Instituições de Direito Público e Privado · A norma jurídica, pois, possui uma estrutura bem definida, composta dos ... Leva em consideração a finalidade da norma jurídica,

Instituições de Direito Público e

PrivadoParte II – A Lei

1.A Lei

Definição

Norma Jurídica

▣ Normas são expressões mentais, juízos ou proposições, de comoprocedimentos ou estados costumam ser, podem ou não podem ser,devem ou não devem ser, sempre que dadas circunstâncias se verifiquem.

▣ As normas são concepções ideais de procedimentos e de estados usuais ecomuns, ou de procedimentos e estados que seres humanos querem quesejam usuais e comuns.

▣ É óbvio que toda norma, sendo princípio da normalidade, sempre seinclui dentro de um sistema ético, ou seja, de um sistema de convicçõessobre o normal e o anormal.

“Chamam-se normas, as convicções, concepções ou princípios, em razãodos quais um procedimento ou estado é tido como normal ou anormal[...] Uma ordenação normativa é um conjunto articulado dedisposições, para a orientação do comportamento, segundo o que étido, dentro de uma comunidade, como bom e mau, conveniente einconveniente, útil e prejudicial, belo e feio.

Goffredo Telles Júnior

Norma Jurídica

▣ A norma jurídica é uma norma de conduta social. Seu objetivo é regular aatividade dos homens em suas relações sociais.

▣ Mas como diferenciá-la das demais normas da vida social, especialmentedas demais normas éticas?

▣ Como diferenciar uma norma jurídica das normas morais, religiosas, usose costumes sociais, etc.?

Norma Jurídica

▣ A principal característica distintiva da norma jurídica é sua coercibilidade,ou seja, elas são normas protegidas pela força estatal.□ Normas sobre impostos, salários, crimes, propriedade, família, etc., são

obrigatórias não apenas no plano íntimo, mas por uma imposição que podechegar até o uso da força para sua execução.

▣ A norma jurídica, pois, possui uma estrutura bem definida, composta dosseguintes elementos:□ Endonorma, que estabelece a prestação ou obrigação;□ Perinorma, que estabelecem as consequência jurídicas (positivas e negativas) do

(des)cumprimento da prestação ou obrigação.

Norma Jurídica

▣ Se H (hipótese) é, P (prestação) deve ser.□ Se P não for, então consequências jurídicas negativas (sanções) são efetivadas.□ Se P for, consequências jurídicas positivas são efetivadas.□ Ex.: Se “A” é eleitor, “A” deve votar. Se “A” não vota, é multado, não pode tirar

passaporte, assumir cargo público, etc. Se “A” vota, pode tirar passaporte,assumir cargo público, etc.

O (H→P) →

¬P → OCJ-

ou

P → OCJ+

(Endonorma) (Perinormas)

Norma Jurídica

▣ Não se pode confundir norma e texto (ou enunciado) normativo.

▣ Uma norma é o significado de um texto normativo. A norma jurídica nãocorresponde ao texto, antes se apresenta como o “resultado” dainterpretação.

▣ Norma não são textos nem o conjunto deles, mas os sentidos construídosa partir da interpretação sistemática de textos normativos.

▣ Assim, a um só texto podem se ligar diversas normas.

Espécies de Norma Jurídica

▣ Existem duas espécies de normas jurídicas: regras e princípios.

▣ O principal traço distintivo entre regras e princípios é a estrutura dosdireitos que essas normas garantem.

▣ Grosso modo, no caso das regras, garantem-se direitos (ou se impõemdeveres) definitivos. Já no caso de princípios, são garantidos direitos (ouimpostos deveres) prima facie.

Espécies de Norma Jurídica: Regras

▣ Conforme dito acima, regras são normas que garantem direito ou impõedeveres definitivos. Elas são normas que sempre são satisfeitas ou não emsua totalidade.

▣ Se uma regra vale para determinado caso, deve ser feito exatamenteaquilo que ela exige: nem mais, nem menos.

▣ Se um direito é garantido por uma norma que tenha a estrutura de regra,esse direito é definitivo e deverá ser realizado totalmente.

Espécies de Norma Jurídica: Princípios

▣ Princípios, por sua vez, são normas que ordenam que algo seja realizadona maior medida do possível, dentro das possibilidades fáticas e jurídicasexistentes. São, pois, mandamentos de otimização, que podem ser cumpridosem diferentes graus.

▣ No caso de normas com estrutura de princípios, é fácil perceber que háuma diferença entre aquilo que é garantido (ou imposto) prima facie e aquiloque é garantido (ou imposto) definitivamente.

Lei

▣ O vocábulo “lei”, usualmente, comporta três acepções:

□ Sentido amplíssimo: sinônimo de norma jurídica, incluindo quaisquer regrasescritas (jus scriptum) ou costumeiras (jus non scriptum).

□ Sentido amplo: usada para indicar normas jurídicas escritas, sejam leispropriamente ditas, decretos, medidas provisórias, etc. Também chamada de “leiem sentido material”.

□ Sentido estrito/próprio: norma jurídica regularmente aprovada pelo PoderLegislativo. Também chamada de “lei em sentido formal”.

1.A LeiElaboração

Lei: Processo Legislativo Ordinário

▣ O processo de elaboração das leis (processo legislativo) compreende trêsfases: iniciativa, aprovação e execução.

▣ Iniciativa é a faculdade que a pessoa tem de propor um projeto de lei.Pode ser proveniente de uma pessoa ou de um órgão.

▣ Na etapa de aprovação, o projeto de lei é estudado e discutido.


▣ Como nosso Legislativo Federa é bicameral (Câmara dos Deputados eSenado Federal), a lei precisa ser aprovada nas duas casas.

□ A votação normalmente se inicia em uma das casas e, aprovada, segue para aoutra casa. Se não aprovado, arquiva-se o projeto.

□ Se a Casa revisora aprovar apenas partes do projeto, ela o emenda e devolve parareavaliação da Casa inicial, que pode aprovar o novo texto ou rejeitá-lo. Se aaprovada (maioria simples) pela Casa revisora, a lei é enviada para sanção ouveto presidencial. Se o rejeitar totalmente, é arquivado o projeto.


▣ A execução da lei compreende seu/sua veto, sanção, promulgação e publicação.

□ Na sanção, o Chefe do Executivo manifesta sua concordância com a lei. Ela podeser expressa (manifestação formal do Executivo) ou tácita (quando o Chefe doExecutivo deixa transcorrer o prazo para sanção sem se manifestar).

□ No veto, o Chefe do Executivo se manifesta contrariamente ao projeto. O vetoentão é enviado ao Legislativo, que pode aceita-lo ou rejeitá-lo.

□ Promulgação é a declaração do Chefe do Poder Executivo de que a lei passa afazer parte do ordenamento jurídico.

□ Publicação é a forma de dar conhecimento a terceiros acerca da lei. Normalmenteé feita por meio da imprensa oficial.

Projeto de Lei na Casa de Origem: Rejeição

1 2 3

Deliberação Rejeição Arquivamento

Projeto de Lei na Casa de Origem: Aprovação

1 2 3

Deliberação Aprovação Envio para a Casa Revisora

Projeto de Lei na Casa Revisora: Rejeição

1 2 3

Deliberação Rejeição Arquivamento

Projeto de Lei na Casa Revisora: Aprovação

1 2 3

Deliberação Aprovação Envio para o Chefe do Poder Executivo

Projeto de Lei na Casa Revisora: Modificação

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Deliberação Aprovação com Modificação

Envio para a Casa de Origem

1.A Lei

Vigência, Validade e Eficácia

Lei: Vigência, Eficácia e Efetividade

▣ Validade formal ou vigência é uma propriedade que diz respeito àcompetência dos órgãos e aos processos de produção e reconhecimentodo Direito no plano normativo. Diz-se que a lei é vigente quando existe epode produzir efeitos, por ser formalmente válida.

▣ Eficácia se relaciona com a aplicabilidade ou executoriedade de uma normavigente, sendo que eficácia técnica ou jurídica se relaciona com aaplicabilidade da norma, ou seja, é a aptidão da norma para produzir os efeitosque lhe são próprios.

▣ Efetividade se relaciona com concreto o cumprimento da lei por seusdestinatários.

Lei: Vigência, Eficácia e Efetividade

▣ Validade formal ou vigência é uma propriedade que diz respeito àcompetência dos órgãos e aos processos de produção e reconhecimentodo Direito no plano normativo. Diz-se que a lei é vigente quando existe epode produzir efeitos, por ser formalmente válida.

▣ Eficácia se relaciona com a aplicabilidade ou executoriedade de uma normavigente, sendo que eficácia técnica ou jurídica se relaciona com aaplicabilidade da norma, ou seja, é a aptidão da norma para produzir os efeitosque lhe são próprios.

▣ Efetividade se relaciona com concreto o cumprimento da lei por seusdestinatários.

Eficácia no TempoRefere-se à entrada da lei em vigor

Eficácia da Lei no EspaçoRefere-se ao território onde será aplicada a lei.

Lei: Eficácia no Tempo

▣ Geralmente, entra em vigor na data de publicação. Se inexiste disposiçãoexpressa na lei, ela começa a vigorar 45 dias após oficialmente publicada(art. 1º da LINDB).

▣ Não tendo a lei vigência temporária, vige até que outra lei posterior amodifique ou revogue.

▣ A lei posterior revoga a lei anterior quando:□ Expressamente assim o declare;□ Seja com ela incompatível;□ Regule totalmente a matéria de que tratava a lei anterior.

Lei: Eficácia no Espaço

▣ A lei federal se aplica em todo o território brasileiro, tanto para nacionaisquanto para estrangeiros.

▣ A lei estadual e municipal se aplica ao estado/município que a editou.

1.A LeiHierarquia

Lei: Hierarquia

▣ 1) Constituição

▣ 2) Emendas Constitucionais

▣ 3) Leis Complementares

▣ 4) Leis Ordinárias (Comuns, Medidas Provisórias, Leis Delegadas)

▣ 5) Decretos Legislativo e Resoluções

▣ 6) Decretos Regulamentares

▣ 7) Outras Normas.

1.A LeiInterpretação

Lei: Interpretação

▣ A interpretação é atividade intelectual que visa desvelar o conteúdo, osentido e o alcance das normas jurídicas.

▣ “Para conhecer, cumprir ou bem aplicar a lei, é preciso captar seu verdadeirosignificado e alcance: interpretá-la” (Ruy Barbosa Nogueira).

▣ Existem diversos métodos de interpretação das normas jurídicasque, na ciência do direito, não atuam de modo excludente, mas simcomplementar, haja vista que não há hierarquização entre eles.

Lei: Interpretação

Friedrich Carl von Savigny (1779 – 1861)

1) Literal2) Sistemática3) Teleológica4) Histórica5) Sociológica

Lei: Interpretação Literal

▣ Também chamada gramatical, filológica ou exegética.▣ Aquela que tem como ponto de partida o exame do significado e alcance

de cada uma das palavras do preceito legal, ou seja, o próprio significadodas palavras.

▣ Ex. 1: Art. 72, §29, da Constituição de 1891: “... os que aceeitaremcondecorações ou titulos nobiliarchicos estrangeiros perderão, todos os direitospoliticos.”□ Rui Barbosa recebeu uma condecoração estrangeira. Seus adversários alegaram

que ele deveria perder seus direitos políticos.□ A defesa do jurista demonstrou que o adjetivo nobiliárquicos referia-se não

apenas a títulos, mas também a condecorações. Ele estaria, assim, proibido deaceitar condecoração nobiliárquica estrangeira, e não uma condecoraçãosimples, como a que aceitara.

Lei: Interpretação Literal

▣ Ex. 2: Art. 5º, XLVII, “a”, da CRFB: [não haverá penas] “de morte, salvo emcaso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX”.

▣ Ex. 3: Art. 212 do CPP. “As perguntas serão formuladas pelas partesdiretamente à testemunha, não admitindo o juiz aquelas que puderem induzir aresposta, não tiverem relação com a causa ou importarem na repetição de outra járespondida.

▣ Parágrafo único. Sobre os pontos não esclarecidos, o juiz poderá complementar ainquirição.”.□ “O disposto no artigo 212 do Código de Processo Penal não obstaculiza a possibilidade de,

antes da formalização das perguntas pelas partes, dirigir-se o juiz às testemunhas, fazendoindagações“ (HC 105538, Rel. Min. Marco Aurélio, Primeira Turma, j.10/04/2012).

Lei: Interpretação Sistemática

▣ Analisa as normas jurídicas entre si. Pressupondo que o ordenamento éum todo unitário, sem incompatibilidades, permite escolher o significadoda norma que seja coerente com o conjunto.

▣ Evita as contradições com outras normas.

▣ Impede que as normas jurídicas sejam interpretadas de modo isolado,exigindo que todo o conjunto seja analisado simultaneamente à interpretaçãode qualquer texto normativo.

Lei: Interpretação Sistemática

▣ Ex. 1: Art. 155 do CP. “Subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia móvel:Pena - reclusão, de um a quatro anos, e multa.”.□ É o Código Civil, e não o Penal, que irá estabelecer quando uma coisa é alheia e

móvel.

▣ Ex. 2: Art. 483. “A compra e venda pode ter por objeto coisa atual ou futura”.□ Art. 426. “Não pode ser objeto de contrato a herança de pessoa viva.”.

▣ Ex. 3: Art. 98, I, da CRFB. “juizados especiais, [...] competentes para aconciliação, o julgamento e a execução de [...] infrações penais de menor potencialofensivo”.□ Art. 61 da Lei nº. 9.099/1995. Consideram-se infrações penais de menor potencial

ofensivo, para os efeitos desta Lei, as contravenções penais e os crimes a que a lei cominepena máxima não superior a 2 (dois) anos, cumulada ou não com multa

Lei: Interpretação Teleológica

▣ Também chamada lógica.

▣ Leva em consideração a finalidade da norma jurídica, o fim para o qual elafoi criada e os valores que pretende concretizar.

▣ Ex 1.: “Os flautistas de Aristóteles”. Se uma pessoa tiver que decidir paraquem dar uma flauta, quem ela deve escolher?□ A criança “A” é a única que sabe tocar a flauta;□ A a criança “B” é a mais pobre dentre elas e não tem outro meio de diversão; e□ A a criança “C” foi quem fez a flauta com seu único e exclusivo esforço.□ A função, a finalidade para qual a flauta foi criada, é para ser tocada (produzir

música). Então, teleologicamente pensando, a flauta deve ir para o melhorflautista.

“Quando se trata da superioridade entre flautistas, não se considera onascimento; por serem mais nobres, não tocam melhor a flauta. A preferênciaé concedida aos que são melhores no instrumento. [...] Tomemos um excelenteflautista, mas de beleza e nobreza inferiores; [...] será à capacidade musicalque se darão as honras da flauta. Para levar em consideração o nascimentoou a riqueza da pessoa, seria preciso que contribuíssem para o talento e paraa obra. Ora, isto não acontece.

Aristóteles



▣ Ex.2: Art. 1º da Lei nº. 8.009/1990. “O imóvel residencial próprio do casal, ouda entidade familiar, é impenhorável e não responderá por qualquer tipo de dívidacivil, comercial, fiscal, previdenciária ou de outra natureza, contraída peloscônjuges ou pelos pais ou filhos que sejam seus proprietários e nele residam, salvonas hipóteses previstas nesta lei.”□ A pessoa solteira, viúva, separada ou divorciada que vive sozinha em seu imóvel

não tem direito à moradia e pode ver penhorado o imóvel em que reside, já queeste não seria “bem de família”?

□ Utilizando da interpretação teleológica, o Superior Tribunal de Justiça decidiuque sim (REsp 182.223/SP, Rel. Min. Luiz Vicente Cernicchiaro, Sexta Turma,j. 19/08/1999).


▣ Ex.3: Art. 1º da MP nº. 2.165-36/2001. “Fica instituído o Auxílio-Transporteem pecúnia, pago pela União, de natureza jurídica indenizatória, destinado aocusteio parcial das despesas realizadas com transporte coletivo municipal,intermunicipal ou interestadual pelos militares, servidores e empregados públicosda Administração Federal direta, autárquica e fundacional da União, nosdeslocamentos de suas residências para os locais de trabalho e vice-versa...”□ O STJ admite a interpretação do art. 1º da MP Medida Provisória n. 2.165-36 de

forma a abrigar o entendimento de que é devido o auxílio-transporte ao servidorque se utiliza de veículo próprio para tal deslocamento (AgRg no AREsp441730/RS, Rel. Min. Humberto Martins, Segunda Turma, DJe 20/02/2014).

Lei: Interpretação Histórica

▣ A pesquisa do processo evolutivo da lei, a história dos seus precedentes, auxilia oaclaramento da norma.

▣ “... a história serve para iluminar o texto” (Felipe Augusto Fonseca Vianna).▣ Indaga das condições de meio e momento da elaboração da norma legal,

bem assim das causas pretéritas da solução dada pelo legislador.▣ Os projetos de leis, as discussões havidas durante sua elaboração, a

Exposição de Motivos, todos são elementos valiosos de que se vale ointérprete para proceder à interpretação.

▣ A interpretação, contudo, não pode ficar presa ao passado. A interpretaçãonão pode ser vinculada às suas fontes originárias.


▣ Originalismo□ Quando não esteja explícito aos originalistas o sentido da norma cabe ao

intérprete buscá-lo lançando mão de todo um repertório gravado, por exemplo,nos textos da história da elaboração do texto do qual se ocupam, ou seja, no casoem questão, a Constituição. Tanto este, como os demais instrumentos têm porfinalidade descobrir o genuíno sentido da vontade do legislador originário.

□ Quando se interpreta os termos abertos da Constituição, deve-se buscar osentido que eles apresentavam no momento em que foram escritos.

□ “É indispensável estudar as fontes inspiradoras da emanação da lei para ver quais asintenções do legislador, mas também a fim de ajustá-la às situações supervenientes.”(Miguel Reale).

“No processo (ou momento) histórico, socorre-se o intérprete da pesquisa dosdocumentos históricos do Direito , quais sejam, dentre outros, os projetos eanteprojetos de lei, mensagens e exposições de motivos, debates parlamentares,pareceres, relatórios, votos, emendas e justificações. Esses documentos não temforça vinculativa, pois a lei, uma vez sancionada, desgarra-se do autor ouautores, porém, de qualquer forma, constituem subsídio apreciável para oestudo das razões históricas do da lei.

João Baptista Herkenhoff


▣ Ex. 1: Caso Ellwanger (STF, HC 82.424, Rel. p./ac. Maurício Corrêa,Plenário, j. 17/09/2003) e o conceito de “racismo” na CRFB.

▣ Ex. 2: O caso da Lei nº. 9.299/1996 e o crime contra a vida de civilpraticado por militar no exercício da função: crime comum ou crimemilitar?

Lei: Interpretação Sociológica

▣ Busca o sentido da norma jurídica de acordo com as realidades enecessidades sociais.

▣ O intérprete deve:□ Investigar os efeitos sociais das instituições e doutrinas jurídicas;□ Realizar um estudo sociológico das realidades atuais para a preparação da tarefa

legislativa;□ Estudar os meios adequados para fazer com que os preceitos jurídicos tenham

eficácia na realidade;▣ Ex. 1: Art. 1.593 do CC. “O parentesco é natural ou civil, conforme resulte de

consanguinidade ou outra origem.”. Parentesco socioafetivo?▣ Ex. 2: Estupro presumido (art. 217-A, do CP). E se o menor de 14 anos

que faz sexo com a namorada “consensual” de 13 anos?

Lei: Regras Hermenêuticas Básicas

▣ A interpretação não pode conduzir ao absurdo.▣ A lei não contém frase ou palavra inútil, supérflua ou sem efeito.▣ Prevalece a interpretação que compatibiliza normas aparentemente

antinômicas.▣ Quando a lei não fez distinção o intérprete não deve fazê-la.▣ No todo se contém a parte.▣ Quem pode o mais, pode o menos.▣ “Ubi eadem ratio ibi eadem legis dispositio” (onde existe a mesma razão deve

existir o mesmo dispositivo legal)

Lei: Interpretação de Termos Indeterminados

▣ O mundo dos fatos é muitos mais criativo e diversificado do que oDireito pode prever.

▣ É impossível ao legislador capturar, no texto normativo, todas ashipóteses de aplicação do direito ao fato.

▣ Por isso, a redação do texto normativo tende a ser aberta, “vaga”, comutilização de termos indeterminados, a fim de abarcar a maior partepossível de situações de fato a serem reguladas pela norma.

▣ Ex.: O art. 5º, XLVII, “e”, proíbe a cominação e aplicação de penas cruéis(8ª Emenda da U.S. Const.). Duração razoável do processo (art. 5º,LXXVIII, da CRFB e 6ª Emenda da U.S. Const.).

O que é Cruel? O que é Razoável?

Como definir o conteúdo de tais termos?


▣ Como encontrar nessas disposições abertas mandamentos concretos?

▣ A leitura do texto é apenas um pretexto para expressar a vontade dequem o lê?

▣ Como ver a Constituição como ela é, e não como gostaríamos que ela fosse?

▣ É óbvio que as pessoas que escreveram e as que ratificaram aConstituição estavam protegendo certos interesses. Ler a Constituiçãonão pode ser um exercício de concretização de interesses de seus leitores.

“É espantoso como facilmente os homenscertificam-se de que a Constituição éexatamente o que eles desejam que elaseja.

Justice Joseph Story

O Círculo de Giz Caucasiano(Bertolt Brecht, 1944)

“‘Me traga aquele livro grosso, que eu sempre faço de almofada para sentar! Isto aqui é o Código das Leis, e

você é testemunha de que eu sempre fiz uso dele’, sentando-se sobre o livro.”.

Medida por Medida(William Shakespeare, 1604)

“ÂNGELO - Resignai-vos, bela menina, mas é a lei que pune vosso irmão, não sou eu. [...]

ISABELA - Meu mano amou Julieta, e me dissestes que por isso ele morre.

ÂNGELO - Não morrerá, Isabel, se amor me derdes.”.


▣ O texto deixa em si mesmo um espaço muito grande para o uso daimaginação.

▣ Como resultado dessa fluidez, ao ler a Constituição, não se pode evitar fazerao menos algumas opções básicas para satisfazê-la.

▣ Não é possível alcançar a definição da última palavra da essência daConstituição. Não existe uma fórmula capaz de eliminar por completo anecessidade de escolhas judiciais/interpretativas.

▣ Dois leitores de uma previsão constitucional, ainda que em um processolegítimo de interpretação, podem chegar a conclusões completamenteopostas, ainda que o texto seja considerado “claro”.


▣ Ex. 1: Art. 5º, XLIII, da CRFB. “A lei considerará crimes inafiançáveis einsuscetíveis de graça ou anistia a prática da tortura , o tráfico ilícito deentorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os definidos como crimes hediondos, poreles respondendo os mandantes, os executores e os que, podendo evitá-los, seomitirem”.□ O texto impede a concessão de Liberdade Provisória?

▣ Ex. 2: Art. 5º, LVII, da CRFB. “Ninguém será considerado culpado até otrânsito em julgado de sentença penal condenatória.”.□ A Constituição possibilita a execução provisória da pena?


▣ A existência de espaço para discordância, então, é tônica da interpretaçãoconstitucional.

▣ O que fazer, então, quando necessitamos de um “farol” constitucional?▣ O intérprete não pode transformar o que o texto é naquilo que ele gostaria que

ele fosse: ele deve ler a Constituição, não escrever uma nova.▣ Os juízes não podem substituir os valores produzidos democraticamente pelo

legislador eleito pelos valores deles próprios.▣ O fato de múltiplos resultados poderem ser atingidos não significa que

toda interpretação seja válida.▣ Há, pois, limites no processo interpretativo.

“Palavra e coisa jaziam juntas; tinhama mesma temperatura, a coisa e apalavra.

Hilde Domin

“Se é certo que palavra e coisa, noinício, estavam juntas, hoje parece queelas se separaram para nunca mais seencontrar.

Felipe A. F. Vianna


▣ O primeiro deles decorre do texto normativo, pois ele limita a concretização enão permite decidir em qualquer direção.

▣ As palavras não dizem aquilo que o jurista quer que elas digam.

▣ Os juristas não são – ou ao menos não podem ser – Humpty Dumpty.

“– Isto é a glória para você! – Não sei o que o senhor entende por “glória”...Humpty Dumpty sorriu desdenhosamente. – Pois claro que não sabe...enquanto eu não disser... Quero dizer que um de seus argumentos estádestruído! – Mas “glória” não quer dizer “argumento destruído” - objetouAlice. – Quando eu emprego uma palavra - replicou Humpty Dumptyinsolentemente -, ela quer dizer exatamente o que eu quero que ela diga, nemmais, nem menos. – A questão é se o senhor pode fazer as palavras dizeremtantas coisas tão diferentes.

Lewis Carroll


▣ O primeiro limite, pois, decorre do texto constitucional. O segundo,decorre da própria lógica dos resultados da interpretação.

▣ Uma mesma história, com o mesmo início, pode gerar diversos finais. Oque faz com que uma pessoa prefira um final e outra pessoa prefira umfinal diferente não é a consistência sobre o abstrato, mas a valorização dojulgamento de um e de outro (que sempre é externa ao objeto em si).

Eu sou a Lenda(2 Finais)

Ser Compatível com Vários finais

É diferente de ser compatível com qualquer final!

Final Incompatível(Non Sequitur)


▣ Vê-se que os finais original e alternativo se orientam dentro de padrõesaceitáveis, e, quanto à preferência entre eles, valerá os valores dotelespectador (ou, no caso de texto, do leitor); já o final non sequitur seorienta totalmente fora de padrões aceitáveis.

▣ Também no Direito, alguns resultados aparentemente são orientadospor convicções amplamente compartilhadas a respeito de coisas que “fazemsentido” e outras que parecem a todos “arbitrárias”.

▣ Ex.: É possível fundamentar um direito fundamental ao furto?

“Como se vê, é necessário compreender os limites e os compromissoshermenêuticos que exsurgem do paradigma do Estado Democrático deDireito. Se o juiz não é “boca da lei”, também não é seu senhor deengenho: não é livre para escravizar o texto e fazer dele o que quiser,atribuindo-lhe sentidos de forma arbitrária – como Humpty Dumpty– ou simplesmente afastando a aplicabilidade de regraconstitucionalmente válida e democraticamente produzida. Não sendocaso de invalidade da regra, o texto deve ser aplicado pelo julgador,sob pena de voltar-se ao odioso decisionismo.

Felipe A. F. Vianna


▣ A melhor forma de se evoluir a interpretação constitucional é sujeitartodos os argumentos e decisões à constante análise e à crítica contínua.

▣ Para explicar isto, nada pode ser mais ilustrativo do que a metáfora do“romance em cadeia” (chain novel), elaborada por Ronald Dworkin,segundo a qual cada juiz deveria se considerar parte de um complexoempreendimento em cadeia, ao lançar-se à criação e à interpretaçãojurisprudenciais.

▣ Dworkin concebe a interpretação jurídica como a extensão de umahistória institucional do Direito, que se desenvolve a partir de inúmerasdecisões, estruturas, convenções e práticas.


▣ Segundo Dworkin, o processo interpretativo seria como um romanceque não é escrito somente por um autor, mas, sim, por vários, eis quecada um deles é responsável pela redação de um capítulo separado, devendocontinuar a elaboração do romance a partir de onde seu antecessor parou.

▣ Dworkin compara a complexidade da tarefa a que estaria submetidocada escritor, que deverá escrever seu capítulo de modo a criar damelhor maneira possível o romance em elaboração, com a complexidadeda tarefa enfrentada pelo juiz, que, ao decidir um caso difícil, teria afunção de dar continuidade à história.


▣ Se o juiz, assim como cada escritor da cadeia, deve proceder a umaavaliação geral do que já foi dito pelos juízes anteriores, isto não significa queele esteja obrigado a se ater, apenas, ao que se encontra assentadojurisprudencialmente, sendo-lhe facultado, inclusive, alterar o rumo dahistória de acordo com as possibilidades verificadas no presente.

▣ Com isto, Dworkin propõe uma interpretação construtiva em que ajustificação deve atender aos princípios de moralidade política que (con)formam oDireito, impedindo, assim, os juízes de incorrer em qualquer espécie dedecisionismo.


▣ A integridade é uma das principais virtudes que caracterizam a sociedadedemocrática, exigindo que a interpretação das leis não seja o resultado deconcepções de justiça subjetivas ou contraditórias, mas se mostre coerente, tendoem vista que as decisões judiciais devem ser justificadas por princípios, e nãopor argumentos metajurídicos ou baseadas na vontade.

▣ Os juízes também devem aceitar uma restrição independente e superior,que decorre da integridade das decisões que tomam.

▣ A integridade possui 3 planos:

Lei: Interpretação de Termos Indeterminados□ 1) A decisão judicial deva ser uma questão de princípio, não de conciliação,

estratégia ou acordo político (ou seja, exige que a questão jurídica encontre respostadentro do próprio Direito e seus princípios, e não seja decidida com base emfatores externos, como a política, moral, economia, religião, etc.).

□ 2) Vertical: ao afirmar que uma liberdade é fundamental, o juiz deve demonstrarque o afirmado é compatível com os princípios embutidos em precedentes da CorteConstitucional e com as estruturas principais da disposição constitucional (ou seja, odireito deve possuir tradição, uma espécie de “DNA”).

□ 3) Horizontal: um juiz que adota um princípio em um caso deve atribuir-lheimportância integral nos outros casos que decide ou endossa, mesmo em esferas dodireito aparentemente não análogas (reconhecendo a importância de umprincípio como ratio decidendi de um caso, deve aplicar o mesmo princípio, damesma forma, em todos os demais casos no qual esse princípio se aplica).

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