MODELO RESE PROC PENAL

8/10/2019 MODELO RESE PROC PENAL

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Direito PenalVIII Exame Unificado OABFGV

EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA 3 VARA CRIMINAL DA COMARCA ____.

Processo criminal n. ____.

NIO BEERHOUSE, j qualificado nos autos do Habeas Corpus n. _____, por seu

advogado que esta subscreve, inconformado com a respeitvel deciso que denegou a ordem,

vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, interpor RECURSO EM SENTIDO ESTRITO

com fundamento no artigo 581, X, do Cdigo de Processo Penal.

Requer seja recebido e processado o presente recurso para reformar a deciso

atacada, nos termos do artigo 589, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Penal e, caso Vossa

Excelncia entenda que deva ser mantida a respeitvel deciso, que seja encaminhado, com as

inclusas razes Egrgio Tribunal de Justia do Estado ..., com as razes em anexo.

Temos em que,

Pede deferimento.

Comarca, data.

Advogado,

OAB/____ n. ____.


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RAZES DE RECURSO EM SENTIDO ESTRITO

Recorrente: NIO BEERHOUSE.

Recorrido: Ministrio Pblico.

Processo n.:____.

Egrgio Tribunal de Justia,

Colenda Cmara,

Douta Procuradoria de Justia,

Em que pese o notvel saber jurdico do Meritssimo Juiz de Direito da 3 Vara

Criminal da Comarca ____, a respeitvel sentena denegatria de Habeas Corpus no merece

prosperar, pelas razes de fato e de direito a seguir expostas:

I. DOS FATOS

Segundo consta do inqurito policial, nio Beerhouse est sendo investigado pela

suposta prtica do delito de estelionato por fraude no pagamento por meio de cheque, tipificado

no art. 171, inciso VI do 2. do Cdigo Penal, pois supostamente teria emitidos cheques pr-

datados sem suficiente proviso de fundos.

Contudo, tais ttulos foram cedidos pelo investigado a seu amigo lvison para queele adquirisse um veculo Fiat 147 em uma concessionria de veculo, de forma pr-datada, ou

seja, com o acordo para compensao dos cheques em data futura.

Todavia, no decorrer do contrato, o investigado nio Beerhouse foi vtima de um

furto sendo lhe subtrado diversos bens, inclusive o seu talonrio de cheques. Desta forma, antes

que tais cheques fossem utilizados indevidamente pelos criminosos, eleprocedeu a sustao dos

cheques em sua agencia bancria, frustrando assim o pagamento dos cheques entregue a

concessionria de veculo onde foi adquirido o veculo de lvison.


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Desta forma, o proprietrio da concessionria impedido de receber os valores

consignados nos ttulos, se dirigiu a delegacia de polcia relatando tais fatos, o que motivou a

instaurao do inqurito policial para a investigao do suposto delito de estelionato.

Mas, em razo da patente ilegalidade da instaurao e da iminente possiblidade de

constrangimento ilegal, o investigado impetrou um Habeas Corpus junto ao juzo de primeiro, grau

pleiteando o trancamento do inqurito policial pela patente ilegalidade da persecuo penal.

Todavia, o juzo ad quodenegou a ordem.

II. DO DIREITO

Data a mxima vniaa deciso de denegao da ordem de Habeas Corpus no deve

prosperar, pois totalmente contrria aos ditames da lei. Vejamos:

A conduta do investiga do nio Beerhouse no pode ser considerada criminosa, pois

o ato de sustar os cheques se deu apenas como forma de evitar ou minorar um prejuzo sofrido

pelo furto do seu talonrio de cheques, atitude esperada de uma pessoa diligente, sendo assim a

sua conduta atpica.

necessrio recordar que so elementares imprescindveis para a existncia do

delito de estelionato: a) fraude; b) vantagem ilcita, c) prejuzo alheio.

E no caso em tela est ntido que a atitude do investigado de sustar os cheques

aps o furto no caracteriza fraude e estando ausente uma das elementares do estelionato, qual

seja a fraude, a conduta passa a ser atpica.

Est patente a atipicidade da conduta pois o investigado no utilizou de nenhum

artifcio, ardil ou outro meio fraudulento para induzir ou manter em erro a vtima, vez que o

cheque apenas fora sustado devido ao furto do talonrio seu.Nesse sentido inclusive dispe a Smula 246 do STF, que: "comprovado no ter

havido fraude, no se configura o crime de emisso de cheque sem fundos". Nunca de mais

lembrar que o Direito Penal traz consigo a possibilidade de restringir-se um dos bens jurdicos

mais importantes para o homem: a sua liberdade. Assim sendo, a interveno penal deve ser

compreendida como exceo aos direitos e garantias fundamentais previstos na Constituio

Federal, de forma que as suas regras devem ser interpretadas restritivamente.


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Certo que o cheque, de acordo com a definio legal, se evidencia como uma

ordem de pagamento vista, realidade essa que no se verifica na hiptese do cheque pr-datado

(ou ps-datado). Segundo entendimento pacfico da doutrina e jurisprudncia ptria, o cheque

emitido nessas condies perde essa caracterstica essencial, tornando-se uma promessa de

pagamento.

Nessa linha de raciocnio, partindo da premissa de que a interpretao da norma

penal incriminadora deve ser restritiva, e que o cheque pr-datado no possui a caracterstica de

ordem de pagamento vista, mas sim, de promessa de pagamento, tem-se que o cheque pr-

datado no considerado verdadeiramente um cheque, o que torna impossvel enquadrar a

conduta no tipo legal do estelionato.

Assim sendo podemos concluir que, a emisso de cheque pr-datado sem saldo

suficiente para pag-lo (na data estabelecida) no caracteriza crime, vez que no mais se trata de

representativa de pagamento vista.

Salienta-se que o tomador do cheque (pretensa vtima) que aceita o cheque pr-

datado concorre para que fique desfigurada a ordem de pagamento vista para promessa de

pagamento, e a conduta perde, automaticamente, a tipicidade do crime previsto no artigo 171,

2, VI do CP.

Assim, merece o presente recurso ser conhecido e provido.

III - DO PEDIDO

Diante do exposto, requer seja conhecido e provido o presente recurso em sentido

estrito, concedendo-se a ordem de habeas corpus, para o trancamento do inqurito policial, como

medida de justia.Termos em que,

Pede deferimento.

Comarca, data.

Advogado,

OAB/____ n. ____.

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