O ATO COOPERADO JOHNNY BERTOLETTI RACIC Agente Fiscal da Receita Municipal Porto Alegre Setembro de 2014

O ATO COOPERADO

JOHNNY BERTOLETTI RACIC

Agente Fiscal da Receita Municipal Porto Alegre

Setembro de 2014

O COOPERATIVISMO

O cooperativismo surgiu formalmente em 1.844, na Inglaterra.

Vinte e oito trabalhadores, tecelões, em sua maioria, criaram um armazém que

fornecia produtos a eles mesmos com preços abaixo dos praticados no

mercado.

A ideia espalhou-se rapidamente:

a) em 1.881, já existiam aproximadamente mil cooperativas de consumo no

mundo, com cerca de 550 mil associados.

b) no Brasil, em 1.889, foi criada a Sociedade Cooperativa Econômica dos

Funcionários Públicos de Ouro Preto, em Minas Gerais.

O COOPERATIVISMO

A união dos vinte e oito “tecelões” representava maior valor que a soma dos

mesmos individualizados.

O cooperado que necessitava, por exemplo, cinco unidades de um produto,

buscava este produto na cooperativa.

Essa, por sua vez, somava todas as unidades que lhe foram solicitadas e

negociava a sua compra no mercado.

Como negociava maiores quantidades tinha maior poder de negociação, o que

diminuía o preço do produto, beneficiando os tecelões.

O COOPERATIVISMO

O princípio central do cooperativismo é a união entre pessoas, os cooperados,

que repassando a sua produção, alcançarão o máximo de receita, incrementada

com a expansão dos negócios através da cooperativa.

A união de dezenas, centenas ou mesmo milhares de cooperados faz com que

os produtos e serviços a serem oferecidos aos mercados adquiram um volume

que permite a busca de novos mercados e valores mais atrativos.

E a compra de insumos em grande quantidade permite a redução do valor de

aquisição.

Como resultado do cooperativismo, teremos o

ganho de receita e a redução dos custos.

O ATO COOPERADO

O sistema cooperativo permite que várias pessoas se associem formando uma

cooperativa e que várias cooperativas se associem criando uma cooperativa

central, uma federação ou uma confederação de cooperativas.

A estas relações entre cooperados e cooperativa

e entre cooperativas associadas é dado o nome

de ato cooperado.

O ATO NÃO COOPERADO

O sistema cooperativo permite a relação tanto dos cooperados como da

cooperativa com terceiros, tanto pessoas físicas quanto pessoas jurídicas

que adquirem seus produtos ou serviços.

A estas relações entre cooperados e terceiros e

entre cooperativa e terceiros é dado o nome de

ato não cooperado.

OS ATOS COOPERADOS E NÃO COOPERADOS

COOPERADOCOOPERADO COOPERATIVACOOPERATIVA COOPERATIVA ASSOCIADA

COOPERATIVA ASSOCIADA

TERCEIROSTERCEIROS TERCEIROSTERCEIROS TERCEIROSTERCEIROS

ATO NÃO COOPERADOATO NÃO COOPERADO

ATO COOPERADOATO COOPERADO

OS ATOS COOPERADOS E NÃO COOPERADOS

COOPERADOCOOPERADO COOPERATIVACOOPERATIVA COOPERATIVA ASSOCIADA

COOPERATIVA ASSOCIADA

TERCEIROSTERCEIROS TERCEIROSTERCEIROS TERCEIROSTERCEIROS

ATO NÃO COOPERADOATO NÃO COOPERADO

ATO COOPERADOATO COOPERADO

OS PRINCIPAIS RAMOS DO COOPERATIVISMO

a)cooperativas agropecuárias;

b)cooperativas de consumo;

c)cooperativas de crédito;

d)cooperativas educacionais;

e)cooperativas de habitação;

f)cooperativas de infra-estrutura;

g)cooperativas de mineração;

h)cooperativas de produção;

i)cooperativas de saúde; e

j)cooperativas de trabalho.

AS LEGISLAÇÕES APLICADAS AO COOPERATIVISMO – CONSTITUIÇÃO FEDERAL

A Constituição Federal de 1.988 positivou em seus artigos 146 e 174 os

benefícios a serem destinados às cooperativas.

CONSTITUIÇÃO FEDERAL

Art. 146. Cabe à lei complementar:

III - estabelecer normas gerais em matéria de legislação tributária,

especialmente sobre:

c) adequado tratamento tributário ao ato cooperativo

praticado pelas sociedades cooperativas.


Salientamos que este dispositivo, ao estabelecer “o adequado

tratamento tributário ao ato cooperativo” não implicou em

concessão de imunidade tributária às sociedades cooperativas.

A nossa compreensão é de que não quis o constituinte simplesmente deixar de

cobrar impostos sobre as receitas das cooperativas, tampouco de parte de suas

receitas, no caso, o ato cooperativo, pois se fosse esta a intenção poderia ter

adotado o instituto da imunidade.


Segundo nossa avaliação, o que o constituinte buscou, ao transferir para a lei

complementar a definição das regras de tributação do ato cooperativo, foi tributar

sim o ato cooperativo, porém de forma diferenciada e até privilegiada em relação

às demais empresas.

E, quando cita expressamente o ato cooperativo, afasta do benefício do adequado

tratamento tributário as demais receitas das cooperativas, chamadas de atos não

cooperados.

A título de subsídio ao nosso juízo, podemos comparar o benefício concedido ao ato

cooperativo, ao benefício tributário concedido ao MEI e as micro e pequenas

empresas, contido na alínea “d” do inciso III do artigo 146 da Constituição Federal.


Art. 146. Cabe à lei complementar:

III - estabelecer normas gerais em matéria de legislação tributária, especialmente sobre:

c) adequado tratamento tributário ao ato cooperativo praticado

pelas sociedades cooperativas.

d) definição de tratamento diferenciado e favorecido para

as microempresas e para as empresas de pequeno porte,

inclusive regimes especiais ou simplificados no caso do imposto previsto no art. 155, II,

das contribuições previstas no art. 195, I e §§ 12 e 13, e da contribuição a que se refere o

art. 239.


A Lei Complementar nº 123/06, estabelece a tributação mais favorecida às ME

e EPP sem, contudo, impedir a tributação deste importante segmento

econômico, inclusive no que se refere ao MEI, que recolhe R$ 1, 00 a título de

ICMS e R$ 5,00 a título de ISS.

A referida lei está mostrando o caminho, ou seja, pequenas empresas e

cooperativas terão a sua proteção, sem contudo abdicar da sua tributação.


Concluímos que a correta interpretação e a consequente aplicação do

adequado tratamento tributário ao ato cooperativo está mais condizente com

uma tributação mais amena permitindo o fortalecimento e crescimento do

sistema cooperativista brasileiro nos mesmos moldes do MEI, ME e EPP.

Quando da edição da lei complementar que regulamentará o tratamento a ser

dado ao ato cooperado, este assunto deverá ser a tônica de sua concepção.


É nossa opinião que a Constituição buscou proteger o sistema cooperativo,

utilizado principalmente por pequenos prestadores de serviços, comerciantes e

agricultores.

Porém, não foi a intenção do constituinte permitir que as cooperativas

concorram no mercado realizando operações de forma privilegiada criando

uma concorrência desleal e um desequilíbrio nas relações de mercado.

Não podemos conceber que grandes cooperativas, com patrimônio na escala

dos milhões como é o caso das cooperativas de crédito e de saúde, possam ir

ao mercado de forma ampla e praticar seus negócios sem a correspondente

tributação de suas receitas.


Por fim, o artigo 174 da Constituição também estabelece o apoio e estímulo ao

cooperativismo.

CONSTITUIÇÃO FEDERAL

Art. 174. Como agente normativo e regulador da atividade econômica, o Estado

exercerá, na forma da lei, as funções de fiscalização, incentivo e planejamento,

sendo este determinante para o setor público e indicativo para o setor privado.

§ 2º - A lei apoiará e estimulará o cooperativismo e outras

formas de associativismo.

AS LEGISLAÇÕES APLICADAS AO COOPERATIVISMO – LEI FEDERAL Nº 5.764/71

Os dispositivos Constitucionais que tratam do cooperativismo ainda não foram

regulamentados.

A Lei Federal n° 5.764, de 16 de dezembro de 1971, é que tem o objetivo de

definir a política nacional de cooperativismo e instituir o regime jurídico das

sociedades cooperativas, até que o Congresso Nacional regulamente a matéria

à luz da nova ordem constitucional.


Art. 4º As cooperativas são sociedades de pessoas, com forma e

natureza jurídica próprias, de natureza civil, não sujeitas a falência,

constituídas para prestar serviços aos associados,

distinguindo-se das demais sociedades pelas seguintes características:

O que deixa claro o objetivo das cooperativas que é o de

prestar serviços para os seus associados e não para

terceiros.


Art. 6º As sociedades cooperativas são consideradas:

I – singulares

II – cooperativas centrais ou federação de cooperativas

III – confederação de cooperativas

Art. 7º As cooperativas singulares se caracterizam pela prestação

direta de serviços aos associados.


Art. 29 O ingresso nas cooperativas é livre a todos que desejarem

utilizar os serviços prestados pela sociedade,

desde que adiram aos propósitos sociais e preencham as condições

estabelecidas no estatuto, ressalvado o disposto no artigo 4º, item I, desta lei.


Art. 79 Denominam-se atos cooperativos os praticados

entre as cooperativas e seus associados, entre estes e

aqueles e pelas cooperativas entre si quando associados,

para a consecução dos objetivos sociais.

Parágrafo único – O ato cooperativo não implica operação de

mercado, nem contrato de compra e venda de produto ou mercadoria.


Art. 86 As cooperativas poderão fornecer bens e serviços a

não associados, desde que tal faculdade atenda aos objetivos sociais e

estejam de conformidade com a presente lei.

Art. 87 Os resultados das operações das cooperativas com

não associados, mencionados nos artigos 85 e 86, serão levados à conta

do “fundo de Assistência Técnica, Educacional e Social” e serão

contabilizados em separado, de molde a permitir

cálculo para incidência de tributos.


Art. 111 Serão considerados como renda tributável

os resultados positivos obtidos pelas cooperativas nas

operações de que tratam os artigos 85, 86 e 88.


Poderíamos imaginar a Lei Federal nº 5.764/71 como uma redoma, protegendo

a cooperativa e seus cooperados do mundo exterior enquanto estes estivessem

realizando operações entre si, impedindo o estado de transpô-la buscando

tributar estas operações.

Porém, no momento em que a própria cooperativa ou seus

cooperados transpõem, por iniciativa própria, a redoma

protetora, cessa a sua proteção, permitindo que o estado

possa alcançar e tributar tais operações.

CORRENTE ADOTADA PELA LEGISLAÇÃO BASILEIRA PARA DEFINIR O ATO COOPERADO

Duas correntes surgiram para conceituar o ato cooperativo, a:

a) unilateral ou restritiva; e

b) dual ou ampla.

Para a primeira, seria ato cooperativo apenas a relação entre as cooperativas e

os cooperados;

Já a segunda entende que também é ato cooperativo a relação entre sociedade

cooperativa e mercado (terceiros).


A legislação brasileira, através da Lei 5.764/71, ao tratar das sociedades

cooperativas e do ato cooperativo, adota claramente a concepção unilateral:

Art. 79. Denominam-se atos cooperativos os praticados entre as cooperativas e seus

associados, entre estes e aquelas e pelas cooperativas entre si quando associados, para

a consecução dos objetivos sociais.

Parágrafo único. O ato cooperativo não implica operação de mercado, nem contrato de

compra e venda de produto ou mercadoria.


Para fins de comparação, a legislação argentina adota a concepção bilateral, na

Lei 20.337/73:

ARTICULO 4 - Son actos cooperativos los realizados entre las cooperativas y sus

asociados y por aquéllas entre sí en el cumplimiento del objeto social y la

consecución de los fines institucionales. También lo son, respecto de

las cooperativas, los actos jurídicos que con idéntica

finalidad realicen con otras personas.

EXEMPLO DE ATO COOPERADO E ATO NÃO COOPERADO

A) EXEMPLO DE ATO COOPERADO

Cooperativa médica realiza a intermediação entre os médicos cooperados e os

pacientes destes, prestando serviços de coordenação, planejamento,

divulgação, propaganda dentre outros serviços, a fim de prospectar e

encaminhar pacientes para os seus médicos cooperados.


A) EXEMPLO DE ATO COOPERADO

Os pacientes pagam pelo serviço médico diretamente aos médicos cooperados,

pelos serviços por eles prestados, ou seja o valor cobrado do paciente pelo

procedimento é o valor da receita auferida pelo médico cooperado.

Alternativamente (o mais usual) o valor devido pelo paciente até pode transitar

pela cooperativa devido à comodidade ou facilidade operacional,

principalmente de cobrança, porém é repassado integralmente ao médico

cooperado que realizou o procedimento, não gerando fato econômico nas

operações da cooperativa.


A) EXEMPLO DE ATO COOPERADOO valor da receita auferida pela cooperativa pela prestação dos seus serviços aos

médicos cooperados é uma “taxa de administração”, ou equivalente, previamente

acordada entre a cooperativa e seus cooperados.

Este é o ato cooperado, a receita da cooperativa, sob a qual não haverá a incidência

do ISS.


B) EXEMPLO DE ATO NÃO COOPERADO

Cooperativa médica opera planos de saúde ofertando diversas modalidades

destes produtos no mercado a terceiros não cooperados, podendo ser pessoas

físicas e jurídicas, com valores a serem pagos diretamente a cooperativa, sem o

pagamento ou repasse direto aos médicos cooperados.

Neste caso não existe nenhuma ligação entre os valores pagos pelos

beneficiários dos planos de saúde e os médicos cooperados, pois na realidade

trata-se da cobrança por parte da cooperativa pelo serviço de plano de saúde,

cujos valores são definidos através de cálculos atuariais.



Não existe repasse de valores recebidos dos beneficiários dos planos de saúde

aos médicos cooperados, e sim o pagamento pelo serviço prestado quando o

médico cooperado atender o beneficiário do plano de saúde.

O referido valor pago ao médico cooperado é um custo suportado pela

cooperativa.

Os médicos, não obstante situados como cooperados, prestam serviços a

terceiros em nome da cooperativa, como autônomos, e dela recebem

diretamente os honorários fixados em tabela própria previamente negociada.



Os valores pagos aos médicos cooperados não tem nenhuma vinculação com os

valores praticados pela cooperativa na venda de seus planos de saúde.

Os usuários de planos de saúde ofertados pelas cooperativas não efetuam

pagamento de honorários aos médicos.

Pagam mensalmente determinada quantia à cooperativa, de acordo com as

cláusulas contratuais do plano de saúde, para que essa opere os planos de

saúde e ponha à disposição os serviços oferecidos quando estes forem

necessários.

CÓDIGO CIVIL

O Código Civil positivou em seus artigos 1.093 a 1.096 as regras societárias

destinadas às cooperativas, estabelecendo:

Art. 1.094 – Elenca as diversas características das sociedades cooperativas;

Art. 1.095 - Na sociedade cooperativa, a responsabilidade dos sócios pode ser

limitada ou ilimitada;

Art. 1.096 - No que a lei for omissa, aplicam-se as disposições referentes à

sociedade simples, resguardadas as características estabelecidas no art. 1.094

A ANÁLISE DA JURISPRUDÊNCIA DO STJ SOBRE O ATO COOPERADO

Realizamos uma extensa pesquisa junto ao Superior Tribunal de Justiça a fim de

localizarmos decisões sobre a tributação do ato cooperado, tendo como

resultado o entendimento já consagrado da corte de justiça no sentido de que:

o fornecimento de serviços a terceiros não cooperados não se

configuram como atos cooperativos, ou seja, nas operações

realizadas por sociedades cooperativas a terceiros não

cooperados ou não associados, a tributação é realizada

normalmente como as demais empresas.


"TRIBUTÁRIO. SOCIEDADE COOPERATIVA. PIS. OBJETIVO SOCIAL. ATO NÃO

COOPERADO. ISENÇÃO. IMPOSSIBILIDADE. ARTS. 79 e 86 DA LEI 5.764/1971.

SÚMULA 83/STJ. OFENSA AO ART. 535 DO CPC NÃO CONFIGURADA. AUSÊNCIA

DE PREQUESTIONAMENTO. SÚMULA 211/STJ.(...)

6. Os atos cooperativos, por definição legal, não envolvem

terceiro estranho à relação cooperativa-cooperado,

tampouco podem implicar operação de mercado ou

contrato de compra e venda de produto ou mercadoria, ex

vi do art. 79 da Lei 5.764/1971. Precedentes do STJ.


7. Por força do art. 86 da Lei 5.764/1971, verifica-se, quando o

objetivo social da cooperativa a autoriza a oferecer bens e

serviços a pessoas não associadas, mero cumprimento de

condição legal de validade de faculdade conferida às

cooperativas, descabendo falar que tal objeto social transforme

a atuação com terceiros em ato cooperativo. Precedentes do STJ.(...)

9. Agravo Regimental não provido."

(AgRg no Ag 1386385/RS, Rel. Min. HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA,

julgado em 2/6/2011, DJe 9/6/2011.)

CONSIDERAÇÕES FINAIS

Embora a tributação das cooperativas, prevista na Constituição Federal de

1.988 ainda não tenha sido regulamentada, a Lei federal nº 5.764/71, afastou a

tributação sobre as receitas provenientes do ato cooperado.

Definiu com clareza que o ato cooperado é o praticado entre a cooperativa e

seus associados e vice versa, não abrangendo as operações realizadas com

terceiros, não associados.

Por consequência, se estas relações com terceiros não são atos cooperados, as

receitas provenientes destas operações devem ser devidamente apuradas e

apartadas das receitas provenientes dos atos cooperados para que sejam

devidamente tributadas.

CONSIDERAÇÕES FINAIS

É nossa opinião que, a manutenção de entendimento diverso, privilegiando as

cooperativas quanto a não tributação de todas as suas receitas

indistintamente, desrespeita e repercute em infração a todo o ordenamento

jurídico e as regras de mercado oportunizando uma concorrência desleal com

as demais empresas estabelecidas.

MUITO OBRIGADO!

Johnny Bertoletti Racic

Auditor Fiscal do Município de Porto Alegre

[email protected]

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