Introducao Ao Direito Das Familias

8/3/2019 Introducao Ao Direito Das Familias

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____________________________________________________Prof Carolina MarquesDuarte.

DIREITO DAS FAMLIAS: PERSPECTIVA HISTRICA. TRATAMENTODIREITO DAS FAMLIAS: PERSPECTIVA HISTRICA. TRATAMENTOCONSTITUCIONAL. CONCEITO. CONTEDO. PRINCPIOSCONSTITUCIONAL. CONCEITO. CONTEDO. PRINCPIOSCONSTITUCIONAIS . OBJETO. NATUREZA JURDICA.CONSTITUCIONAIS . OBJETO. NATUREZA JURDICA.01

DIREITO DAS FAMLIAS.

1. PERSPECTIVA HISTRICA.

O casamento uma das instituies mais antigas do mundo civilizado,

e a sua celebrao conserva as mesmas caractersticas h mais de dois mil

anos.

A cultura do incio do sculo passado levou o legislador a emprestar

juridicidade apenas ao relacionamento matrimonializado afastando a

possibilidade de extrair consequncias jurdicas de qualquer outro vnculo

afetivo. Proibiu doaes, seguros, bem como a possibilidade de herdar aos

partcipes de ligaes tidas por esprias. Legtima era apenas a famlia

formada por meio do casamento; ilegtima, a resultante de unio informal,

de fato, pela convivncia de fim amoroso entre homem e mulher, sem as

formalidades do papel passado.

Era a famlia extensiva uma comunidade rural, verdadeira unidade de

produo integrada por todos os parentes e alguns agregados. Tratava-se de

entidade patrimonializada, identificando-se seus membros como fora de

trabalho. Havia um grande incentivo a procriao, posto que o crescimento

da famlia ensejava melhores condies de sobrevivncia a todos. O homem

era a figura central, da ser ele o cabea-do-casal, o chefe da sociedade

conjugal.

A famlia tinha um perfil patriarcal e hierarquizado. Pelo casamento

tornava-se a mulher relativamente capaz, sendo obrigada a adotar o

Direito Civil VI Famlia e Sucesses.

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sobrenome do marido. poca era bem definido os papis dos partcipes da

famlia: o homem como oprovedor,

responsvel pelo sustento da famlia; a mulhercomo reprodutora, restrita

ao ambiente domstico, administrao da casa e criao dos filhos.

Com a Revoluo Industrial a mudana desse contexto com a

necessidade de mo-de-obra ingressando, ento, a mulher no mercado de

trabalho, deixando o homem de ser a nica fonte de subsistncia da famlia.

Tais alteraes acarretaram um certo embaralhamento de papis. Com o

afastamento da mulher do lar, o marido se viu forado a assumir algumas

funes domsticas e a auxiliar no cuidado com os filhos.

O afrouxamento dos laos entre o Estado e a Igreja esmaeceu os

rgidos padres de moralidade que impunham a mantena do casamento. A

afetividade passou a prevalecer. Conforme Paulo Lobo, a famlia patriarcal

entrou em crise, privilegiando a afetividade nas relaes familiares: a

famlia se tornou espao de realizao.1

Diante desse contexto, desenhado pela nova realidade que se

imps, acabou afastando da famlia o pressuposto do casamento, que deixou

de ser um marco de sua existncia e o nico sinalizador do estado civil das

pessoas. Nessa evoluo, a funo procriacional da famlia e seu papel

econmico perdem terreno para dar lugar a uma comunho de interesses e

de vida, em que laos de afeto marcam a estabilidade da famlia. Os novos

modelos familiares esto quase a desafiar a possibilidade de se encontrar

conceituao nica para a sua identificao.

1 Paulo Lobo, A repersonalizao das relaes familiares, 61.


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Portanto, hoje as relaes de afeto caminham frente. As

premissas bsicas em que sempre esteve apoiado o direito de famlia

sexo, casamento e reproduo desatrelaram-se.2 Tornou-se possvel uma

coisa sem a outra e cada vez mais comum relacionamentos sexuais sem a

oficialidade do casamento. Tambm a evoluo da

engenharia gentica permite a reproduo sem a ocorrncia de contato

sexual, o que leva necessidade de buscar novo conceito de famlia que

mais tenha tais pressupostos como elementos caracterizadores.

Pois bem, podemos dizer, ento, que a carada famlia moderna

mudou. Surgiu a chamada famlia eudominista , doutrina que considera

ser a felicidade individual ou coletiva o fundamento da conduta humana. O

novo modelo da famlia funda-se sobre os pilares da repersonalizao, da

afetividade, da pluralidade e do eudominismo, impingindo nova roupagem

axiolgica ao direito das famlias. Agora a tnica reside no indivduo, e no

mais nos bens ou coisas que guarnecem a relao familiar. A famlia atual

centrada no conceito de dignidade humana; correspondente a uma

instituio repersonalizada e despatrimonializada que se afasta de

interesses patrimoniais para atender a valores existenciais que privilegiam a

pessoa humana.

Todas as transformaes ensejaram a mudana do prprio nome

do ramo do Direito correspondente. Para significar o seu atual formato, ao

invs de direito de famlia passou-se a falar em direito das famlias.

2. ENTIDADES FAMILIARES: TRATAMENTO CONSTITUCIONAL.

2 Rodrigo da Cunha Pereira,A sexualidade vista pelos tribunais, 62.


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A Constituio Federal de 1988 reconheceu a famlia como base da

sociedade e concedeu-lhe a especial ateno do Estado.3 Novas formas de

convvio foram consagradas, o que produziu profunda revoluo nas

estruturas sociais. Foi emprestada juridicidade aos relacionamentos no

sacralizados pelo matrimnio, bem como ao convvio entre um dos pais e

seus filhos. Com a insero, no conceito de entidade familiar, da unio

estvel e do vnculo monoparental, se pe termo na posio excessivamente

privilegiada do casamento como base de formao e proteo da famlia.

Ento, famlia a unio de pessoas:

a) constituda formalmente, pelo casamento civil(CF, art. 226, 1):

b) constituda informalmente, pela unio estvel(CF, art. 226, 3); e

c) constituda pela relao monoparental (CF, art. 226, 4).

Em sentido estrito, a doutrina vem utilizando-se da expresso

entidade familiar para designar a unio estvel e a relao entre o

ascendente e o descendente. Cumpre observar, no entanto, que essa figura

designa qualquer relao familiar, e o constituinte poderia ter contemplado

outras situaes jurdicas, alm das que evidenciou.

2.2 OUTRAS FAMLIAS.

O reconhecimento da pluralidade de formas de constituir famlia

tornou-se realidade no Direito brasileiro a partir da Constituio Federal de

1988. Em que pese a Constituio Federal ter se referido expressamente

apenas s entidades familiares fundadas no casamento, na unio estvel e

na famlia monoparental, a interpretao dos demais dispositivos legais

constitucionais leva a concluir que as entidades familiares protegidas

constitucionalmente no se limitam quelas expressas pelo constituinte.

Assim, atendidos os requisitos de afetividades, estabilidade e3 CF, art. 226: A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado


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ostensibilidade, estar-se- diante de entidade familiar merecedora de tutela

constitucional.

Ao texto constitucional deve ser dada interpretao sistemtica, no

sendo permitida interpretao que contrarie seus principais fundamentos e

princpios. Nesta esteira, tem-se como a melhor exegese das normas

constitucionais aquela que considera

os valores, a realidade social e o ser humano na sua integridade, devendo

reconhecer as mais diversas formas de constituir famlia.

A aplicao dos dispositivos de tutela e proteo s diversas entidades

familiares requer uma interpretao aberta e criativa, sempre com base nos

princpios da igualdade, liberdade, dignidade da pessoa humana e de

proteo intimidade e privacidade.

Unies simultneas. Unies de pessoas do mesmo sexo.

Unipessoal (Smula 364 do STJ). (...)

3. CONCEITO DE DIREITO DAS FAMLIAS: Direito de Famlia o ramo do direito

civil que estuda, em sntese, a relao das pessoas unidas pelo matrimnio, bemcomo daqueles que convivem em unies sem casamento; dos filhos e da relao

destes com os pais, da sua proteo por meio da tutela e da proteo dos

incapazes por meio da curatela. ( Clvis Bevilqua).

4. CONTEDO:

Direito matrimonial - abrange normas concernentes validade docasamento; as relaes pessoais entre os cnjuges, com a imposio de


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direitos e deveres recprocos, bem como as suas relaes econmicas como

o instituto de bens entre os cnjuges e a dissoluo da sociedade conjugal

e do vnculo matrimonial.

A relao de parentesco - que so regidas pelo direito parental, quecontm normas sobre filiao, adoo, poder familiar e alimentos. Esse

direito rege, portanto, relaes pessoais entre parentes e relaes

econmicas.

Os institutos de direito protetivo - so disciplinados pelas normas dodireito assistencial atinente s relaes que substituem s familiares, ou

seja, a guarda, a tutela e a curatela, e pelas normas alusivas s medidas

especficas de proteo do menor (Lei n. 8.069/90).

5. PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS DO DIREITO DAS FAMLIAS: Vejamos o rol

de princpios constitucionais do direito de famlia na atual Constituio Federal,advertindo que no exaustivo, pois outros podem ser inferidos como princpios

gerais ou implcitos:

Princpio da ratio do matrimnio e da unio estvel : segundo o qual ofundamento bsico da vida conjugal e do companherismo a afeio entre

cnjuges e os conviventes e a necessidade de que perdure completa comunho de

vida, sendo a ruptura da unio estvel, separao e o divrcio uma conseqncia

da extino do affectio.

Igualdade jurdica entre os cnjuges e dos companheiros (art. 5, caput, Ie art. 226, 5 CF/88 e artigos. 1.511 e 1.569, CC): no que diz respeito aos seus

direitos e deveres, que revolucionou o modelo de famlia, inicialmente, patriarcal.

Com esse princpio desaparece opoder marital e a autocracia do chefe de famlia

substituda por um sistema em que as decises devem ser tomadas de comum

acordo entre marido e mulher ou conviventes.


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Igualdade entre os filhos havidos ou no dentro do casamento, ou poradoo (art. 227, 6): com base nesse princpio no se faz distino entre filho

matrimonial, no matrimonial ou adotivo quanto ao poder familiar, nome e

sucesso; permite-se o reconhecimento de filhos extramatrimoniais, proibindo que

se revele no assento de nascimento a ilegitimidade simples ou espuriedade.

Princpio do pluralismo familiar: reconhecimento no s da famliaconstituda a partir do matrimnio, mas tambm daquelas constitudas de unies

sem casamento (Unio Estvel art. 226, 3 da CF/88) e a monoparental (art.226, 4 da CF/88).

Princpio da consagrao do Poder Familiar: o poder-dever de dirigir afamlia exercido conjuntamente por ambos os genitores, desaparecendo o poder

marital e paterno.

Princpio da Liberdade: Livre poder de como formar uma comunho devida; livre deciso do casal no planejamento familiar; livre escolha do regimematrimonial de bens; livre aquisio e administrao do patrimnio familiar; livre

opo pelo modelo de formao educacional, cultural e religiosa da prole.

Princpio do respeito da dignidade da pessoa humana (CF, art.1, III):garantia do pleno desenvolvimento dos membros da famlia, tendo como parmetro

a afetividade, o pleno desenvolvimento e realizao de todos os membros.

Princpio da afetividade: base do respeito dignidade humana, norteadordas relaes familiares e da solidariedade familiar.

6. OBJETO: O objeto do direito das famlias a prpria famlia, embora contenha

normas concernentes tutela dos menores que se sujeitam a pessoas que no

so seus genitores, curatela, que no tem qualquer relao com o parentesco,

mas encontra guarida nessa seara jurdica devido semelhana ou

analogia com o sistema assistencial.


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6.1 ACEPES DO VOCBULO FAMLIA.

Num sentido amplssimo o termo abrange todos os indivduos queestiverem ligados pelo vnculo da consanginidade ou da afinidade, chegando a

incluir estranhos, como no caso do art. 1.412, 2 do Cdigo Civil, em que as

necessidades da famlia do usurio compreendem tambm as das pessoas de seu

servio domstico. A Lei 8.112/90 ( Estatuto dos Servidores Civil da Unio), no seu

art. 241, considera como famlia do funcionrio, alm do cnjuge e prole, quaisquer

pessoas que vivam a suas expensas e constem de seu assentamento individual.

Num sentido amplo (lato sensu) - o conjunto de pessoas ligadas porvnculo de sangue, ou seja, todas aquelas pessoas provindas de um tronco

ancestral comum.

Num sentido restrito ( stricto sensu) - A famlia se reduziria ao pais esua prole. o que se chama, atualmente, famlia nuclear. nesse sentido que a

palavra empregada pelos arts. 1.567 e 1716).

7. NATUREZA JURDICA.

Sabe-se que o direito de famlia, em qualquer de suas partes (direito

matrimonial, convivencial, parental ou tutelar), no tem contedo econmico, a no

ser indiretamente, no que concerne ao regime de bens entre os cnjuges ou

conviventes, obrigao alimentar entre parentes, entre outros, o que apenas

aparentemente assume a fisionomia de direito real ou obrigacional.

Por ser um direito extrapatrimonial, portantopersonalssimo, irrenuncivel,

intransmissvel, no admitindo condio ou termo ou o seu exerccio por meio de

procurador.

As instituies no direito de famlia, como o matrimnio, a unio estvel, a

filiao e o parentesco esto delimitadas por normas que as organizam e

regulamenta, portanto, o Estado reduz o exerccio da autonomia da vontade,


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porque o interesse individual est sujeito ao da famlia, em virtude disso a maioria

das normas direito de famlia so cogentes ou de ordem pblica, insuscetveis de

serem derrogadas pelo simples arbtrio do sujeito.

O direito de famlia ramo do direito privado, apesar de sofrer como vimos a

interveno estatal, devendo-se esta ser em decorrncia da importncia social da famlia.

E, por fim, podemos dizer que as suas instituies jurdicas do direito das famlias so

direitos-deveres.


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