O presente acrdo trata a respeito da inaplicabilidade do
artigo138 do Cdigo Tributrio Nacional, denncia espontnea, uma vez
que defendem o pagamento integral da dvida para sua efetivao
Denncia espontnea
Denncia espontnea
Direito Tributrio III
Ementrio: introduo; 1 a denncia espontnea; 2 o parcelamento da
dvida no caso de denncia espontnea; concluso; referncias;
Introduo
O presente trabalho tem por escopo a anlise da denncia
espontnea, confisso do cometimento de uma infrao tributria pelo
contribuinte, suas caractersticas e a defesa do parcelamento do
crdito tributrio devido ao Fisco, mediante entendimento doutrinrio
e jurisprudencial.
2 A denncia espontnea
A denncia espontnea ocorre quando o sujeito passivo procura o
Fisco espontaneamente e confessa o cometimento de uma infrao
tributria. Com efeito, somente haver reconhecimento e validade da
denncia espontnea quando for de desconhecimento do Fisco a
existncia do tributo denunciado. Vejamos:TRIBUTRIO. PROCESSUAL
CIVIL. NEGATIVA DE PRESTAO JURISDICIONAL. NO CONFIGURADA. DENNCIA
ESPONTNEA. TRIBUTO SUJEITO A LANAMENTO POR HOMOLOGAO, DECLARADO E
NO PAGO. NO CARACTERIZAO. 1. No viola o artigo 535, II, do CPC, nem
importa negativa de prestao jurisdicional, o acrdo que, mesmo sem
ter examinado individualmente cada um dos argumentos trazidos pelo
vencido, adotou, entretanto, fundamentao suficiente para decidir de
modo integral a controvrsia posta. 2. O art. 138 do CTN, que trata
da denncia espontnea, no eliminou a figura da multa de mora, a que
o Cdigo tambm faz referncia (art. 134, par. nico). pressuposto
essencial da denncia espontnea o total desconhecimento do Fisco
quanto existncia do tributo denunciado (CTN, art. 138, par. nico).
Conseqentemente, no h possibilidade lgica de haver denncia
espontnea de crditos tributrios j constitudose, portanto, lquidos,
certos e exigveis. 3. Segundo jurisprudncia pacfica do STJ, a
apresentao, pelo contribuinte, de Declarao de Dbitos e Crditos
Tributrios Federais DCTF (instituda pela IN-SRF 129/86, atualmente
regulada pela IN8 SRF 395/2004, editada com base no art. 5 do DL
2.124/84 e art. 16 da Lei 9.779/99) ou de Guia de Informao e Apurao
do ICMS GIA, ou de outra declarao dessa natureza, prevista em lei,
modo de constituio do crdito tributrio, dispensada, para esse
efeito, qualquer outra providncia por parte do Fisco. 4.A falta de
recolhimento, no devido prazo, do valor correspondente ao crdito
tributrio assim regularmente constitudo acarreta, entre outras
conseqncias, as de (a) autorizar a sua inscrio em dvida ativa, (b)
fixar o termo a quo do prazo de prescrio para a sua cobrana, (c)
inibir a expedio de certido negativa do dbito e (d) afastar a
possibilidade de denncia espontnea. 5. Nesse entendimento, a 1 Seo
firmou jurisprudncia no sentido de que o recolhimento a destempo,
ainda que pelo valor integral, de tributo anteriormente declarado
pelo contribuinte, no caracteriza denncia espontnea para os fins do
art. 138 do CTN. 6. Recurso especial a que se d provimento. (STJ,
Primeira Turma, RESP - RECURSO ESPECIAL 825135, Data da Publicao:
25/05/2006.) (Grifo Nosso)Para incentivo do contribuinte, conforme
prescreve no artigo 138 do Cdigo Tributrio Nacional (CTN), na
denncia espontnea sua responsabilidade excluda, bem como, se for o
caso, a multa de mora:Art. 138. A responsabilidade excluda pela
denncia espontnea da infrao, acompanhada, se for o caso, do
pagamento do tributo devido e dos juros de mora, ou do depsito da
importncia arbitrada pela autoridade administrativa, quando o
montante do tributo dependa de apurao.Pargrafo nico. No se
considera espontnea a denncia apresentada aps o incio de qualquer
procedimento administrativo ou medida de fiscalizao, relacionados
com a infrao.Em relao ao pargrafo nico, cumpre observar que alm da
existncia de procedimento formalmente instaurado necessria a
efetiva cincia do sujeito passivo para fins de cessao da
espontaneidade. Afinal, pode correr processo administrativo por
longos anos sem que o contribuinte saiba ao menos de sua
existncia.Desta forma, com a denncia espontnea o contribuinte tem
sua responsabilidade tributria excluda. Entretanto, caso o
cometimento da infrao esteja vinculado ao no recolhimento de um
tributo, a denncia dever ser acompanhado do pagamento crdito
tributrio devido ou de requerimento de apurao de seu montante.Por
sua vez, no tocante s responsabilidades acessrias autnomas, segundo
as quais no h vnculo direto com a existncia do fato gerador do
tributo, como, por exemplo, escriturao nos termos das previses
fiscais e comerciais, o Superior Tribunal de Justia firmou
entendimento de que a denncia espontnea no exclui a multa
moratria:TRIBUTRIO. MULTA MORATRIA. ART. 138 DO CTN. ENTREGA EM
ATRASO DA DECLARAO DE RENDIMENTOS. 1.A denncia espontnea no tem o
condo de afastar a multa decorrente do atraso na entrega da
declarao de rendimentos, uma vez que os efeitos do artigo 138 do
CTN no se estendem s obrigaes acessrias autnomas.Precedentes. 2.
Recurso especial no provido. (STJ, Segunda Turma, RESP - RECURSO
ESPECIAL 1129202, Data da Publicao: 29/06/2010). (Grifo nosso).No
tocante hiptese de lanamento por homologao, a smula 360 do Superior
Tribunal de Justia prescreve que o benefcio da denncia espontnea no
se aplica aos tributos sujeitos a lanamento por homologao
regularmente declarados, mas pagos a destempo.Isso porque, a smula
pretendeu abranger casos em que o contribuinte, ciente de que
cometeu infrao tributria, teme ser descoberto e, em funo disso,
confessa a prtica do ilcito antes do conhecimento do fato gerador
pelo Fisco.
3 O parcelamento da dvida no caso de denncia espontnea
H profunda divergncia no mbito doutrinrio e jurisprudencial no
tocante aplicao da denncia espontnea em relao aos tributos
declarados pelo contribuinte, mas no pagos de imediato, e sim, de
forma parcelada.Como pode ser depreendido da anlise do acrdo
prolatado nos autos do Recurso Especial n 1.102.577-DF (anexo 1),
que trata a respeito da inaplicabilidade do artigo 138 do Cdigo
Tributrio Nacional, a denncia espontnea com o parcelamento da dvida
deve ser afastada, uma vez que defendido o pagamento integral do
crdito tributrio para a sua efetivao. Nesse prisma, o Ministro
Franciulli Netto defende que quando ocorre o parcelamento do dbito
no podemos ter a denncia espontnea, uma vez que:o cumprimento da
obrigao foi desmembrado, e s ser quitada quando satisfeito
integralmente o crdito. O parcelamento, pois, no pagamento, e a
este no substitui, mesmo porque no h presuno de que, pagas algumas
parcelas, as demais igualmente sero adimplidas.A adoo da tese da
inaplicabilidade da denncia espontnea caracterizaria m-poltica
fiscal, pois igualaria a situao daquele que confessa com o da
pessoa que no confessa, acabando por tornar mais atrativa ao
contribuinte a escolha de no declarar e torcer para que o Fisco
nunca descubra seus ilcitos.Sobre o tema, Ricardo Alexandre
afirma:tratar-se de uma infeliz interpretao literal do artigo 138
do CTN, pois acaba por estimular que os infratores que queiram se
livrar dos riscos de uma punio, mas no tenham recursos para
adimplir integralmente a obrigao, apostem no acaso, torcendo para
que a irregularidade no seja descoberta. Afinal, se a confisso no o
livra da multa, pode parecer mais interessante esperar. Se o Fisco
descobrir o ilcito, o sujeito passivo parcela e paga o tributo e a
multa; se no, o passar do tempo e o instituto da decadncia
resolvero seu problema (grifo com alteraes) 1ALEXANDRE, Ricardo.
Direito tributrio esquematizado.4. ed. So Paulo: Mtodo, 2010.p.
360.
.Todavia, pelo entendimento de Hugo de Brito Machado em seu
livro Curso de Direito Tributrio, quando da interpretao do artigo
138 do CTN, temos a seguinte evoluo jurisprudencial: Os dois
argumentos geralmente utilizados pelos que sustentam ser o art. 138
do CNT aplicvel aos casos de denncia espontnea seguida de
parcelamento do dbito consistem: o primeiro, na interpretao literal
do art. 138 que, por no distinguir o pagamento vista do pagamento
em parcelas, abrangeria os dois, certamente aplica-se a ambos; e o
segundo, no carter injusto da interpretao restritiva, que termina
por favorecer exatamente os que dispem de recursos financeiros, e
prejudicar aqueles que se encontram em dificuldades.2MACHADO, Hugo
de Brito. Curso de direito tributrio.32. ed. So Paulo: Malheiros,
2011. p. 167
O referido autor defensor da tese da aplicabilidade da denncia
espontnea ao parcelamento, tendo em vista o fato de afirmar que a
literalidade do artigo 138 do CTN, na verdade, no diferencia
pagamento imediato de pagamento parcelado. Assim, seria possvel o
pagamento parcelado.
No obstante, aduz ser injusto igualar a situao daquele que,
apesar de no ter dinheiro para adimplir sua obrigao, a confessa,
com a daquele que, demonstrando desprezo s regras tributrias,
simplesmente deixa de confessar, e aps descoberto, pede
parcelamento.Continuando a expor o seu ponto de vista, aps
interessantes consideraes a respeito de justia, arremata:Assim, em
muitos casos, negar a aplicao do artigo 138 aos que, em vez de
pagar, pedem o parcelamento do dbito implica dar a estes o mesmo
tratamento que dado aos que preferiram permanecer na situao
irregular at que a Fiscalizao, constatando-a, lavrasse o auto de
infrao respectivo, formulando a exigncia. E isto, evidentemente,
contraria de modo flagrante o princpio da isonomia.3MACHADO, Hugo
de Brigo.Curso de direito tributrio.24. ed. So Paulo: Malheiros,
2004. p. 164
Sendo assim, podemos verificar a ocorrncia de lacuna na Lei no
que diz respeito ao pagamento da dvida, tendo ainda violao ao
Princpio da Isonomia.Ives Gandra da Silva Martins tambm tem opinio
com a qual concordamos, fundada no princpio da legalidade, sendo a
expresso se for o caso, autorizadora da aplicao da denncia
espontnea sem a efetuao do pagamento total da dvida tributria de
imediato, desde que haja norma vlida dispondo neste sentido.Para o
julgado abaixo, o parcelamento deveria ser considerado pagamento
para fins de denncia espontnea, independentemente de lei:EMENTA:
TRIBUTRIO DENNCIA ESPONTNEA PARCELAMENTO MULTA MORATRIA AFASTAMENTO
PRECEDENTES (ERESP. 193.530/RS). A eg. Primeira Seo do STJ j
assentou o entendimento no sentido de que, no havendo procedimento
administrativo em curso pelo no recolhimento do tributo e tendo
sido deferido o pedido de parcelamento, est configurada a denncia
espontnea, que exclui a responsabilidade do contribuinte, tornando
inexigvel o pagamento da multa moratria. Ressalva do ponto de vista
do relator. Recurso conhecido e provido. (STJ, 2 Turma, REsp n
237.841/CE, Rel. Min. Francisco Peanha Martins, j. 12.03.2002,
v.u., DJU 13.05.2002) (grifo nosso).Ante todo o exposto, mesmo no
sendo este o atual entendimento do Superior Tribunal de Justia,
pensamos ser possvel o parcelamento da dvida nos casos de denncia
espontnea, eis que, o pedido para parcelar demonstra que o
contribuinte est com a inteno de pagar o que deve, pois se assim no
fosse, sequer confessaria espontaneamente para o fisco, que
praticou infrao tributria.No o parcelamento, sozinho, que exclui a
incidncia de juros e multas. a denncia espontnea, acompanhada do
pagamento, imediato ou parcelado. Portanto, o art. 155-A, 1, do
Cdigo Tributrio Nacional s afirma o bvio, e em nada contribui para
solucionar a questo na medida em que deve ser entendido em conjunto
com o art. 138 do mesmo referido diploma, no que se refere ao termo
disposio de lei em contrrio, ao qual aquele faz aluso.No que tange
discusso sobre a incidncia ou no de multa moratria ao parcelamento,
demonstrada no art. 155-A, do CTN, entendemos que a mesma excluda
quando configurado o instituto do artigo 138 e tratar-se de
benefcio institudo por este. Outrossim, quando parcelado o valor,
sobre este no incidir multa moratria sobre o tempo passado, mas nas
parcelas sero includos os juros e multas legais, no em carter de
punio ao contribuinte que no paga imediatamente a dvida, mas em
decorrncia da incidncia legal disposta no Cdigo Tributrio
Nacional.
Concluso
Em sntese ao exposto, verifica-se que o artigo 138 do Cdigo
Tributrio Nacional ao excluir a responsabilidade do contribuinte,
devido confisso do cometimento de infrao tributria, afasta, de
antemo, eventual prejuzo que o Fisco sofreria, agindo bem ao
permitir o arrependimento pelo sujeito passivo e a proteo da
economia brasileira.Da mesma maneira, apesar da divergncia quanto
ao tema do parcelamento do crdito tributrio para fins de viabilizao
da denncia espontnea, conclui-se que a sua admisso convergente com
a atual poltica fiscal, considerando que independente da modalidade
de pagamento do crdito tributrio, seja ela parcelada ou integral, o
Fisco ser beneficiado com o arrecadamento do tributo e o
contribuinte com a regularidade fiscal.
Referncias bibliogrficas
ALEXANDRE, Ricardo. Direito tributrio esquematizado.4. ed. So
Paulo: Mtodo, 2010.MACHADO, Hugo de Brito. Curso de direito
tributrio.32. ed. So Paulo: Malheiros, 2011.
