paulo Cesar. A Preservao do PatrimonioCultural e sua Histria no Brasil. Revista deHistria e Estudos Culturais. UniversidadePresbiteriana Mackenzie, v. 7 n. 2,mai./jun./jul./ago. 2010. Disponvel em

. Acesso em: 31 mar. 2016.


75/181

75

O TOMBAMENTO E A INTERVENO DO

ESTADO NA PROPRIEDADE PRIVADA EM PROL

DA PRESERVAO DO PATRIMNIO

CULTURAL.

Bianca Gatinho Ruas7Gabriel Ayres Polonini8

Lucas Fernandes Hemerly.9

Resumo: O presente artigo tem por escopo examinar otombamento e a interveno do estado na propriedade privadaem prol da preservao do patrimnio cultural, tendo apropriedade privada no mais absoluta. Seu uso no podeopor-se aos interesses gerais, mesmo no pas como o Brasil emque a constituio assegura o incorruptvel dos direitosrespectivos vida, liberdade, segurana e propriedade,

sendo condicionada a uma funo social. E na Constituio, notvel a preocupao dos constituintes no patrimnio culturalno pas, por esse motivo constituram os bens de naturezamaterial e imaterial, tomados em conjunto ouindividualmente, portando de referncia identidade, ao, memria dos vrios grupos que se formaram da sociedadebrasileira. De acordo com o Artigo 23, inciso III da CF, incluientre as funes de competncia comum da Unio, aosEstados, E ao distrito Federal a competncia concorrente paraestabelecer a proteo ao patrimnio histrico, cultural, osmonumentos, as paisagens naturais e os stios arqueolgicos, oque significa que a Unio se limita a estabelecer normasgerais, seguindo os Estados a sua completa competncia.

7Aluna do 3 perodo do Curso de Direito da Multivix - Unidade deCachoeiro de Itapemirim-ES. E-mail: [email protected] do 3 perodo do Curso de Direito da Multivix - Unidade de

Cachoeiro de Itapemirim-ES. E-mail:[email protected] Aluno do 3 perodo do Curso de Direito da Multivix - Unidade deCachoeiro de Itapemirim-ES. E-mail: [email protected]


76/181

76

Tendo como espcies de tombamento o voluntario fica sendo se

o respetivo proprietrio pedir o tombamento ou se oproprietrio vier a aprovar por escrito notificao de que sedeixou o meio administrativo para o proprietrio pedir otombamento sendo que no mostra antecipadamentevisualizar esse instituto jurdico como desnaturado dapropriedade. E o tombamento compulsrio pode ocorrer sobreduas espcies, a primeira, o proprietrio notificado e deixa deacertar por escrito ou no discute no prazo de 15 dias, sendoassim se forma o tombamento compulsrio.

Palavras-chave: Tombamento. Propriedade privada.Voluntario. Compulsrio.

1 CONSIDERAES INICIAIS

Na Constituio de 1988, os constituintes

notaram uma preocupao relacionada ao

patrimnio cultural do pas, com isso cabendo a

Unio, os Estados, ao Distrito Federal e aos

Municpios proteger os Documentos, as obras e

outros bens de valor histrico, artstico e cultural, os

monumentos, as paisagens naturais notveis e os

stios Arqueolgicos, como est descrito no Art 23

III, sendo bens que constituem o patrimnio

cultural brasileiro.

A propriedade privada no mais absoluta.

Seu uso no pode opor-se aos interesses gerais,

mesmo no pas como o Brasil em que a constituio


77/181

77

assegura o incorruptvel dos direitos respectivos

vida, liberdade, segurana e propriedade,

sendo condicionada a uma funo social.

Tendo vrios meios em que podem ser

utilizados pelo Estado para intervir na propriedade

privada, dependendo ao que se diz respeito

quantidade e ao regime legal respectivo,

estabelecido pelo ordenamento jurdico. Esses meios

so, limitaes administrativas, a ocupao

temporria, a servido administrativa, na qual se

encaixa o tombamento, o parcelamento e a

edificao compulsrios, que no retiram o domnio

da interveno na propriedade privada. A requisio

e a desapropriao, que uma hora retira e a outra

no retira o domnio, so vistas como meios radicais

para obter a propriedade particular, sendo esses

meios a limitao administrativa, ocupao

temporria, servido administrativa, tombamento e

registro, parcelamento e edificao compulsrios e

pr fim a requisio.

O tombamento pode ser tanto um bem

mvel quanto imvel dotado de nome prprio,

estabelecida sempre que o Poder Pblico deseja


78/181

78

preservar certo bem, pblico ou privado, em relao

ao seu valor histrico, cultural, artstico, turstico e

paisagstico. Certos autores no consideram o

Tombamento como uma natureza de servido.

Mesmo sendo forte o argumento no impressiona,

pois, o elemento dominante tanto pode ser um

prdio como um servio pblico, sendo isso uma

medida em que cabe ao Estado garantir que todos

tenhamos direitos culturais.

O tombamento sempre considerado uma

restrio parcial, sendo assim no impede ao

particular o exerccio do direito ao seu domnio

inerente, por esse motivo no se d, em regra, o

direito de indenizao, para ter uma compensao

pecuniria, ento o proprietrio por conta disso

dever demonstrar que sofreu alguns prejuzos em

decorrncia do tombamento, sendo feito isso para

proteger o bem, o Poder Pblico teve que impor uma

restrio total, de uma maneira que impea o

proprietrio de exercer todos os poderes ao domnio,

para desapropriar o bem e no efetuar o

tombamento, uma vez que essa restrio passiva.


79/181

79

Contudo o tombamento pode ser, quanto

Constituio ou procedimento, de oficio, voluntario

ou at mesmo compulsrio; quanto eficcia que

pode ser provisrio ou definitivo; quanto aos

destinatrios podendo ser geral ou individual. De

acordo com o Decreto-lei n 25/37, o tombamento

distingue-se conforme atinja os bens pblicos ou

particulares, quando refletido sobre os bens

pblicos, tendo o tombamento de oficio, que se

processa conforme a simples notificao entidade

a quem pertence, esta entidade sendo a Unio, o

Estado ou Municpio, sob cuja a guarda estiver a

coisa tombada.

O tombamento compulsrio, iniciado pelo

Poder Pblico, mesmo sendo contra a vontade do

proprietrio. J o tombamento provisrio, que

ocorre com o proprietrio se notificando, que produz

os mesmos efeitos que o definitivo, excerto quanto

transcrio do registro de imveis, sendo exigido

somente pelo tombamento definitivo. Porem a outra

classificao de tombamento, sendo elas quanto aos

destinatrios, considerando o individual, atinge um

bem determinado, e o outro o geral, que acerta


80/181

80

todos os bens citados em um bairro ou em uma

cidade.

O tombamento poder atingir bens

pertencentes a pessoa pblica ou a pessoa privada, o

mesmo sendo pessoa fsica ou pessoa jurdica. Sendo

que no primeiro caso o tombamento comunicado,

ou seja, entidade a quem pertencer ou que esteja

com a guarda da coisa tombada, com fins de

produzir os necessrios efeitos. (Artigo 5). Porm o

Decreto-lei no prev o recurso contra o ato

administrativo que determina o tombamento. No

utilizando a nomenclatura tombamento

compulsrio e voluntario, sendo de qualquer modo

empregada para as pessoas privadas, que se deve

admitir que a entidade que foi atingida pelo

tombamento possa responder perante o Instituto do

Patrimnio Histrico e Artstico Nacional. Seria til

se as razoes focem expostas a contraria, para que

tambm possa ter interesse no acaso divergente na

prpria administrao Pblica, expressamente

conhecidos e devidamente ponderado. Tratando do

bem da pessoa privada dividindo o tombamento em

voluntario e compulsrio.


81/181

81

O tombamento considerado um meio de

procedimento, ou seja, de uma sucesso dos atos

preparatrios at o ato final que a inscrio do

bem no livro do tombo, ento esse procedimento

pode variar conforme a modalidade de tombamento,

isso sendo qualquer das modalidades, tem que

existir a manifestao do rgo tcnico que no

mbito federal o Instituto do Patrimnio Histrico

e Artsitico Nacional.

Sendo assim no nos parece procedentes a

crtica, tendo em vista que o dispositivo s ir

autorizar o cancelamento por motivos de interesse

pblico, o que requer a motivao, perante o

judicirio, por parte do Presidente da Repblica.

Sendo verdade que a proteo do patrimnio

cultural dever do Estado precisamente pelo seu

interesse pblico, no sendo menos verdade que

esse interesse pode, em determinado momento,

conflitar com os demais, tendo relevantes e

merecedores de proteo, sendo que um deles ter

que ser sacrificado para que o critrio da autoridade

a quem a lei confundiu com o poder de deciso.


82/181

82

2 INTERVENO DO ESTADO NA

PROPRIEDADE: O INTERESSE PBLICO EM

DETRIMENTO DO INTERESSE PRIVADO

A propriedade privada no mais absoluta.

Seu uso no pode opor-se aos interesses gerais,

mesmo no pas como o Brasil em que a constituio

assegura o incorruptvel dos direitos respectivos

vida, liberdade, segurana e propriedade,

sendo condicionada a uma funo social.

Aquela propriedade privada, sendo contra

todos e contra o prprio Estado, no existe mais, e

para o bem comum o estado pode intervir, valendo-

se dos institutos da limitao administrativa, da

servido administrativa em que se inclui o

tombamento, de uma ocupao temporria, da

requisio, da desapropriao, do parcelamento e

edificao compulsria. A interveno na

propriedade privada conceituada como sendo toda

a ao em que o Estado, compulsoriamente,

restringe ou retira direitos dominiais do

proprietrio. (GASPARINI, 2012, p. 886).


83/181

83

A vrios meios em que podem ser utilizados

pelo Estado para intervir na propriedade privada,

dependendo ao que se diz respeito quantidade e ao

regime legal respectivo, estabelecido pelo

ordenamento jurdico. Esses meios so, limitaes

administrativas, a ocupao temporria, a servido

administrativa, na qual se encaixa o tombamento, o

parcelamento e a edificao compulsrios, que no

retiram o domnio da interveno na propriedade

privada. A requisio e a desapropriao, que uma

hora retira e a outra no retira o domnio, so vistas

como meios radicais para obter a propriedade

particular, sendo esses meios a limitao

administrativa, ocupao temporria, servido

administrativa, tombamento e registro,

parcelamento e edificao compulsrios e pr fim a

requisio.

A limitao administrativa uma

interveno na propriedade. conhecida como nada

imposio do Estado, de carter geral, que

condiciona direitos dominiais do proprietrio,

independentemente de qualquer indenizao.


84/181

84

As limitaes administrativas

precedem de ordem pblica (noadmitindo acertos ou composies dosseus respectivos contedos) que seconcretizam sob as trs modalidadesseguintes: positiva, negativa epermissivas. Sendo a primeiraadministrado-proprietrio obrigadoa fazer o que o exige a administraopblica. (GASPARINI, 2012, p. 887).

Essas espcies de limitaes administrativas

so exemplos a obrigao de construir muro no

alinhamento ( o lim

Documents

DIREITOS FUNDAMENTAIS EM PERSPECTIVA: COLETÂNEA DE ARTIGOS (V. 3)