UNIVERSIDADE DO VALE DO ITAJAÍ – UNIVALI CENTRO DE ...siaibib01.univali.br/pdf/Sally Simone Orlowski.pdf · 16 DELGADO, Maurício Godinho. Curso de direito do trabalho. – 3

UNIVERSIDADE DO VALE DO ITAJAÍ – UNIVALI CENTRO DE CIÊNCIAS JURÍDICAS, POLÍTICAS E SOCIAIS - CEJURPS CURSO DE DIREITO

DANO MORAL NAS RELAÇÕES DE TRABALHO

SALLY SIMONE ORLOWSKI

Itajaí (SC), maio de 2006

UNIVERSIDADE DO VALE DO ITAJAÍ – UNIVALI CENTRO DE CIÊNCIAS JURÍDICAS, POLÍTICAS E SOCIAIS - CEJURPS CURSO DE DIREITO

DANO MORAL NAS RELAÇÕES DE TRABALHO

SALLY SIMONE ORLOWSKI

Monografia submetida à Universidade do Vale do Itajaí – UNIVALI, como

requisito parcial à obtenção do grau de Bacharel em Direito.

Orientadora: Profª. Msc. Maria Cláudia S. Antunes de Souza

Itajaí (SC), maio de 2006

AGRADECIMENTO

Aos meus pais Luiz Orlowski e Antonia Salete Orlowski por acreditarem sempre em mim.

Às minhas irmãs Jerusa M. Orlowski pelo companheirismo e à Jessica Orlowski pela ajuda

na elaboração do trabalho.

Ao meu namorado Enzo Antônio Dal Magro pela amizade, carinho e compreensão.

Aos meus amigos e colegas de faculdade.

À minha orientadora Maria Cláudia S. Antunes de Souza pela ajuda e paciência em guiar-me na

elaboração deste trabalho.

DEDICATÓRIA

Dedico este trabalho aos meus pais, Luiz Orlowski e Antonia Salete Orlowski, por todo o incentivo e

apoio desde o começo desta caminhada. Por todo o amor e carinho que sempre me deram.

4

TERMO DE ISENÇÃO DE RESPONSABILIDADE

Declaro, para todos os fins de direito, que assumo total responsabilidade pelo

aporte ideológico conferido ao presente trabalho, isentando a Universidade do

Vale do Itajaí, a coordenação do Curso de Direito, a Banca Examinadora e a

Orientadora de toda e qualquer responsabilidade acerca do mesmo.

Itajaí, 29 de maio de 2006.

Sally Simone Orlowski Graduanda

PÁGINA DE APROVAÇÃO

A presente monografia de conclusão do Curso de Direito da Universidade do Vale

do Itajaí – UNIVALI, elaborada pela graduanda Sally Simone Orlowski, sob o

título Dano Moral nas Relações de Trabalho, foi submetida em 29 de maio de

2006 à banca examinadora composta pelos seguintes professores: Maria Cláudia

S. Antunes de Souza (Orientadora e Presidente da Banca), Eduardo Erivelton

Campos (Membro) e José Sílvio Wolf (Membro) e aprovada com a nota [10]

(dez).

Itajaí (SC), 29 de maio de 2006

Profª. Msc. Maria Cláudia S. Antunes de Souza Orientadora e Presidente da Banca

Prof. MSc. Antônio Augusto Lapa Coordenação da Monografia

vi

ROL DE CATEGORIAS

Arbitramento

É bem verdade que essa é uma questão técnica, porém, requer profunda

sensibilidade, eis que ao julgador compete a última análise, evidentemente,

depois de observar todos os elementos factuais possíveis. Deverá ainda se servir

de seus conhecimentos e sua experiência como ser humano e como juiz,

impondo valor compensatório suficiente à latitude do Dano, o qual certamente

servirá de desestímulos a novas tentativas dessa ordem. Assim, estará o juiz

agindo com eqüidade, na busca da justiça ao caso concreto e suas

peculiaridades. Indiscutivelmente, o arbitramento judicial constitui a solução mais

justa, permitindo alcançar a dupla finalidade do instituto da reparação por Danos

Morais: desestimular o ofensor e confortar a vítima.1

Carta Atestatória

Uma das formas de reparação, que pode ser cumulativa com a indenização

pecuniária ou in natura, é o fornecimento pelo empregador de carta de referência

ao empregado, de sorte que ele possa obter um novo emprego, bem como fazer

publicar em jornal de grande tiragem, um aviso ou nota informando que o

empregado não praticou qualquer ato ilícito por ocasião de sua dispensa. É neste

sentido que preconizamos que, nos casos efetivamente comprovados de Dano

Moral Trabalhista, o magistrado ao prolatar a sentença decisória, já inclua no

mandamus a obrigatoriedade do lesante em emitir o devido documento

atestatório, para que possibilite ao empregado lesado tentar recuperar sua vida

profissional e o tempo perdido injustamente.2

1 FLORINDO, Valdir. Dano Moral e o direito do trabalho. – 4ª ed. rev. e ampl. e com acórdãos

na íntegra. – São Paulo: LTr, 2002. p. 278/279. 2 SANTOS, Enoque Ribeiro dos. O Dano Moral na Dispensa do Empregado. São Paulo: LTr,

1998. p. 200/201.

vii

Culpa

A culpa em sentido amplo, como violação de um dever jurídico, imputável a

alguém, em decorrência de fato intencional ou de omissão de diligência ou

cautela, compreende: o dolo, que é a violação intencional do dever jurídico, e a

culpa em sentido estrito, caracterizada pela imperícia, imprudência ou

negligência, sem qualquer deliberação de violar um dever. Portanto, não se

reclama que o ato Danoso tenha sido, realmente, querido pelo agente, pois ele

não deixará de ser responsável pelo fato de não ter-se apercebido do seu ato

nem medido as suas conseqüências.3

Dano

O Dano ou interesse deve ser atual e certo; não sendo indenizáveis, a principio,

Danos hipotéticos. Sem Dano ou sem interesse violado, patrimonial ou moral, não

se corporifica a indenização. A materialização do Dano ocorre com a definição do

efetivo prejuízo suportando pela vítima.4

Dano Emergente

[...] o que a vítima efetivamente perdeu, correspondendo, pois, à diminuição do

patrimônio. Exemplo: a perda ou deterioração de um veículo após um acidente.5

Dano Material

O Dano patrimonial, como o próprio nome diz, também chamado de Dano

Material, atinge os bens integrantes do patrimônio da vítima, entendendo-se como

tal os conjuntos de relações jurídicas de uma pessoa apreciáveis em dinheiro.

Nem sempre, todavia, o Dano patrimonial resulta da lesão de bens ou interesses

patrimoniais. (...), a violação de bens personalíssimos, como o bom nome, a

reputação, a saúde, a imagem e a própria honra, pode refletir no patrimônio da

3 DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro, v.7: Responsabilidade Civil – 17. ed.

aum. e atual. de acordo com o novo Código Civil (Lei n. 10.406, de 10-1-2002). – São Paulo: Saraiva, 2003. p.42.

4 VENOSA, Sílvio de Salvo. Direito Civil: Responsabilidade Civil – 3. ed. – São Paulo: Atlas, 2003. (Coleção direito civil; v.4). p. 28.

5 SAMPAIO, Rogério Marrone de Castro. Direito Civil: Responsabilidade Civil – 3. ed. – São Paulo: Atlas, 2003 (Série fundamentos jurídicos). p. 100.

viii

vitima, gerando perda de receitas ou realização de despesas; assim, o médico

difamado, por exemplo, perde a sua clientela, o que para alguns autores configura

Dano patrimonial indireto.6

Dano Moral

[...] o Dano Moral é aquele que lesiona a esfera personalíssima da pessoa (seus

direitos da personalidade), violando, por exemplo, sua intimidade, vida privada,

honra e imagem, bens jurídicos tutelados constitucionalmente.7

Dano Moral Direto

O Dano Moral Direto consiste na lesão a um interesse que visa a satisfação ou

gozo de um bem jurídico extrapatrimonial contido nos direitos da personalidade

(como a vida, a integridade corporal, a liberdade, a honra, o decoro, a intimidade,

os sentimentos afetivos, a própria imagem) ou nos atributos da pessoa (como o

nome, a capacidade, o estado de família).8

Dano Moral Indireto

O Dano Moral Indireto ocorre quando há uma lesão específica a um bem ou

interesse de natureza patrimonial, mas que, de modo reflexo, produz um prejuízo

na esfera extrapatrimonial, como é o caso, por exemplo, do furto de um bem com

valor afetivo ou, no âmbito do direito do trabalho, o rebaixamento funcional ilícito

do empregado, que, além do prejuízo financeiro, traz efeitos morais lesivos ao

trabalhador.9

6 DIREITO, Carlos Alberto Menezes. Comentários ao novo Código Civil, volume XIII: da

Responsabilidade Civil, das preferências e privilégios creditórios. – Rio de Janeiro: Forense, 2004. p. 93.

7 GAGLIANO, Pablo Stolze. Novo curso de direito civil. Saraiva, 2004. p. 63. 8 DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro, v.7: Responsabilidade Civil – 17. ed.

aum. e atual. de acordo com o novo Código Civil (Lei n. 10.406, de 10-1-2002). – São Paulo: Saraiva, 2003. p. 87.

9 GAGLIANO, Pablo Stolze. Novo curso de direito civil. Saraiva, 2004. p. 75.

ix

Fase Pós-Contratual

O Dano Moral pode, ainda, ser infligido no momento da extinção do contrato de

trabalho ou em período posterior, mas em que os atos praticados também

decorram em função de uma relação pretérita de emprego.10

Fase Pré-Contratual

Onde se entabula possível relação futura, inobstante sem compromisso de ânimo

definitivo, podem produzir efeitos jurídicos; este período Pré-Contratual, onde o

empregador entrevista, submete a testes e finalmente seleciona o candidato à

vaga disponível não é, em princípio, vinculativo, até o momento em que, pelo

estágio que atingiu a negociação, somente admite previsão de admissão certa; a

desistência injustificada de contratação pelo empregador pode causar prejuízos

àquele que porventura tenha deixado outro emprego diante de promessa não

concretizada ou mesmo desprezado oferta de igual nível ou de maior

conveniência.11

Lucro Cessante

Consiste, portanto, o Lucro Cessante na perda do ganho esperável, na frustração

da expectativa de lucro, na diminuição potencial do patrimônio da vítima. Pode

decorrer não só da paralisação da atividade lucrativa ou produtiva da vítima,

como, por exemplo, a cessação dos rendimentos que alguém já vinha obtendo da

sua profissão, como, também, da frustração daquilo que era razoavelmente

esperado.12

Nexo Causal

É o lime que une a conduta do agente ao Dano. É por meio do exame da relação

causal que concluímos quem foi o causador do Dano. Trata-se de elemento

10 PAMPLONA FILHO, Rodolfo. O Dano Moral na Relação de Emprego. – São Paulo: LTr, 1998.

p. 77. 11 CAHALI, Yussef Said. Dano Moral. – 2. ed. rev. atual. e ampl.; 5. tir. – São Paulo: Editora

Revista dos Tribunais, 2000. p. 461/462 12 DIREITO, Carlos Alberto Menezes. Comentários ao novo Código Civil, volume XIII: da


x

indispensável. A responsabilidade objetiva dispensa a culpa, mas nunca

dispensará o Nexo Causal. Se a vítima, que experimentou um Dano, não

identificar o Nexo Causal que leva o ato Danoso ao responsável, não há como ser

ressarcida.13

Prova do Dano Moral

Quanto à prova, a lesão ou dor moral é fenômeno que se passa no psíquico da

pessoa e, como tal, não pode ser concretamente pesquisado. Daí porque não se

exige do autor da pretensão indenizatória que prove o Dano extrapatrimonial.

Cabe-lhe apenas comprovar a ocorrência do fato lesivo, de cujo contexto o juiz

extrairá a idoneidade, ou não, para gerar Dano grave e relevante, segundo a

sensibilidade do homem médio e a experiência da vida.14

Relação de Emprego

A Relação de Emprego, entretanto, é do ponto de vista técnico-jurídico, apenas

uma das modalidades específicas de Relação de Trabalho juridicamente

configuradas. Corresponde a um tipo legal próprio e específico, inconfundível com

as demais modalidades de Relação de Trabalho ora vigorantes.15

Relação de Trabalho

[...] (Relação de Trabalho) tem caráter genérico: refere-se a todas as relações

jurídicas caracterizadas por terem sua prestação essencial centrada em uma

obrigação de fazer consubstanciada em labor humano. Refere-se, pois, a toda

modalidade de contratação de trabalho humano modernamente admissível. A

expressão Relação de Trabalho englobaria, desse modo, a Relação de Emprego,

a Relação de Trabalho autônomo, a Relação de Trabalho eventual, de trabalho

avulso e outras modalidades de pactuação de prestação de labor (como trabalho

13 VENOSA, Sílvio de Salvo. Direito Civil: Responsabilidade Civil – 3. ed. – São Paulo: Atlas,

2003. (Coleção direito civil; v.4). p. 39. 14 THEODORO JÚNIOR, Humberto. Dano Moral., 2001. p. 08 15 DELGADO, Maurício Godinho. Curso de direito do trabalho. – 3. ed. – São Paulo: LTr, 2004.

p. 285/286.

xi

de estágio, etc.). Traduz, portanto, o gênero a que se acomodam todas as formas

de pactuação de prestação de trabalho existentes no mundo jurídico atual.16

Responsabilidade Civil

A Responsabilidade Civil consiste na obrigação de uma pessoa indenizar o

prejuízo causado a outrem quando há prática do ato ilícito.[...] A teoria da

Responsabilidade Civil foi criada para alcançar as ações ou omissões contrárias

ao direito, que geram para o seu autor a obrigação de reparar o Dano ocasionado.

Nasce, assim, a teoria da Responsabilidade Civil, que constitui a obrigação pelo

qual o agente fica obrigado a reparar o Dano causado a terceiro17.

16 DELGADO, Maurício Godinho. Curso de direito do trabalho. – 3. ed. – São Paulo: LTr, 2004.

p. 285/286. 17 DOWER, Nélson Godoy Bassil, Curso Moderno de Direito Civil. - Vol.1, 3. ed., São Paulo:

Nelpa, 2001. p. 76.

xii

SUMÁRIO

RESUMO ..........................................................................................XIV

INTRODUÇÃO..................................................................................... 1

CAPÍTULO 1....................................................................................... 3

RESPONSABILIDADE CIVIL.............................................................. 3 1.1 CONCEITO DE RESPONSABILIDADE CIVIL .................................................3 1.2 PRESSUPOSTOS DA RESPONSABILIDADE CIVIL ......................................6 1.2.1 AÇÃO OU OMISSÃO DO AGENTE..........................................................................8 1.2.2 CULPA DO AGENTE .........................................................................................10 1.2.3 NEXO CAUSAL................................................................................................14 1.2.4 DANO ............................................................................................................16 1.2.4.1 Dano Material...........................................................................................18 1.2.4.2 Dano Reflexo ou em Ricochete..............................................................20 1.2.4.3 Dano Moral...............................................................................................21

CAPÍTULO 2...................................................................................... 24

DANO MORAL NO DIREITO DO TRABALHO................................. 24 2.1 BREVE HISTÓRICO DO DANO MORAL.......................................................24 2.1.1 ......................................................................................................................24 A BÍBLIA SAGRADA .................................................................................................24 2.1.2 CÓDIGO DE HAMURABI....................................................................................25 2.1.3 AS LEIS DE MANU...........................................................................................26 2.1.4 LEI DAS XII TÁBUAS .......................................................................................27 2.2 CONCEITO DE DANO MORAL......................................................................29 2.3 CLASSIFICAÇÃO DO DANO MORAL...........................................................32 2.3.1 DANO MORAL DIRETO.....................................................................................33 2.3.2 DANO MORAL INDIRETO ..................................................................................34 2.3.3 DANO MORAL EM RICOCHETE (REFLEXO).........................................................35 2.4 CARACTERIZAÇÃO DO DANO MORAL NA RELAÇÃO DE TRABALHO...37 2.4.1 FASE PRÉ-CONTRATUAL.................................................................................39 2.4.2 FASE CONTRATUAL ........................................................................................41 2.4.3 FASE PÓS- CONTRATUAL ...............................................................................44

xiii

CAPÍTULO 3...................................................................................... 47

COMPETÊNCIA E REPARAÇÃO DO DANO MORAL NA JUSTIÇA DO TRABALHO................................................................................. 47 3.1 COMPETÊNCIA DA JUSTIÇA DO TRABALHO............................................47 3.2 REPARAÇÃO DO DANO MORAL .................................................................53 3.3 PROVA DO DANO MORAL ...........................................................................60 3.4 JULGADOS ....................................................................................................62 3.4.1 CARACTERIZAÇÃO DO DANO MORAL................................................................62 3.4.2 INDENIZAÇÃO E CABIMENTO DO DANO MORAL ..................................................63 3.4.3 ACIDENTE DE TRABALHO ................................................................................63 3.4.4 INDENIZAÇÃO NA FASE PÓS-CONTRATUAL .......................................................64 3.4.5 ASSÉDIO SEXUAL ...........................................................................................65 3.4.6 REVISTA ÍNTIMA..............................................................................................66

CONSIDERAÇÕES FINAIS............................................................... 68

REFERÊNCIA DAS FONTES CITADAS........................................... 73

RESUMO

Esta monografia teve como objeto o estudo do Dano Moral nas Relações de

Trabalho. Dentro deste estudo foram analisados aspectos importantes sobre a

Responsabilidade Civil e seus pressupostos; foram também pesquisadas noções

históricas e conceituais do Dano Moral, a sua caracterização no Direito do

Trabalho, a sua reparação bem como a competência em relação aos Danos

Morais ocorridos nas relações de emprego. Além disso, foram estudadas

questões que geram controvérsia na doutrina, como é o caso do pressuposto

culpa da Responsabilidade Civil e a questão da competência da Justiça do

Trabalho que antes do advento da Emenda Constitucional n. 45 não tinha

embasamento legal para julgar tais ações. A pesquisa do tema justifica-se face o

grande número de ações propostas na justiça especializada, visando à reparação

do Dano Moral que sofreram no ambiente de trabalho, no qual a vítima exerce

uma função subordinada ao agressor.

INTRODUÇÃO

A presente Monografia tem como objeto o “O Dano Moral

nas Relações de Trabalho”.

O presente estudo tem como objetivo institucional, produzir

uma Monografia para obtenção do Título de Bacharel em Direito da Universidade

do Vale do Itajaí –UNIVALI.

Como objetivo geral, pesquisar e discutir doutrinária e

jurisprudencialmente o Dano Moral nas Relações de Trabalho .

Os objetivos específicos, dividem-se em três: a) verificar de

que forma a atual doutrina está classificando a Responsabilidade Civil; b)

examinar a evolução do instituto do Dano Moral; c) analisar a questão da

Competência da Justiça do Trabalho para julgar as ações decorrentes do Dano

Moral.

Quanto à Metodologia empregada, registra-se que, na fase

de investigação foi utilizado o Método Indutivo; na fase de tratamento dos dados,

o Método Cartesiano; e o relatório dos resultados expresso na presente

Dissertação é composto na base lógica Indutiva18.

Nas diversas fases da pesquisa, foram acionadas as

técnicas do Referente, da Categoria, do Conceito Operacional e da Pesquisa

Bibliográfica19.

Esta Monografia acha-se dividida em três capítulos.

Para tanto, principia–se, no Primeiro Capítulo, tratando do

conceito de Responsabilidade Civil juntamente com os seus pressupostos. Sendo

18 Sobre os Métodos e Técnicas nas diversas Fases da Pesquisa Científica, vide PASOLD, Cesar

Luiz. Prática da Pesquisa Jurídica. cit. p. 99-125. 19 Quanto às Técnicas mencionadas, vide PASOLD, Cesar Luiz. Prática da Pesquisa Jurídica.

cit.- especialmente p. 61 a 71,31 a 41, 45 a 58, e 99 125, nesta ordem.

2

subdividido em ação ou omissão do agente, culpa do agente, Nexo Causal, Dano,

Dano Material, Dano reflexo ou em ricochete e o Dano Moral.

No Segundo Capítulo, tratando de forma mais ampla o Dano

Moral, tema principal deste trabalho, abordou-se noções históricas e conceituais

de Dano Moral e a sua caracterização na esfera trabalhista, subdividindo-se em

breve histórico da Dano Moral, conceito de Dano Moral, classificação do Dano

Moral e a caracterização do Dano Moral na Relação de Emprego.

No Terceiro e último Capítulo, estudou-se a Competência do

Dano Moral na esfera trabalhista com o advento da Emenda Constitucional n. 45,

tratando também, de forma rápida, a reparação e a prova do Dano Moral, este

capítulo subdividiu-se em competência, reparação do Dano Moral, prova do Dano

Moral e julgados, onde foi feito uma pesquisa em jurisprudências com o tema do

trabalho elaborado.

Para a presente monografia foram levantadas as seguintes

hipóteses:

A culpa pode ser considerada um pressuposto da Responsabilidade Civil;

O Dano Moral pode ser caracterizada nas Relações de Trabalho;

A Competência para julgar as ações decorrentes de Dano Moral

nas Relações de Trabalho é sempre da Justiça do Trabalho.

O presente Relatório de Pesquisa se encerra com as

Considerações Finais, nas quais são apresentados pontos conclusivos

destacados, seguidos da estimulação à continuidade dos estudos e das reflexões

sobre o Dano Moral nas Relações de Trabalho.

É conveniente ressaltar, enfim, que, seguindo as diretrizes

metodológicas do Centro de Ciência Jurídica, Políticas e Sociais – UNIVALI, no

presente trabalho as categorias fundamentais são grafadas, sempre, com a letra

inicial maiúscula e seus conceitos operacionais apresentados ao longo do texto.

3

CAPÍTULO 1

RESPONSABILIDADE CIVIL

1.1 CONCEITO DE RESPONSABILIDADE CIVIL

A Responsabilidade Civil no direito pátrio moderno, foi

evoluindo quando a Sociedade sentiu a necessidade de reparação pelos Danos

causados por atos ilícitos e a responsabilização do agente causador para reparar

tal ato.

Nery Júnior20, conceitua a natureza da Responsabilidade

Civil como:

a conseqüência da imputação civil do Dano a pessoa que lhe causa ou que responda pela indenização correspondente, nos termos da lei ou do contrato. A indenização devida pelo responsável pode ter natureza compensatória e/ou reparatória do Dano causado

Neste passo, a Responsabilidade Civil abrange as ações e

omissões criadas pelo agente de forma contrária ao direito, gerando assim, a

obrigação de reparação do Dano por parte do agente causador.

E neste sentido Dower21:

[...] a Responsabilidade Civil consiste na obrigação de uma pessoa indenizar o prejuízo causado a outrem quando há prática do ato ilícito.[...] A teoria da Responsabilidade Civil foi criada para alcançar as ações ou omissões contrárias ao direito, que geram para o seu autor a obrigação de reparar o Dano ocasionado. Nasce, assim, a teoria da Responsabilidade Civil, que constitui a

20 NERY JUNIOR, Nelson. Código civil anotado e legislação extravagante: atualizado até 2 de

maio de 2003. – 2. ed. rev. e ampl. – São Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2003. p. 240. 21 DOWER, Nélson Godoy Bassil, Curso Moderno de Direito Civil. - Vol.1, 3. ed., São Paulo:

Nelpa, 2001. p. 76.

4

obrigação pelo qual o agente fica obrigado a reparar o Dano causado a terceiro.

Diniz22 menciona que a Responsabilidade Civil estaria

definida como:

A Responsabilidade Civil é a aplicação de medidas que obriguem uma pessoa a reparar Dano Moral ou patrimonial causados a terceiros, em razão de ato por ela mesma praticado, por pessoa por quem ela responde, por alguma coisa a ela pertencente ou de simples imposição legal.

Gagliano23 conceitua a Responsabilidade Civil como:

(...) que a Responsabilidade Civil deriva da agressão a um interesse eminentemente particular, sujeitando, assim, o infrator, ao pagamento de uma compensação pecuniária à vitima, caso não possa repor in natura anterior as coisas.

Pode-se, também, obter uma breve noção da

Responsabilidade Civil pela própria origem etimológica da palavra, assim, é o que

demonstra Stoco24:

A noção da responsabilidade pode ser haurida da própria origem da palavra, que vem do latim respondere, responder a alguma coisa, ou seja, a necessidade que existe de responsabilizar alguém por seus atos Danosos.

A idéia de responsabilizar o agente causador do ato ilícito

traduz a própria Justiça, pois não ficará impune aquele que violar direito de



23 GAGLIANO, Pablo Stolze. Novo curso de direito civil. Saraiva, 2004. p. 09. 24 STOCO, Rui. Tratado de Responsabilidade Civil – 6. ed. rev., atual. e ampl. – São Paulo:

Editora Revista dos Tribunais, 2004. p. 118.

5

outrem, mesmo sendo este praticado por omissão voluntária, imprudência,

negligência do agente causador.

Continua Stoco25:

Essa imposição estabelecida pelo meio social regrado, através dos integrantes da sociedade humana, de impor a todos o dever de responder por seus atos, traduz a própria noção de Justiça existente no grupo social estratificado.

Em sendo assim, toda e qualquer obrigação imposta a uma

pessoa a reparar os Danos que causou a alguém, denomina-se Responsabilidade

Civil.

Assim, leciona Pereira26:

a Responsabilidade Civil consiste na efetivação da reparabilidade abstrata do Dano em relação a um sujeito passivo da relação jurídica que se fora. Reparação e sujeito passivo compõem o binômio da Responsabilidade Civil, que então se enuncia como o princípio que subordina a reparação à sua incidência na pessoa do causador do Dano. Não importa se o fundamento é a culpa, ou se é independente desta. Em qualquer circunstância, onde houver a subordinação de um sujeito passivo à determinação de um dever de ressarcimento, aí estará a Responsabilidade Civil.

Desta forma, a Responsabilidade Civil é o ressarcimento dos

prejuízos acarretados ao lesado que sofreu tanto em seu patrimônio como em

parte de sua pessoa ou personalidade.

25 STOCO, Rui. Tratado de Responsabilidade Civil – 6. ed. rev., atual. e ampl. – São Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2004. p. 118. 26 PEREIRA, Caio Mário da Silva. Responsabilidade Civil – 9. ed. – Rio de Janeiro: Forense,

1999. p. 11

6

1.2 PRESSUPOSTOS DA RESPONSABILIDADE CIVIL

Para a exata concepção de Responsabilidade Civil,

necessário se faz, demonstrar o significado da palavra Pressuposto, posto que tal

palavra torna-se essencial para a caracterização da Responsabilidade Civil,

assim, conforme o significado no Dicionário27, pressuposto é “circunstância ou

fato considerado como antecedente necessário de outro”.

Conforme a definição da palavra pressuposto, fica evidente

que somente será considerado pressuposto da Responsabilidade Civil aquele

elemento essencial.

Assim, entende Rodrigues28, que os pressupostos da

Responsabilidade Civil dividem-se em: a) ação ou omissão do agente; b) culpa do

agente; c) relação de causalidade; d) Dano experimentado pela vítima.

Venosa29, classifica os pressupostos da Responsabilidade

Civil em sendo “o ato ilícito, a culpa, o Dano e o Nexo Causal”.

No mesmo norte, entende Sampaio30, classificando em os

pressupostos em:

Ação ou omissão (comportamento humano).

Culpa ou dolo do agente.

Relação de causalidade.

27, AURÉLIO, Dicionário da Língua Portuguesa. Nova edição, revista e ampliada – Rio de Janeiro: Editora Nova Fronteira, 1986. p. 1389. 28, RODRIGUES, Silvio. Direito Civil – São Paulo: Saraiva, 2002. p. 14. 29,VENOSA, Sílvio de Salvo. Direito Civil: Responsabilidade Civil – 3. ed. – São Paulo: Atlas, 2003. (Coleção direito civil; v.4). p. 22. 30, SAMPAIO, Rogério Marrone de Castro. Direito Civil: Responsabilidade Civil – 3. ed. – São Paulo: Atlas, 2003 (Série fundamentos jurídicos). p. 30.

7

Dano experimentado pela vítima.

Outros doutrinadores porém, estabelecem a culpa como um

mero elemento acidental e não um elemento essencial na Responsabilidade Civil.

Neste entendimento Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo

Pamplona Filho, citados na obra de Stocco31 mencionam que:

A culpa não é, em nosso entendimento, pressuposto geral da Responsabilidade Civil, sobretudo no Novo Código Civil...” E mais a diante: “A culpa, portanto, não é elemento essencial, mas sim acidental, pelo que reiteramos nosso entendimento de que os elementos básicos ou pressupostos gerais da Responsabilidade Civil são apenas três: a conduta humana (positiva ou negativa), o Dano ou prejuízo e o Nexo de Causalidade.

Diniz32, também, classifica os pressupostos formadores da

Responsabilidade Civil como:

a) Existência de uma ação, comissiva ou omissiva, qualificada juridicamente, isto é, que se apresenta como um ato ilícito ou licito, pois ao lado da culpa, como fundamento da responsabilidade, temos o risco. (...)

b) Ocorrência de um Dano Moral ou patrimonial causado à vitima por ato comissivo ou omissivo do agente ou de terceiro por quem o imputado responde, o por um fato de animal ou de coisa a ele vinculada. (...)

c) Nexo de Causalidade entre o Dano e a ação (fato gerador da responsabilidade), pois a Responsabilidade Civil não poderá existir sem o vínculo entre a ação e o Dano. (...)..

31STOCO, Rui. Tratado de Responsabilidade Civil – 6. ed. rev., atual. e ampl. – São Paulo:

Editora Revista dos Tribunais, 2004. p. 133. 32 DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro, v.7: Responsabilidade Civil – 17. ed.

aum. e atual. de acordo com o novo Código Civil (Lei n. 10.406, de 10-1-2002). – São Paulo: Saraiva, 2003. p. 38/39.

8

Os pressupostos da Responsabilidade Civil causam grande

divergência entre os doutrinadores, pois, para grande parte a culpa será

caracterizada como pressuposto da Responsabilidade Civil, e outra parte da

doutrina descarta essa possibilidade.

Ressalte-se que, o presente trabalho adotará a culpa como

não sendo pressuposto da Responsabilidade Civil, tendo em vista que, com a

existência de duas correntes distintas, ou seja, a Responsabilidade Civil Objetiva

(baseada na teoria do risco) e a Responsabilidade Civil Subjetiva (baseada na

culpa), sendo que em uma delas a culpa será dispensada, deixa então esta de ser

tratada como pressuposto, um elemento essencial para a caracterização da

Responsabilidade Civil.

Feito tal abordagem, vale ressaltar ainda, que o presente

trabalho abordará de forma rápida as duas correntes, tanto a que adota a culpa

como elemento essencial, como também, a teoria que dispensa a referida culpa.

1.2.1 Ação ou omissão do agente

A ação ou o ato ilícito praticado pelo agente, seria a prática

do agente que confronta a ordem jurídica, causando, assim, um Dano a outrem.

Diniz33 conceitua a ação:

A ação, elemento constitutivo da responsabilidade, vem a ser o ato humano, comissivo ou omissivo, ilícito ou lícito, voluntário e objetivamente imputável, do próprio agente ou de terceiro, ou de fato de animal ou coisa inanimada, que cause Dano a outrem, gerando o dever de satisfazer os direitos lesados.

A reparação do Dano deverá ser feita pelo agente, por ação

ou omissão do seu comportamento que de alguma maneira violou o direito de

outrem, podendo ser esse dever, contratual, legal ou social.

É neste sentido o pensamento de Sampaio34:


aum. e atual. de acordo com o novo Código Civil (Lei n. 10.406, de 10-1-2002). – São Paulo: Saraiva, 2003. p.39.

9

Em suma, deve reparar o Dano aquele que, por meio de um comportamento humano, violou dever contratual (descumprimento de obrigação contratualmente prevista), legal (conduta diretamente contrária a mandamento legal) ou social (hipótese em que, segundo a doutrina, o comportamento, sem infringir a lei, foge à finalidade social a que ela se destina, como acontece com os atos praticados com abuso de direito.

Será responsabilizado, também, aquele agente que deveria

praticar determinado ato exigido pelos ordenamentos da ordem jurídica, porém,

não o faz, causando, assim, por sua omissão, Dano a outrem.

A ação do agente, ou seja, a conduta humana, pode ser

classificada em positiva e negativa. Ou seja, a positiva está baseada justamente

na ação do agente por intermédio de “um fazer” e, a negativa está caracterizada

pela inércia do dever de fazer algo.

Para a melhor compreensão sobre ação e omissão, Direito35

ao comentar o Código Civil de 2002, expressa que:

A ação é a forma mais comum de exteriorização da conduta porque, fora do domínio contratual, as pessoas estão obrigadas a se abster da prática de atos que possam lesar o seu semelhante, de sorte que a violação desse dever geral de abstenção se obtém por intermédio de um fazer. Consiste, portanto, a ação em um movimento corpóreo comissivo, um comportamento positivo, como a destruição de uma coisa alheia, a morte ou lesão corporal causada a alguém, e assim por diante. Já a omissão, forma menos comum de comportamento, caracteriza-se pela inatividade, abstenção de alguma coisa devida. Vieira dizia, com absoluta propriedade, que omissão é aquilo que se faz não fazendo.

34 SAMPAIO, Rogério Marrone de Castro. Direito Civil: Responsabilidade Civil – 3. ed. – São

Paulo: Atlas, 2003 (Série fundamentos jurídicos). p. 31. 35 DIREITO, Carlos Alberto Menezes. Comentários ao novo Código Civil, volume XIII: da

Responsabilidade Civil, das preferências e privilégios creditórios. – Rio de Janeiro: Forense, 2004. p. 62

10

E ainda continua Direito36 explicando que a omissão torna-se

elemento da Responsabilidade Civil na medida que o agente deixa de agir quando

deveria impedir o resultado:

A omissão, todavia, como pura inércia, a rigor, não pode regar, física ou materialmente, ou mesmo moralmente, o Dano sofrido pelo lesado, porquanto do nada, nada provém. Mas, a omissão adquire relevância jurídica, e torna o omisso responsável, quando este tem dever jurídico de agir, de praticar um ato para impedir o resultado; dever que pode advir da lei, do negócio jurídico ou de uma conduta anterior do próprio omisso, criando o risco da ocorrência do resultado, devendo, por isso, agir para impedi-lo.

Todavia, só poderá ser responsabilizado civilmente por

omissão aquele que tiver o real dever de agir e não o fizer.

1.2.2 Culpa do agente

Na culpa o agente não tinha a intenção de causar o Dano a

outrem, porém, devido a sua imprudência, imperícia ou negligência acaba

causando-o e, assim sendo, responsabilizado. Da mesma forma que será

responsabilizado o agente que age dolosamente, ou seja, causa o Dano

intencionalmente, ou apenas assume o risco de provocá-lo.

Neste sentido Diniz 37:

A culpa em sentido amplo, como violação de um dever jurídico, imputável a alguém, em decorrência de fato intencional ou de omissão de diligência ou cautela, compreende: o dolo, que é a violação intencional do dever jurídico, e a culpa em sentido estrito, caracterizada pela imperícia, imprudência ou negligência, sem qualquer deliberação de violar um dever. Portanto, não se reclama que o ato Danoso tenha sido, realmente, querido pelo agente, pois


Responsabilidade Civil, das preferências e privilégios creditórios. – Rio de Janeiro: Forense, 2004. p. 62

37 DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro, v.7: Responsabilidade Civil – 17. ed. aum. e atual. de acordo com o novo Código Civil (Lei n. 10.406, de 10-1-2002). – São Paulo: Saraiva, 2003. p.42.

11

ele não deixará de ser responsável pelo fato de não ter-se apercebido do seu ato nem medido as suas conseqüências.

No mesmo sentido Rodrigues38 ensina que tanto o Dano

causado pelo agente que agiu culposamente ou dolosamente deverá ser

reparado, porém, necessário se faz à prova de que o agente agiu com o dolo ou

com culpa:

A lei declara que, se alguém causou prejuízo a outrem por meio de ação ou omissão voluntária, negligência ou imprudência, fica obrigado a reparar. De modo que, nos termos da lei, para que a responsabilidade se caracterize, mister se faz prova de que o comportamento do agente causador do Dano tenha sido doloso ou pelo menos culposo.

No mesmo norte é o entendimento de Stoco39:

A culpa pode empenhar ação ou omissão e revela-se através da imprudência: comportamento açodado, precipitado, apressado, exagerado ou excessivo; negligência: quando o agente se omite deixa de agir quando deveria faze-lo e deixa de observar regras subministradas pelo bom senso, que recomendam cuidado, atenção e zelo; e imperícia: a atuação profissional sem o necessário conhecimento técnico ou cientifico que desqualifica o resultado e conduz ao Dano.

Contudo, como já mencionado, a culpa traz bastante

divergência entre os doutrinadores, com a relação de que a culpa será ou não

considerada elemento essencial da obrigação de reparar o Dano.

A teoria que abrange a culpa como elemento essencial da

Responsabilidade Civil é denominada como responsabilidade subjetiva.

38 RODRIGUES, Silvio. Direito Civil – São Paulo: Saraiva, 2002. p. 16. 39 STOCO, Rui. Tratado de Responsabilidade Civil – 6. ed. rev., atual. e ampl. – São Paulo:

Editora Revista dos Tribunais, 2004. p. 132.

12

A responsabilidade subjetiva pressupõe que a ação

realizada pelo agente contribua para o prejuízo sofrido pela vítima sendo essa

ação cometida com a culpa propriamente dita ou na forma dolosa.

A base da Responsabilidade Civil Subjetiva, segundo

Soares40 apresenta-se dá seguinte forma:

Em outras palavras, a responsabilidade subjetiva se baseia na capacidade de entendimento ético-jurídico e determinação volitiva (vontade), adequada (a certo fato), que constitui pressuposto necessário à aplicação de determinada sanção, com fundamento na culpabilidade [...].

Gagliano41, define que “a noção básica da Responsabilidade

Civil, dentro da doutrina subjetiva, é o princípio segundo o qual cada um responde

pela própria culpa – unuscuique sua culpa nocet.”

Assim, para que haja a responsabilização do agente pela

responsabilidade subjetiva o agente deverá ter agido com o elemento essencial,

ou seja, a Culpa.

De outra forma, a Responsabilidade Civil Objetiva descarta o

elemento da culpa como essencial para a responsabilização do agente causador

do Dano, fixando a reparação fundamentada no risco.

A base da Responsabilidade Civil Objetiva, visando a

reparação do Dano, não deve ser analisada a culpa ou a intenção do agente,

necessário se faz apenas a prova da relação de causalidade entre o

comportamento do agente e o Dano sofrido pela vítima.

Esta responsabilidade objetiva está fundamentada no

parágrafo único do artigo 927 do Código Civil, o qual dispõe que:

40 SOARES, Orlando. Responsabilidade Civil no Direito Brasileiro: Teoria, Prática Forense e

Jurisprudência. - Rio de Janeiro: Forense, 1996. p. 60 41 GAGLIANO, Pablo Stolze. Novo curso de direito civil. Saraiva, 2004. p. 15

13

Art. 927 [...]

Parágrafo único. Haverá obrigação de reparar o Dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do Dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem.

Assim, fica claro que no artigo supra citado, para a

caracterização da Responsabilidade Civil Objetiva é indispensável que haja a

ação, o Dano e a relação de causalidade entre esta ação e o Dano sofrido pela

vítima.

Neste passo, A Responsabilidade Civil Objetiva quando se

fala em direito de reparação do Dano, fundamenta-se na a teoria do risco, é como

menciona Direito42 ao comentar o Código Civil:

[...] os princípios da responsabilidade subjetiva são aplicáveis à responsabilidade objetiva. Também aqui serão indispensáveis a conduta ilícita, o Dano e o Nexo Causal. Só não será necessário o elemento culpa. Esta pode ou não existir, mas será sempre irrelevante para a configuração da obrigação de indenizar. Indispensável será a relação de causalidade, porque, mesmo em sede de responsabilidade objetiva, ninguém poderá ser responsabilizado por aquilo a que não tiver dado causa.

Esta teoria do risco visa apenas a relação entre o Dano e a

ação praticado pelo agente. É esse também o entendimento de Fiúza43:

Na teoria do risco não se cogita da intenção ou do dolo de autuação do agente, mas apenas da relação de causalidade entre a ação lesiva e o Dano. Assim, enquanto na responsabilidade subjetiva, embasada na culpa, examina-se o conteúdo da vontade presente na ação, se dolosa ou culposa, tal exame não é feito na



43 FIUZA, Ricardo (coord). Novo Código Civil comentado – 3.ed. atual. – São Paulo: Saraiva, 2004. p. 832/833.

14

responsabilidade objetiva, fundamentada no risco, na qual basta a existência do Nexo Causal entre a ação e o Dano, porque, de antemão, aquela ação ou atividade, por si só, é considerada potencialmente perigosa.

Diante do exposto, o agente que criar o risco de Dano

deverá arcar com as conseqüências, ou seja, reparar o Dano que a sua ação

pode causar a outrem.

Em sendo assim, o Código Civil adota tanto a

Responsabilidade Civil Subjetiva (teoria baseada na culpa), como a Objetiva

(baseada no risco). Ademais, a Responsabilidade Civil poderá ser analisada de

forma direita ou indireta; contratual (quando ocorrer um inadimplemento daquela

obrigação prevista no contrato) ou extracontratual (ocorre com a violação de

forma direta da norma legal).

1.2.3 Nexo Causal

A relação da causa e do efeito ocorrido entre a conduta e o

resultado causado pelo agente causador do Dano, deverá ser analisado como

pressuposto da Responsabilidade Civil, pois trata-se do Nexo de Causalidade

entre a conduta e o resultado desta.

O Nexo de Causalidade é a relação direta entre e Dano e a

conduta culposa do agente. Não basta apenas que o agente viole o direito alheio

e cause um Dano, é necessário que haja entre a ação e o Dano o Nexo de

Causalidade.

Venosa44 conceitua e discorre sobre o Nexo Causal:

O conceito de nexo de causal, nexo etiológico ou relação de causalidade deriva das leis naturais . É o lime que une a conduta do agente ao Dano. É por meio do exame da relação causal que concluímos quem foi o causador do Dano. Trata-se de elemento indispensável. A responsabilidade objetiva dispensa a culpa, mas

44 VENOSA, Sílvio de Salvo. Direito Civil: Responsabilidade Civil – 3. ed. – São Paulo: Atlas,

2003. (Coleção direito civil; v.4). p. 39.

15

nunca dispensará o Nexo Causal. Se a vítima, que experimentou um Dano, não identificar o Nexo Causal que leva o ato Danoso ao responsável, não há como ser ressarcida.

Esse também é o entendimento de Stoco45, o qual leciona

que não basta um erro na conduta do agente, mas sim, se faz necessário o Nexo

Causal entre a conduta e o Dano:

Não basta que o agente haja procedido contra jus, isto é, não se define a responsabilidade pelo fato de cometer um “erro de conduta”. Não basta, ainda, que a vítima sofra um Dano, que é o elemento objetivo do dever de indenizar, pois se não houver um prejuízo a conduta antijurídica não gera obrigação de indenizar.

Continua Stoco46, mencionando que “é necessário, além da

ocorrência dos dois elementos precedentes, que se estabeleça uma relação de

causalidade entre a antijuricidade da ação e do mal causado”.

Acerca do Nexo de Causalidade dispõe Rodrigues47:

Para que surja a obrigação de reparar, mister se faz a prova de existência de uma relação de causalidade entre a ação ou omissão culposa do agente e o Dano experimentado pela vítima. Se a vítima experimentar um Dano, mas não se evidenciar que este resultou do comportamento ou da atitude do réu, o pedido de indenização formulado por aquela deverá ser julgado improcedente.

E mais,

A obrigação de reparar o Dano advém do art. 927 do Código Civil. Portanto, é indispensável a relação de causalidade entre o ato do

45 STOCO, Rui. Tratado de Responsabilidade Civil – 6. ed. rev., atual. e ampl. – São Paulo:

Editora Revista dos Tribunais, 2004. p. 146. 46 STOCO, Rui. Tratado de Responsabilidade Civil – 6. ed. rev., atual. e ampl. – São Paulo:

Editora Revista dos Tribunais, 2004. p. 146 47 RODRIGUES, Silvio. Direito Civil – São Paulo: Saraiva, 2002. p. 17.

16

agente, de seu preposto, da coisa inanimada que tem sob sua guarda e o prejuízo experimentado pela vítima.

Assim, comprovado a relação de causalidade entre o ato

praticado pelo agente e o Dano sofrido pela vitima, caberá a devida indenização.

Não estando presente o Nexo Causal, mesmo existindo a culpa ou o Dano, não

será cogitada a hipótese de indenização pela vitima.

Ao comentar o Código Civil, Direito48 define o Nexo Causal:

A expressão causar Dano a outrem, constante do artigo 186 em exame, está a indicar que para ensejar a obrigação de indenizar não basta que alguém tenha praticado uma conduta ilícita, tampouco que a vítima tenha sofrido um Dano. É preciso que esse Dano tenha sido causado pela conduta ilícita do agente, que exista entre ambos uma necessária relação de causa e efeito. Em síntese, é necessário que o ato ilícito seja a causa do Dano, que o prejuízo sofrido pela vítima seja resultado desse ato, sem o que a responsabilidade não correrá a cargo do autor material do fato. Daí a relevância do chamado Nexo Causal. Cuida-se, então, de saber quando um determinado resultado é imputável ao agente, que relação deve existir entre o Dano e o fato que este, sob a ótica do Direito, possa ser considerado causa daquele.

Em suma, o Nexo de Causalidade fixa uma relação

necessária entre uma determinada ação e o evento Danoso, para que assim, seja

o agente causador do Dano responsabilizado civilmente.

1.2.4 Dano

O Dano nada mais é que o prejuízo sofrido pela vitima.

Desta maneira, a responsabilidade só será admitida na esfera civil se causar

prejuízo a outrem.

Como afirma Gomes49, “o Dano advém de uma lesão a um

direito ou a um interesse amparado por lei. No entanto, a existência do Dano em



17

sentido jurídico depende de que haja um sujeito interessado a quem o Dano

afete”.

Sobre o Dano como elemento essencial da

Responsabilidade Civil, esclarece Direito50 ao comentar o Código Civil:

O Dano é, sem dúvida, o grande vilão da Responsabilidade Civil. Não haveria que se falar em indenização, nem em ressarcimento, se não houvesse o Dano. Pode haver responsabilidade sem culpa, mas não pode haver responsabilidade sem Dano. Na responsabilidade objetiva, qualquer que seja a modalidade do risco que lhe sirva de fundamento – risco profissional, risco proveito, risco criado, etc.- , o Dano constitui o seu elemento preponderante. Tanto é assim que, sem Dano, não haverá o que reparar, ainda que a conduta tenha sido culposa ou até dolosa.

Podestá51 ao lecionar sobre o Dano menciona que:

A Responsabilidade Civil somente se caracteriza obrigando o infrator à reparação no caso de seu comportamento injurídico infringir a outrem um prejuízo, isto é, o Dano é o prejuízo resultante de uma lesão a um direito, seja ele patrimonial ou moral.

O Dano na esfera civil deve ser certo e atual, é esse o

entendimento de Venosa52:

O Dano ou interesse deve ser atual e certo; não sendo indenizáveis, a principio, Danos hipotéticos. Sem Dano ou sem interesse violado, patrimonial ou moral, não se corporifica a

49 GOMES, Marcelo Kokke. Responsabilidade Civil:Dano e defesa do consumidor. – Belo

Horizonte: Del Rey, 2001. p. 27. 50 DIREITO, Carlos Alberto Menezes. Comentários ao novo Código Civil, volume XIII: da


51 PODESTÁ, Fábio Henrique. Direito das obrigações: teoria geral e Responsabilidade Civil. – 4. ed. – São Paulo: Atlas, 2003. p. 231.

52 VENOSA, Sílvio de Salvo. Direito Civil: Responsabilidade Civil – 3. ed. – São Paulo: Atlas, 2003. (Coleção direito civil; v.4). p. 28.

18

indenização. A materialização do Dano ocorre com a definição do efetivo prejuízo suportando pela vítima.

Os Danos podem ser classificados como puramente

material, puramente moral e, material e moral (mistos).

1.2.4.1 Dano Material

O Dano classificado como material atingem o patrimônio da

vítima, ou seja, aqueles que expressem em bens corpóreos ou os direitos que

constituem o patrimônio em si, estimados em dinheiro.

Contudo, os Danos materiais além de violar o patrimônio em

si, poderão também violar bens e direitos personalíssimos, como o nome, a

reputação, a saúde, etc, configurando, assim, o Dano patrimonial indireto.

É neste caminho que segue Direito53:

O Dano patrimonial, como o próprio nome diz, também chamado de Dano Material, atinge os bens integrantes do patrimônio da vítima, entendendo-se como tal os conjuntos de relações jurídicas de uma pessoa apreciáveis em dinheiro. Nem sempre, todavia, o Dano patrimonial resulta da lesão de bens ou interesses patrimoniais. (...), a violação de bens personalíssimos, como o bom nome, a reputação, a saúde, a imagem e a própria honra, pode refletir no patrimônio da vitima, gerando perda de receitas ou realização de despesas; assim, o médico difamado, por exemplo, perde a sua clientela, o que para alguns autores configura Dano patrimonial indireto.

O Dano Material representa a efetiva perda do patrimônio da

vítima e aquilo que ela deixou de ganhar quando sofreu o Dano. Estes Danos

dividem-se em Dano Emergente e Lucros Cessantes, ou seja, atinge não somente

o patrimônio da vitima como também o seu próprio futuro.



19

É assim o conceito de Dano Emergente, na visão de

Sampaio54: “Danos Emergentes - significa o que a vítima efetivamente perdeu,

correspondendo, pois, à diminuição do patrimônio. Exemplo: a perda ou

deterioração de um veículo após um acidente”.

Corrobora ainda, Direito55, para melhor compreender o Dano

Emergente:

Em geral, importará no desfalque sofrido pelo patrimônio da vítima; será a diferença do valor do bem jurídico entre aquele que ele tinha antes e depois do ato ilícito. Assim, valendo-se de um exemplo singelo, num acidente de veículo com perda total, o Dano Emergente será o integral valor do veículo. Mas, em se tratando de perda parcial, o Dano Moral emergente será o valor do conserto, e assim por diante. Dano Emergente é tudo aquilo que se perdeu, sendo certo que a indenização haverá de ser suficiente para a restitutio in integrum.

Assim, o Dano Emergente significa toda a perda sofrida pela

vítima em seu patrimônio, sendo a vítima ressarcida (indenizada) pelo Dano

sofrido.

Já o Lucro Cessante implica em tudo que a vítima deixou de

ganhar com o Dano sofrido, na frustração do respectivo lucro que a vítima teria se

não tivesse sofrido o Dano.

Direito56 conceitua e explica o Lucro Cessante:

Consiste, portanto, o Lucro Cessante na perda do ganho esperável, na frustração da expectativa de lucro, na diminuição potencial do patrimônio da vítima. Pode decorrer não só da

54 SAMPAIO, Rogério Marrone de Castro. Direito Civil: Responsabilidade Civil – 3. ed. – São

Paulo: Atlas, 2003 (Série fundamentos jurídicos). p. 100. 55 DIREITO, Carlos Alberto Menezes. Comentários ao novo Código Civil, volume XIII: da


56 DIREITO, Carlos Alberto Menezes. Comentários ao novo Código Civil, volume XIII: da Responsabilidade Civil, das preferências e privilégios creditórios. – Rio de Janeiro: Forense, 2004. p. 95.

20

paralisação da atividade lucrativa ou produtiva da vítima, como, por exemplo, a cessação dos rendimentos que alguém já vinha obtendo da sua profissão, como, também, da frustração daquilo que era razoavelmente esperado.

Vale ressaltar que, o Lucro Cessante não deverá ser

confundido com o lucro imaginário, o qual corresponde apenas a conseqüência

indireta, assim, o Código Civil adotou o principio da razoabilidade.

Assim, Direito57 define o que é ser razoável:

Razoável é aquilo que o bom senso diz que o credor lucraria, apurado, segundo um juízo de probabilidade, de acordo com o normal desenrolar dos fatos. Não pode ser algo meramente hipotético, imaginário, porque tem de tomar por base uma situação fática concreta.

Diante ao exposto, o Lucro Cessante é toda oportunidade

perdida pela vítima, na qual poderia obter uma situação futuramente melhor, e

devido ao Dano sofrido não ocorreu.

1.2.4.2 Dano Reflexo ou em Ricochete

O Dano tido com reflexo ou ricochete está caracterizado

quando os prejuízos causados por este, atingem, não só a vítima do Dano, mas

sim as pessoas ao seu redor, ligada diretamente com a vítima.

Gomes58 conceitua esta espécie de Dano como “aqueles

em que um terceiro é atingido de forma mediata, quando o Dano em si atinge

imediatamente outrem”.

Assim, se uma pessoa sofrer reflexos resultantes do Dano

causado a outra pessoa próxima, e se essa existência restar comprovada, poderá

ser reparada civilmente.



58 GOMES, Marcelo Kokke. Responsabilidade Civil:Dano e defesa do consumidor. – Belo Horizonte: Del Rey, 2001. p. 30.

21

1.2.4.3 Dano Moral

Os Danos puramente morais, são aqueles que atingem não

o patrimônio da vítima, mas sim, o psíquico, a moral e o intelectual da vítima.

Estes Danos, estão previstos na Constituição da República Federativa do Brasil

nos direitos e garantias fundamentais, em seu artigo 5º incisos V e X:

Art. 5.º

V – é assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, além da indenização por Dano Material, moral ou à imagem;

X – são invioláveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenização pelo Dano Material ou moral decorrente de sua violação.

Afirma Theodoro Júnior59 sobre o Dano Moral:

(...), pode-se afirmar que são Danos Morais os ocorridos na esfera da subjetividade, ou no plano valorativo da pessoa na sociedade, alcançando os aspectos mais íntimos da personalidade humana (“o da intimidade e da consideração pessoal”), ou o da própria valoração da pessoa no meio em que vive e atua (“o da reputação ou da consideração social. Derivam, portanto, de “práticas atentatórias à personalidade humana”.

Os Danos Morais, também chamados de Danos

extrapatrimoniais, não estão baseados no valor pecuniário, pois não foi afetado o

patrimônio da vitima, mas, sim a sua moral, a sua personalidade, não sendo

assim, possível estimar valores.

É a definição de Dano Moral extraída da obra de Silvio

Rodrigues60 (apud Wilson Melo da Silva):

59 THEODORO JÚNIOR, Humberto. Dano Moral. 4ºª ed. atual. e ampl. – São Paulo: Editora

Juarez de Oliveira, 2001. p. 02. 60 RODRIGUES, Silvio. Direito Civil – São Paulo: Saraiva, 2002. p. 189.

22

(...) são lesões sofridas pelo sujeito físico ou pessoa natural de direito em seu patrimônio ideal, entendendo-se por patrimônio ideal, em contraprestação a patrimônio material, o conjunto de tudo aquilo que não seja suscetível de valor econômico.

Trata-se de Dano Moral a dor sofrida injustamente pela

vítima do Dano, a qual sofreu violações aos direitos de sua personalidade.

Os Danos Morais podem dividir-se em direto e indireto, ou

seja, o Dano Moral Direto está ligado diretamente a uma lesão específica

atingindo um direito extrapatrimonial da vitima, sendo, por exemplo, os direitos da

sua personalidade.

Desta forma, o Dano Moral Indireto são aqueles Danos que

atingem um bem com a sua natureza patrimonial, mas de forma indireta atinge e

produz efeito na esfera extrapatrimonial.

Sobre o Dano Moral Indireto, ensina Gagliano61:

(...) o Dano Moral Indireto ocorre quando há um lesão específica a um bem ou interesse de natureza patrimonial, mas que, de modo reflexo, produz um prejuízo na esfera extrapatrimonial, como é o caso, por exemplo, do furto de um bem com valor efetivo ou, no âmbito do direito do trabalho, o rebaixamento funcional ilícito do empregado, que, além do prejuízo financeiro, traz efeitos morais lesivos ao trabalhador.

Para a caracterização do Dano Moral, necessário se faz,

como menciona Theodoro Júnior62 “a ilicitude da conduta do agente e a gravidade

da lesão pela vítima”.

A Prova do Dano Moral sofrido pela vítima, por tratar-se de

Danos causados no foro intimo de cada pessoa, não necessita provas

61 GAGLIANO, Pablo Stolze. Novo curso de direito civil. Saraiva, 2004. p. 75. 62 THEODORO JÚNIOR, Humberto. Dano Moral. 4ª ed. atual. e ampl. – São Paulo: Editora Juarez

de Oliveira, 2001. p. 08.

23

documentais ou testemunhais no que refere a dor (sentimento sofrido), todavia, se

faz necessário comprovação pela vítima da ocorrência do fato lesivo.

É nesse sentido o entendimento de Theodoro Júnior63, ao

lecionar sobre a prova necessária para a comprovação do Dano Moral:

Quanto à prova, a lesão ou dor moral é fenômeno que se passa no psíquico da pessoa e, como tal, não pode ser concretamente pesquisado. Daí porque não se exige do autor da pretensão indenizatória que prove o Dano extrapatrimonial. Cabe-lhe apenas comprovar a ocorrência do fato lesivo, de cujo contexto o juiz extrairá a idoneidade, ou não, para gerar Dano grave e relevante, segundo a sensibilidade do homem médio e a experiência da vida.

Neste capítulo verificou-se a Responsabilidade Civil,

conceito e principalmente seus pressupostos necessários para a caracterização

do ressarcimento.

O Dano Moral caracterizado, especialmente, no Direito do

Trabalho será objeto de pesquisa no próximo capítulo, onde será abordado de

forma mais específica.

63 THEODORO JÚNIOR, Humberto. Dano Moral. 4ª ed. atual. e ampl. – São Paulo: Editora Juarez

de Oliveira, 2001. p. 08.

24

CAPÍTULO 2

DANO MORAL NO DIREITO DO TRABALHO

2.1 BREVE HISTÓRICO DO DANO MORAL

2.1.1 A Bíblia Sagrada

O Dano Moral está, também, previsto em textos dos livros do

Antigo e do Novo Testamento da Bíblia Sagrada.

No Antigo Testamento, no livro de Deuteronômio, fica clara

a presença de trechos sobre o Dano Moral.

Matielo64 descreve sobre esse livro do Antigo Testamento:

No Capítulo XXII, Versículo 28 e 30 do Deuteronômio, consta: “Se um homem encontra uma donzela virgem, que não tem esposo, e tomando-a à força a desonrar, e a causa for levada a Juízo, o que a desonrou dará ao pai da donzela cinqüenta ciclos de prata e tê-la-á por mulher, porque a humilhou, e não poderá repudiá-la em todos os dias de sua vida”.

Essa passagem da Bíblia demonstra a reparação do Dano

moral em virtude do mal que o agressor ocasionou a vítima. Além de demonstrar

que o Dano Moral sofrido pela vítima era revertido em indenização monetária.

Florindo65 destaca outro trecho de reparação por Danos

Morais no mesmo Livro de Deuteronômio (22:13/19), no Velho Testamento:

64 MATIELO, Fabrício Zamprogna. Dano Moral, Dano material e reparação. – 5ª edição – Porto

Alegre: Editora Sagra Luzzatto, 2001. pág 47. 65 FLORINDO, Valdir. Dano Moral e o direito do trabalho. – 4ª ed. rev. e ampl. e com acórdãos

na íntegra. – São Paulo: LTr, 2002. pág 31.

25

Quando um homem tomar mulher e, entrando a ela, a aborrecer, e lhe imputar cousas escandalosas, e contra ela divulgar má fama, dizendo: Tomei esta mulher, e me cheguei a ela, porém não a achei virgem; Então o pai da moça e sua mãe tomarão os sinais da virgindade da moça, levá-los-ão para fora aos anciãos da cidade, à porta: E o pai da moça dirá aos anciãos: Eu dei minha filha por mulher a este homem, porém ele a aborreceu; E eis que lhe imputou cousas escandalosas, dizendo: Não achei virgem tua filha; porém eis aqui os sinais da virgindade de minha filha. E estenderão o lençol diante dos anciãos da cidade. Então os anciãos da mesma cidade tomarão aquele homem, e o castigarão, E o condenarão em cem siclos de prata, e os darão ao pai da moça; porquanto divulgou má fama sobre virgem de Israel. E lhe será por mulher; em todos os seus dias não a poderá despedir.

Como bem observa, o Dano Moral na época do Antigo

Testamento, já gerava indenização in pecúnia para a parte ofendida como forma

de reparação ao Dano causado.

2.1.2 Código de Hamurabi

O Código de Hamurabi surgiu na Mesopotâmia entre 1728 a

1686 a.C., considerado por muitos o corpo de lei mais antigo, contendo 282

dispositivos legais.

Contudo, apesar de ser o mais antigo, o Código de

Hamurabi já previa o Dano Moral, visando a sua reparação em pecúnia, tendo

porém, um caráter mais punitivo ao agressor, como menciona Florindo66 que “O

código definia que as ofensas lançadas deveriam ser reparadas da mesma forma,

é dizer: “olho por olho, dente por dente”.

Gagliano67 cita o parágrafo 209 do Código para demonstrar

a condenação pecuniária como forma de indenização em favor da vítima:


na íntegra. – São Paulo: LTr, 2002. pág 35. 67 GAGLIANO, Pablo Stolze. Novo curso de direito civil. Saraiva, 2004. p. 64.

26

§ 209. Se um awilum ferir o filho de um outro awilum e, em conseqüência disso, lhe sobrevier um aborto, pagar-lhe-á dez ciclos de prata pelo aborto.

E ainda, Gagliano68:

[...] o Código de Hamurabi buscava, indubitavelmente, a reparação das lesões ocorridas, materiais ou morais, condenando o agente lesante a sofrer ofensas idênticas (aplicação da “Lei de Talião”) ou pagar importâncias em prata (moeda vigente à época).

O Código de Hamurabi previa e buscava a reparação dos

Danos Morais causados, tendo o agressor que reparar o mal sofrido pelo ofendido

da mesma forma.

2.1.3 As Leis de Manu

O Dano Moral também estava presente na Índia,

principalmente entre os membros Indus, tendo como lei os ensinamentos de

Manu.

Sanches69, explica que Manu era um personagem mítico que

viveu na Índia, o qual criou uma obra legislativa, escrevendo textos jurídicos com

base na religião que acreditava.

Sobre o Código de Manu, Florindo70 caracteriza-o como a

evolução do Código de Hamurabi:

O Código de Manu demonstrou profundo e indiscutível avanço em relação ao de Hamurabi, visto que tratava a reparabilidade do Dano em pecúnia, muito diferente deste que ainda trazia a lesão reparada por outra lesão de igual valor.

68 GAGLIANO, Pablo Stolze. Novo curso de direito civil. Saraiva, 2004. p. 65. 69 SANCHES, Gisele A. Dano Moral e sua implicações no direito do trabalho. – São Paulo: LTr,

1997. p. 42. 70 FLORINDO, Valdir. Dano Moral e o direito do trabalho. – 4ª ed. rev. e ampl. e com acórdãos

na íntegra. – São Paulo: LTr, 2002. pág 36

27

Reis71 comenta que o Código de Manu foi uma evolução e

suprimiu a violência física, por uma indenização pecuniária:

[...] suprimiu-se a violência física, que estimulava nova reprimenda igualmente física, gerando daí um ciclo vicioso, por um valor pecuniário. Ora, a alusão jacosa, mas que retrata uma realidade na história do homem, onde o bolso é a parte mais sensível do corpo humano, produz o efeito de obstar eficazmente o animus do delinqüente.

Desta forma, Manu ao escrever os seus textos previa que o

agressor reparasse a lesão moral sofrida pela vítima in pecunia, visando também,

que esse agressor não sofresse represália e não fosse alvo de vinganças.

2.1.4 Lei das XII Tábuas

Criada pelo Direito Romano no início do século IV, depois de

Cristo, a Lei das XII Tábuas previa a reparação do Dano Moral in pecúnia.

Para Matielo72, os dispositivos da Lei das XII Tábuas, não

demonstra claramente que a reparação seria por ter o agressor cometido um

Dano Moral, porém fica claro que o Dano de forma geral deverá ser reparado:

“Se alguém causa um Dano premeditadamente, que o repare”. Logicamente que aos olhos do interprete atual a singela constatação de que se falava tão-somente em Danos deixa clara possibilidade de que se quisesse referir a toda e qualquer modalidade.

Outrossim, Florindo73 demonstra claramente, ao citar como

exemplo uma das XII Tábuas, que o Dano especificamente moral seria admitido,

bem como a sua reparação e proteção à vítima que sofreu o Dano Moral.

71 REIS, Clayton. Dano Moral. 4ª ed., Rio de Janeiro, Editora Forense, 1995, p. 12 72 MATIELO, Fabrício Zamprogna. Dano Moral, Dano material e reparação. – 5ª edição – Porto

Alegre: Editora Sagra Luzzatto, 2001. pág 46/47 73 FLORINDO, Valdir. Dano Moral e o direito do trabalho. – 4ª ed. rev. e ampl. e com acórdãos na

íntegra. – São Paulo: LTr, 2002. pág 53.

28

A Tábua VII – De delictis, consagra-a [...]

§ 1º Se um quadrúpede causa qualquer Dano, que o seu proprietário indenize o valor desses Danos ou abandone o animal ao prejudicado.

[...]

§ 7º E o que intencionalmente incendiou uma casa ou um monte de trigo perto de uma casa, seja fustigado com varas e em seguida lançado ao fogo;

§ 8º Mas, se assim agiu por imprudência, que repare o Dano; se não tem recursos para isso, seja punido menos severamente do que se tivesse intencionalmente.

§ 9º Aquele que causar Dano deve indenizará 25 asses

[...]

§ 12º Aquele que arrancar ou quebrar um osso a outrem deve ser condenado a uma multa de 300 asses, se o ofendido é homem livre; e 150 asses, se o ofendido é um escravo.

[...].

Ainda com sinais da Lei de Talião, a Lei das XII Tábuas era

utilizada pelos romanos para a reparação do Dano através da pena pecuniária, e

com o passar dos tempos a noção de Dano Moral sofreu aperfeiçoamento,

visando sempre a condenação do agressor à uma pena pecuniária ao ofendido.

29

2.2 CONCEITO DE DANO MORAL

Como já abordado no capítulo anterior, o Dano Moral está

caracterizado por atingir não o patrimônio material da vitima, mas sim, por atingir

a sua personalidade, a sua honra, o seu patrimônio moral.

Na visão de Delgado74, o Dano Moral caracteriza-se como

sendo “todo sofrimento humano que não é causado por uma perda pecuniária. [...]

Ou ainda, é toda dor física ou psicológica injustamente provocada em uma

pessoa humana”.

Cahali75, conceitua o Dano Moral:

[...], tudo aquilo que molesta gravemente a alma humana, ferindo-lhe gravemente os valores fundamentais inerentes à sua personalidade ou reconhecidos pela sociedade em que está integrado, qualifica-se, em linha de princípio, como Dano Moral; não há como enumera-lo exaustivamente, evidenciando-se na dor, na angústia, no sofrimento, na tristeza pela ausência de um ente querido falecido; no desprestigio, na desconsideração social, no descrédito à reputação, na humilhação pública, no devassamente da privacidade; no desequilíbrio da normalidade psíquica, nos traumatismos emocionais, na depressão ou no desgaste psicológico, nas situações de constrangimento moral.

No mesmo sentido é o pensamento de Silva76:

Danos Morais são lesões sofridas pelo sujeito físico ou pessoal natural de direito em seu patrimônio ideal, entendendo-se por patrimônio ideal, em contraposição do patrimônio material, o conjunto detudo aquilo que não seja suscetível de valor econômico.

74 DELGADO, Maurício Godinho. Curso de direito do trabalho. – 3. ed. – São Paulo: LTr, 2004.


Revista dos Tribunais, 2000. p. 20. 76 SILVA, Wilson Melo da. O Dano Moral e sua reparação. 3ª ed. rev. e ampliada – Rio de

Janeiro: Ed. Forense, 1999. p. 01.

30

Convém ainda, anotar a conceituação de Dano Moral

definida por Diniz77:

O Dano Moral vem a ser a lesão de interesses não patrimoniais de pessoa física ou jurídica, provocada pelo fato lesivo. Qualquer lesão que alguém sofra no objeto de seu direito repercutirá, necessariamente, em seu interesse; por isso, quando se distingue o Dano patrimonial do Dano Moral, o critério da distinção não poderá ater-se à natureza ou índole do direito subjetivo atingido, mas o interesse, que é pressuposto desse direito, ou ao efeito da lesão jurídica, isto é, ao caráter de sua repercussão sobre o lesado, pois somente desse modo se poderia falar em Dano Moral, oriundo de uma ofensa a um bem material, ou em Dano patrimonial indireto, que decorre de evento que lesa direito extrapatrimonial, [...].

O Dano Moral tem caráter extrapatrimonial, porém, reflete

sobre o patrimônio moral da vítima. E, é assim, que Florindo78 define o Dano

Moral:

[...] aquele decorrente de lesão à honra, à dor-sentimento ou física, aquele que afeta a paz interior do ser humano, enfim, ofensa que cause um mal, com fortes abalos na personalidade do indivíduo. Pode-se dizer com segurança que seu caráter é extrapatrimonial, contudo é inegável seu reflexo sobre o patrimônio.

Assim, o Dano Moral atinge o íntimo da pessoa lesionada,

não sendo avaliado de maneira quantitativa, porém, assim, cabe à justiça,

qualificar a reparação de acordo com a lesão provocada ao interesse da vítima e

não à sua extensão pecuniária.

Com esse mesmo entendimento Gagliano79:



78 FLORINDO, Valdir. Dano Moral e o direito do trabalho. – 4ª ed. rev. e ampl. e com acórdãos na íntegra. – São Paulo: LTr, 2002. pág 53.

31

O Dano Moral consiste na lesão de direitos cujo conteúdo não é pecuniário, nem comercialmente redutível a dinheiro. Em outras palavras, podemos afirmar que o Dano Moral é aquele que lesiona a esfera personalíssima da pessoa (seus direitos da personalidade), violando, por exemplo, sua intimidade, vida privada, honra e imagem, bens jurídicos tutelados constitucionalmente.

O Dano Moral, como já previsto antigamente nos Códigos de

Hamurabi, na Lei das XII Tábuas, bem como, na Bíblia Sagrada, está claramente

previsto na Constituição da República Federativa do Brasil em seu o artigo 5º, X,

in verbis:

Art. 5°. [...]

X - são invioláveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenização pelo Dano Material ou moral decorrente de sua violação.

Tendo também, a "dignidade da pessoa humana" como um

dos fundamentos básicos, conforme se verifica no artigo 1º, III, do diploma supra

citado.

Em sendo a moral um bem juridicamente tutelado, o objetivo

é o de impor ao agressor da ofensa, o dever de indenizar, como forma de

reparação ao prejuízo causado.

Com o mesmo entendimento doutrinário, a jurisprudência80

define o Dano Moral:

DANO MORAL. Para a caracterização do Dano Moral é necessária a existência do ato violador (ato ilícito que macule a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas), do Dano psicológico e do Nexo de Causalidade entre este e aquele.

79 GAGLIANO, Pablo Stolze. Novo curso de direito civil. Saraiva, 2004. p. 63. 80 BRASIL, Tribunal Regional da 12. Região - Acórdão 1708/2006 - Juíza Marta M. V. Fabre -

Publicado no DJ/SC em 09-02-2006, p. 22.

32

Presentes esses elementos, impõe-se a responsabilidade de indenizar.

Em suma, o Dano Moral é aquele que atinge o patrimônio

moral, o intimo de cada pessoa. Aquele que ofende a sua honra, a sua intimidade,

atingindo a esfera personalíssima do individuo ofendido.

2.3 CLASSIFICAÇÃO DO DANO MORAL

Não existe ao certo uma classificação dos tipos de Danos

Morais, porém, vários doutrinadores concordam e mencionam uma classificação,

a qual será abordada a seguir.

O Dano Moral poderá ser direto ou indireto, em ricochete ou

em reflexo, ou ainda, Dano Moral puro.

Sobre esta classificação Bittar81 comenta que:

São puros os Danos que se exaurem nas lesões a certos aspectos da personalidade, enquanto os reflexos constituem efeitos ou extrapolações de atentados ao patrimônio ou aos demais materiais do acervo jurídico lesado [...]. Existem Danos diretos e indiretos, ou puros e reflexos, consoante se manifestem como conseqüências imediatas ou mediatas do fato lesivo: assim, de um Dano sobre a personalidade podem advir reflexos patrimoniais e vice-versa [...]. Dizem-se, por fim, subjetivos ou objetivos os Danos Morais, quando se circunscrevem à esfera íntima ou valorativa do lesado, ou se projetam no círculo de seu relacionamento familiar ou social; por outras palavras, conforme se atinja a esfera subjetiva ou de relações do interessado.

Diante do acima exposto e por não existir uma classificação

exata dos Danos, necessário será, abordar as formas mais utilizadas e aceitas no

ordenamento jurídico atual.

81 BITTAR, Carlos Alberto. Reparação Civil por Danos Morais. – São Paulo: Editora Revista dos

Tribunais, 1994. p. 79.

33

2.3.1 Dano Moral Direto

Este tipo de Dano Moral visa satisfazer especificamente uma

lesão a um bem jurídico extrapatrimonial, ou seja, aqueles Danos causados, como

por exemplo, a personalidade, a honra do ofendido.

Como este entendimento sobre o Dano Moral Direto, Diniz82

comenta que:

O Dano Moral Direto consiste na lesão a um interesse que visa a satisfação ou gozo de um bem jurídico extrapatrimonial contido nos direitos da personalidade (como a vida, a integridade corporal, a liberdade, a honra, o decoro, a intimidade, os sentimentos Lafetivos, a própria imagem) ou nos atributos da pessoa (como o nome, a capacidade, o estado de família).

Neste mesmo sentido, Pamplona Filho83:

[...] se refere a uma lesão específica de um bem ou interesse jurídico extrapatrimonial, contido nos direitos da personalidade (ex: vida, integridade corporal, liberdade, honra, decoro, intimidade, sentimentos afetivos, auto-imagem) ou nos atributos da pessoa (ex: nome, capacidade, estado civil).

Neste norte Gagliano84 se refere a Dano Moral Direto com

“uma lesão específica de um direito extrapatrimonial, como os direitos da

personalidade”.



83 PAMPLONA FILHO, Rodolfo. O Dano Moral na Relação de Emprego. – São Paulo: LTr, 1998. p. 59.

84 GAGLIANO, Pablo Stolze. Novo curso de direito civil. Saraiva, 2004. p. 75

34

Assim, se o empregador ofender ou agredir diretamente um

direito extrapatrimonial do empregado, cometerá sem dúvida nenhuma, uma lesão

direta ao empregado atingido.

2.3.2 Dano Moral Indireto

Os Danos Morais Indiretos atingem interesses ou bens de

naturezas patrimoniais do ofendido, produzindo, entretanto, efeitos no âmbito

extrapatrimonial. de forma indireta.

É assim que, de forma clara, Gagliano85 explica que:

[...] o Dano Moral Indireto ocorre quando há uma lesão específica a um bem ou interesse de natureza patrimonial, mas que, de modo reflexo, produz um prejuízo na esfera extrapatrimonial, como é o caso, por exemplo, do furto de um bem com valor afetivo ou, no âmbito do direito do trabalho, o rebaixamento funcional ilícito do empregado, que, além do prejuízo financeiro, traz efeitos morais lesivos ao trabalhador.

Sobre este mesmo entendimento ensina Diniz86:

O Dano Moral Indireto consiste na lesão a um interesse tendente à satisfação ou gozo de bens jurídicos patrimoniais, que produz um menoscabo a um bem extrapatrimonial, ou melhor, é aquele que provoca prejuízo a qualquer interesse não patrimonial, devido a uma lesão a um bem patrimonial da vítima. Deriva, portanto, do fato lesivo a um interesse patrimonial. P. ex.: perda de coisa com valor afetivo, ou seja, de um anel de noivado.

Desse modo, será caracterizado o Dano Moral Indireto toda

agressão ou lesão específica a um bem de natureza patrimonial, porém, a qual

afetará de forma indireta a esfera extrapatrimonial da vítima, causando prejuízo

na esfera personalíssima do ofendido.

85 GAGLIANO, Pablo Stolze. Novo curso de direito civil. Saraiva, 2004. p. 75 86 DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro, v.7: Responsabilidade Civil – 17. ed.


35

2.3.3 Dano Moral em Ricochete (Reflexo)

O Dano Moral em ricochete, ou também conhecido como

Dano reflexo, consiste no Dano Moral causado a uma outra pessoa ligada ao

ofendido.

Pereira87 conceitua este Dano analisando a sua forma

especial, distinguindo principalmente da forma de Dano Indireto:

Não se trata da responsabilidade indireta, que compreende responsabilidade por fato de terceiro. A situação aqui examinada é a de uma pessoa que sofre o “reflexo” de um Dano causado a outra pessoa. [...] Seria o caso do ex-marido que deve à ex-mulher ou aos filhos uma pensão devida em conseqüência de uma separação ou divórcio, a vir a perecer ou ficar incapacitado para prestá-la, como conseqüência de um Dano que sofreu.

Por tratar-se de um Dano com características peculiares,

Gagliano88 conceitua este Dano como “no prejuízo que atinge reflexamente

pessoa próxima, ligada à vítima direta da atuação ilícita”.

Na visão de Pamplona Filho89 os Danos reflexos ocorridos

não se tratam do Dano Moral propriamente dito pois se existe reflexo de Dano

esse Dano será material:

Repisamos esse aspecto de forma a afastar, [...] qualquer efeito patrimonial do Dano Moral ocorrido, pois muitos dos debates sobre a matéria [...] residem na busca de uma quantificação do Dano Moral com base nos seus reflexos materiais.

87 PEREIRA, Caio Mário da Silva. Responsabilidade Civil. – Rio de Janeiro: Forense, 1998. p.

42/43. 88 GAGLIANO, Pablo Stolze. Novo curso de direito civil. Saraiva, 2004. p. 51. 89 PAMPLONA FILHO, Rodolfo. O Dano Moral na Relação de Emprego. – São Paulo: LTr, 1998.

p. 37.

36

Ora, se há reflexos materiais, o que se está indenizando é justamente o Dano patrimonial decorrente do Dano Moral, e não este último propriamente.

De forma clara, Gagliano90 ilustra o Dano reflexo ou em

ricochete:

(...) pai de família que vem a perecer por descuido de um segurança de banco inábil, em uma troca de tiros. Note-se que, a despeito de o Dano haver sofrido diretamente pelo sujeito que pereceu, os seus filhos, alimentandos, sofreram os seus reflexos, por conta da ausência do sustento paterno.

Vale ressaltar, que esse Dano é de difícil caracterização, por

tratar-se de um Dano complexo, pois deverá a vítima indireta demonstrar o devido

prejuízo gerado pelo agente causador do Dano.

Ademais, o Dano reflexo para ser indenizável deverá

preencher os requisitos necessários para o ressarcimento do Dano, como destaca

Gomes91:

São reparáveis desde que atendam aos requisitos exigidos para o ressarcimento dos Danos em geral. Destarte, o Dano indireto ou em ricochete pode gerar obrigação de indenização, desde que realmente se configure como Dano e assumam a responsabilidade os outros requisitos devidos, culpa e Nexo de Causalidade, no caso da responsabilidade subjetiva, ou Nexo de Causalidade, na objetiva.

Diante desta disposição, e demonstrado o efetivo prejuízo

que a vítima sofreu de forma reflexa, terá direito à reparação pelos Danos Morais

que, como já mencionado, de forma indireta sofreu.

90 GAGLIANO, Pablo Stolze. Novo curso de direito civil. Saraiva, 2004. p. 51. 91 GOMES, Marcelo Kokke. Responsabilidade Civil:Dano e defesa do consumidor. – Belo

Horizonte: Del Rey, 2001. p. 30.

37

2.4 CARACTERIZAÇÃO DO DANO MORAL NA RELAÇÃO DE TRABALHO

O Direito do Trabalho visa manter a disciplina e uma boa

Relação de Trabalho, tendo como uma das finalidades propiciar o respeito à

dignidade do trabalhador.

Nascimento92 define muito bem o Direito do Trabalho como

sendo:

[...] o ramo da ciência do direito que tem por objeto as normas jurídicas que disciplinam as relações de trabalho subordinado, determinam os seus sujeitos e as organizações destinadas à proteção desse trabalho, em sua estrutura e atividade.

Deste modo, observa-se que um requisito essencial da

Relação de Trabalho subordinado gira entorno da submissão contratual entre

empregado e empregador.

Isso demonstra claramente que decorrente de tal

subordinação advém à ocorrência de lesões ao patrimônio jurídico moral e

material dos seus contratantes.

É neste sentido o pensamento de Florindo93:

Na vida em sociedade, estamos sempre sujeitos a causar um Dano ou então a sofrê-lo. Na Relação de Emprego, a questão não é diferente, pois empregado e empregador, até pela convivência habitual, estão sempre sujeitos a sofrer Danos, ou então a causar Dano (um ao outro), seja ele moral ou material, e nem por isso estão imunes à devida reparação, hoje elevadas à estatura constitucional.

92 NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de direito do trabalho: história e teoria geral do

direito do trabalho: relações individuais e coletivas do trabalho. – 19. ed. rev. e atual. – São Paulo: Saraiva, 2004. p. 176.

93 FLORINDO, Valdir. Dano Moral e o direito do trabalho. – 4ª ed. rev. e ampl. e com acórdãos na íntegra. – São Paulo: LTr, 2002. pág 75.

38

Os Danos causados na Relação de Trabalho poderão

ocorrer em relação ao empregado, bem como ao empregador, ficando ambos

obrigados a reparar os prejuízos causados a outra parte.

Por tratar-se de uma relação de subordinação, o empregado

sendo a parte mais fraca, obviamente sofrerá mais com os prejuízos morais

decorrentes desta Relação de Trabalho.

Ocorrendo portando, algum ato lesivo a honra, a reputação,

a dignidade do trabalhador configurará o Dano Moral trabalhista.

O Tribunal Regional do Trabalho da 12.ª Região94 tem

caracterizado o Dano Moral ao empregador quando:

DANO MORAL. OCORRÊNCIA. Demonstrada a alegada violação à honra, à dignidade, ao decoro, à integridade moral e à imagem, atributos relativos à personalidade humana e, por isso, juridicamente protegidos, tem-se configurada a ocorrência de Dano ao patrimônio moral do empregado.

Dessa maneira, Sanches95 observa que “resta configurado o

Dano Moral, no âmbito trabalhista, quando a reputação, a dignidade e o decoro

são violados por atos abusivos ou acusações infundadas dos contratantes”.

Em decorrência desses fatos, importante ressaltar que para

caracterizar o Dano Moral no esfera trabalhista, é necessário que ocorra a

Relação de Emprego entre o agressor e a vítima.

Delgado96, define a relação de empregatícia necessária para

a existência de Dano Moral trabalhista:

94 BRASIL, Tribunal Regional da 12. Região - Acórdão 1588/2006 - Juiz Amarildo Carlos De

Lima - Publicado no DJ/SC em 08-02-2006, p. 199. 95 SANCHES, Gisele A. Dano Moral e sua implicações no direito do trabalho. – São Paulo: LTr,

1997. p. 42. 96 DELGADO, Maurício Godinho. Curso de direito do trabalho. – 3. ed. – São Paulo: LTr, 2004.

p. 613.

39

[...], a relação empregatícia, enquanto fenômeno sociojurídico, resulta da síntese de um diversificado conjunto de fatores (ou elementos) reunidos em um dado contexto social ou interpessoal. Desse modo, o fenômeno sociojurídico da Relação de Emprego deriva da conjugação de certos elementos inarredáveis (elementos fático-jurídicos), sem os quais não se configura a mencionada relação.

Os elementos fático-jurídicos componentes da Relação de Emprego são cinco: a) prestação de trabalho por pessoa física a um tomador qualquer; b) prestação efetuada com pessoalidade pelo trabalhador; c)também efetuada com não eventualidade; d) efetuada ainda sob subordinação ao tomador de serviços; e) prestação de trabalho efetuada com onerosidade.

Essas ofensas poderão ocorrer em três fases, ou seja, as

três fases contratuais que caracterizam a relação de subordinação de emprego.

Como bem observa Sanches97, “no contexto temporal, [...],

de acordo com o qual, no Direito do Trabalho, o Dano Moral pode ocorrer nas

fases Pré-Contratual, contratual e Pós-Contratual, ou seja, reporta-se ao passado,

presente e futuro”.

2.4.1 Fase Pré-Contratual

Nesta fase, o Dano Moral precede à celebração do contrato

de trabalho, ocorre ainda na fase de seleção do trabalhador.

Pamplona Filho98 esclarece no que consiste esta fase

precedente ao contrato de trabalho:

A fase Pré-Contratual consiste no conjunto de negociações anteriores à formação do vínculo empregatício. Nesta fase, ainda inexiste Relação de Emprego, embora se possa cogitar, [...], a existência de um contrato preliminar.

97 SANCHES, Gisele A. Dano Moral e sua implicações no direito do trabalho. – São Paulo: LTr,

1997. p. 52.

40

Do mesmo modo, é o entendimento de Cahali99:

[...] onde se entabula possível relação futura, inobstante sem compromisso de ânimo definitivo, podem produzir efeitos jurídicos; este período Pré-Contratual, onde o empregador entrevista, submete a testes e finalmente seleciona o candidato à vaga disponível não é, em princípio, vinculativo, até o momento em que, pelo estágio que atingiu a negociação, somente admite previsão de admissão certa; a desistência injustificada de contratação pelo empregador pode causar prejuízos àquele que porventura tenha deixado outro emprego diante de promessa não concretizada ou mesmo desprezado oferta de igual nível ou de maior conveniência.

Embora os Danos causados ao candidato nesta fase não

produza nenhum vinculo aparente e definitivo com o empregador, poderão

produzir efeitos jurídicos, uma vez que, não é comum nesta fase o empregado

sofrer com a autoridade e abusos do empregador.

Sobre os Danos causados na fase Pré-Contratual, continua

Cahali100, dando exemplos claros de atos passíveis de configuração do Dano

Moral nesta fase:

[...], na fase de seleção, entrevista ou treinamento, não é incomum ver-se o(a) candidato(a) submetido ou coagido(a) por assédio sexual ou a exames físicos degradantes ou vexatórios: a publicidade que se dê, maliciosamente, à condição do candidato homossexual, aidético etc. pode provocar Danos Morais já na fase Pré-Contratual.



Revista dos Tribunais, 2000. p. 461/462 100 CAHALI, Yussef Said. Dano Moral. – 2. ed. rev. atual. e ampl.; 5. tir. – São Paulo: Editora

Revista dos Tribunais, 2000. p. 463.

41

Importante demonstrar a decisão proferida pela nobre

Magistrada da 2.ª Vara do Trabalho desta Comarca de Itajaí à respeito da

caracterização do Dano Moral na fase Pré-Contratual:

Alegando discriminação, em decorrência da decisão da ré, que não efetivou sua contratação pelo fato de ser mulher jovem, em fase de procriação, mesmo após ter seu nome aprovado e providenciado toda a documentação exigida para admissão, requer a autora indenização por Dano Moral, além da ré ao pagamento de honorários advocatícios.

Neste contexto, os elementos de convicção existentes nos autos demonstram que a reclamada, além de praticar ato discriminatório à condição da mulher, violou, também, o princípio de proteção à dignidade da pessoa humana, ao dar a certeza da contratação e depois, como se estivesse lidando com coisa, simplesmente mudou de idéia. Mesmo que não tivesse havido discriminação, só pelo fato do desrespeito, já estaria infringindo garantia constitucional de proteção à dignidade da pessoa.

Neste contexto, à luz dos artigos 5, X da Constituição e 186 do Código Civil, defiro à autora indenização por Dano Moral e material, decorrentes da violação do direito ao trabalho, [...].

Em vista desses fatos, é certo que os Danos Morais poderão

e ocorrerão já na fase que precede o contrato de trabalho, caracterizando assim,

que os Danos nesta fase geram efeitos jurídicos no âmbito trabalhista.

2.4.2 Fase Contratual

Por sua vez, a fase contratual é a mais comum, pois a

Relação de Emprego resta comprovada através do contrato de trabalho firmado

entre empregado e empregador.

Os Danos causados no curso da Relação de Emprego não

se diferenciam muito dos Danos ocorridos na fase precedente ao contrato de

42

trabalho, porém, aqui já existe uma Relação de Emprego firmada, onde o

empregado como subordinado pela relação passa por sérios Danos a sua moral.

Nesta fase também, apesar de não muito comum, ocorrem

Danos causados pelo empregado ao empregador. E é assim o entendimento de

Pamplona Filho101:

A fase contratual não traz maiores controvérsias, tendo em vista que, durante o curso da Relação de Emprego, o descumprimento de obrigações contratuais ou deveres gerais de conduta pode consistir numa lesão ao patrimônio moral de trabalhadores ou empregados, indistintamente.

Nesse mesmo norte, Sanches102 concorda que nesta fase

poderão ocorrer Danos ao empregado, bem como ao empregador:

Na fase contratual, o Dano pode ser infligido quando o empregador deixa de cumprir certas obrigações derivadas do contrato de trabalho, como as de higiene e segurança do trabalho e de respeito à personalidade e dignidade do trabalhador. Também este pode ser autor do Dano Moral ao empregador se descumprir a sua obrigação acessória, derivada da relação empregatícia, de tratá-lo igualmente, e aos seus representantes, com respeito à sua personalidade e dignidade.

Observe-se, contudo, que por ocorrer uma Relação de

Emprego e subordinação, como já mencionado, o empregado será a parte mais

fraca da relação e conseqüentemente a mais atingida.

Cahali103 menciona que as hipóteses de Danos causados ao

empregado nesta fase são inesgotáveis:


p. 77. 102 SANCHES, Gisele A. Dano Moral e sua implicações no direito do trabalho. – São Paulo:

LTr, 1997. p. 53. 103 CAHALI, Yussef Said. Dano Moral. – 2. ed. rev. atual. e ampl.; 5. tir. – São Paulo: Editora

Revista dos Tribunais, 2000. p. 465.

43

Já no curso da Relação de Emprego, [...], são inesgotáveis as hipóteses virtuais de ocorrência do Dano Moral; [...] os atos lesivos à honra e boa fama (injúria, calúnia e difamação), mas outras ocorrências também podem provocar o mesmo tipo de Dano, como o assédio sexual, a indevida exploração da imagem do empregado, a prática de revistas íntimas e degradantes e inúmeras outras que poderão refletir nos sentimentos morais do trabalhador.

São muitos os exemplos de situações que ocorrem durante

o pacto laboral que caracterizam o Dano Moral. As mais comuns são aquelas

decorrentes do rebaixamento funcional, onde o empregador de forma ilícita

rebaixa o empregado para uma função de nível inferior a sua função atual; o

assédio sexual, onde o empregador tira proveito de sua posição hierarquicamente

superior para obter favores sexuais do empregado; serve também como exemplo,

a revista pessoal, porém esta deverá ser abusiva, agredindo a intimidade do

empregado e não apenas aquelas rotineiras e legais fiscalizações realizadas pelo

empregador.

Várias são as decisões do Tribunal da 12. Região104 sobre

os Danos causados nesta fase contratual:

ASSÉDIO SEXUAL. DANO MORAL. Comprovado nos autos o ato do preposto da ré, que atenta contra a dignidade, a moral, a honra e a imagem da empregada, tentando obter, em face de sua condição de superior hierárquico, vantagem sexual, configurado está o assédio sexual, que autoriza o deferimento de indenização por Dano Moral, nos moldes dos arts. 5º, X, da CRFB, 186 e 927 do CC).

E mais105,

REVISTA ÍNTIMA. DANO MORAL. VALOR DA INDENIZAÇÃO. Demonstrado que a revista íntima não era necessária à defesa do

104 BRASIL, Tribunal Regional da 12. Região - Acórdão 10510/2003 - Juiz Garibaldi T. P. Ferreira

- Publicado no DJ/SC em 05-11-2003, p. 236. 105 BRASIL, Tribunal Regional da 12. Região - Acórdão 13788/2005 - Juíza Lília Leonor Abreu -


44

direito de propriedade e que foi utilizada de forma abusiva e direcionada apenas aos empregados do sexo feminino, o valor da indenização deve ser capaz de compensar o abalo moral, reprimir e coibir a prática do ato lesivo, porquanto afronta a dignidade da mulher.

Ressalte-se ainda que, grande é o número de julgados106 no

Tribunal Regional do Trabalho da 12.ª Região em razão de indenização por

Danos Morais decorrentes de acidentes de trabalho, o qual também pode ser

objeto de indenização por Danos Morais:

DANO MORAL DERIVADO DE ACIDENTE DO TRABALHO. COMPETÊNCIA DA JUSTIÇA OBREIRA. Compete à Justiça do Trabalho processar e julgar demandas que envolvam pedido de Dano Moral derivado de acidente do trabalho em relação ao empregador, nos termos do art. 114 da Constituição Federal.

A Justiça do Trabalho é uma justiça especializada em razão

da matéria.

Em sendo assim, os Danos Morais decorrentes de acidente

de trabalho, e por haver um Relação de Emprego, a competência para julgar

essas ações oriundas da Relação de Trabalho, será a indenização pleiteada na

esfera trabalhista.

2.4.3 Fase Pós- Contratual

E por fim, a terceira fase, ou seja, aquela posterior ao

contrato de trabalho.

Ao contrário do que se possa imaginar, é possível identificar

atos capazes de gerarem Danos Morais reparáveis no âmbito do direito do

trabalho, na fase em que o empregado se torna ex-empregado.

106 BRASIL, Tribunal Regional da 12. Região - Acórdão 1613/2006 - Juiz Gracio R. B. Petrone -


45

Pamplona Filho107 observa que:

O Dano Moral pode, ainda, ser infligido no momento da extinção do contrato de trabalho ou em período posterior, mas em que os atos praticados também decorram em função de uma relação pretérita de emprego.

O ex-empregado sofre com os prejuízos causados pelo

empregador, quando este denegriu, por exemplo, a imagem do empregado,

ficando este com a sua reputação manchada e muitas vezes sem conseguir outro

emprego.

Sobre a perseguição de empregadores após o rompimento

do contrato de trabalho, Cahali108 comenta:

[...] há empregadores que se preocupam em perseguir e denegrir a imagem e reputação do trabalhador mesmo após rompida a relação empregatícia: informações mentirosas, distorcidas ou falsas são comuns, como forma de dificultar ou impedir a obtenção de novo emprego. O próprio exercício do direito de ação tem sido utilizado indevidamente para lamear a honra e a reputação do trabalhador.

Florindo109 expressa o mesmo entendimento:

Alguns maus empregadores prestam informações desabonadoras de seus ex-empregados para empresas onde estes buscam emprego, deixando nitidamente claro não só o objetivo em prejudicá-los, impedindo futuras contratações, mas sobretudo denegrir a imagem dos mesmos e ofender-lhes a honra, impedindo-os ainda de exercer seus próprios ofícios, [...].


p. 77 108 CAHALI, Yussef Said. Dano Moral. – 2. ed. rev. atual. e ampl.; 5. tir. – São Paulo: Editora

Revista dos Tribunais, 2000. p. 480. 109 FLORINDO, Valdir. Dano Moral e o direito do trabalho. – 4ª ed. rev. e ampl. e com acórdãos

na íntegra. – São Paulo: LTr, 2002. p. 83.

46

Continua, Florindo110 mencionando que, certas situações

ocasionadas pela má-fé do empregador, geram insinuações sobre a proteção de

pretensões absurdas do Direito do Trabalho:

Outros chegam ao absurdo de informar, de forma tendenciosa, que o ex-empregado recebeu todas as verbas trabalhistas devidas e mesmo assim reclamou na justiça direitos que não possui. Com isso, tenta-se passar a imagem de um trabalhador litigante de má-fé, insinuando que a Justiça do Trabalho dá guarida a pretensões absurdas e, finalmente, restringindo o direito público e indisponível de ação que possui o cidadão.

É uniforme o entendimento da jurisprudência onde os Danos

causados nesta fase pós-contratual geram indenizações na esfera trabalhista.

Essas situações têm causado grandes problemas aos

trabalhadores e suas famílias. Porém, esses prejuízos causados pelos Danos

Morais ocorridos após a extinção do contrato de trabalho, guardam e geram

vínculo com a extinta Relação de Trabalho, permitindo assim, que esse ex-

empregado busque a devida reparação do Dano Moral.

Neste capítulo, verificou-se os precedentes históricos do

Dano Moral, conceito e a sua caracterização nas relações de trabalho. Sendo que

no 3.º e último Capítulo será abordado de forma mais ampla e clara a reparação e

a competência para julgar tais Danos.



47

CAPÍTULO 3

COMPETÊNCIA E REPARAÇÃO DO DANO MORAL NA JUSTIÇA DO TRABALHO

3.1 COMPETÊNCIA DA JUSTIÇA DO TRABALHO

A Competência material da Justiça do Trabalho está

estabelecida na Constituição da República Federativa do Brasil, em seu artigo

114.

Com a reforma instituída pela Emenda Constitucional n. 45,

publicada em 31 de dezembro de 2004, a redação do artigo supra mencionado,

sofreu preciosas alterações, conforme segue:

O artigo 114 da Constituição da República Federativa do

Brasil111, antes da reforma continha a seguinte redação:

Compete à Justiça do Trabalho conciliar e julgar os dissídios individuais e coletivos entre trabalhadores e empregadores, abrangidos os entes de direito público externo e da administração pública direta e indireta dos Municípios, do Distrito Federal, dos Estados e da União, e, na forma da lei, outras controvérsias decorrentes da Relação de Trabalho, bem como os litígios que tenham origem no cumprimento de suas próprias sentenças, inclusive coletiva.

Este artigo limitava a Competência da Justiça do Trabalho

para dirimir controvérsias decorrentes das Relações de Trabalhos.

Com a elaboração da Emenda Constitucional n. 45, tal

Competência ganhou grandes e consideradas modificações, sendo então

111 BRASIL, Constituição da República Federativa do Brasil: promulgada em 5 de outubro de

1988. – 27. ed. – São Paulo: Saraiva, 2001. p. 78.

48

necessário analisar esta nova redação, do artigo 114 da Constituição da

República Federativa do Brasil112, in verbis:

Art. 114. Compete à Justiça do Trabalho processar e julgar:

I – as ações oriundas da Relação de Trabalho, abrangidos os entes de direito público externo e da administração pública direta e indireta da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios;

II – as ações que envolvam exercício do direito de greve;

III – as ações sobre representação sindical, entre sindicatos, entre sindicatos e trabalhadores, e entre sindicatos e empregadores;

IV – os mandados de segurança, hábeas corpus e hábeas data, quando o ato questionado envolver matéria sujeita à sua jurisdição;

V – os conflitos de competência entre órgãos com jurisdição trabalhista, ressalvado o disposto no art. 102, I, o;

VI – as ações de indenização por Dano Moral ou patrimonial, decorrentes da Relação de Trabalho;

VII – as ações relativas às penalidades administrativas impostas aos empregadores pelos órgãos de fiscalização das relações de trabalho;

VIII – a execução , de ofício, das contribuições sociais previstas no art. 195, I,a, e II, e seus acréscimos legais, decorrentes das sentenças que proferir;

112 MORAES, Alexandre de. Constituição do Brasil interpretada e legislação constitucional. 5.

Ed. São Paulo: Atlas, 2005. p. 1571/1582.

49

IX – outras controvérsias decorrentes da Relação de Trabalho, na forma da lei.

§ 1. Frustrada a negociação coletiva, as partes poderão eleger árbitros.

§ 2. Recusando-se qualquer das partes à negociação coletiva ou à arbitragem, é facultado às mesmas, de comum acordo, ajuizar dissídios coletivo de natureza econômica, podendo a Justiça do Trabalho decidir o conflito, respeitadas as disposições mínimas legais de proteção ao trabalho, bem como as convencionadas anteriormente.

§ 3. Em caso de greve em atividade essencial, com possibilidade de lesão do interesse público, o Ministério Público do Trabalho poderá ajuizar dissídio coletivo, competindo à Justiça do Trabalho decidir o conflito.

Diante da transcrição e da comparação da antiga com a

nova redação do artigo 114 da Constituição da República Federativa do Brasil,

percebe-se que as mudanças são consideráveis e significativas, posto que, ficou

mais claro qual é a exata Competência da Justiça do Trabalho.

Ressalte-se que o presente estudo trata do Dano Moral

decorrente da Relação de Emprego, o qual antes da Emenda n. 45 não tinha

embasamento legal para definir como Juízo competente o Trabalhista.

Contudo, antes mesmo da Emenda Constitucional n. 45, os

doutrinadores já apontavam como competência para resolver assuntos de

reparação de Danos Morais, na esfera trabalhista, assim era o entendimento de

Pamplona Filho113:

[...] o Direito Civil e a Justiça Comum não têm condições de apreciar o Dano Moral trabalhista, visto que inadequados a dar

113 PAMPLONA FILHO, Rodolfo. O Dano Moral na Relação de Emprego. – São Paulo: LTr,

1998. p. 105.

50

conta e compreender a estrutura da relação jurídica trabalhista, bem como um Dano Moral que é agravado pelo estado de subordinação de uma das partes, já que estruturados na concepção da igualdade das partes na relação jurídica.

E continua:

O Dano Moral trabalhista tem como característica uma situação que distingue absolutamente do Dano Moral civil, e que inclusive o agrava, qual seja, uma das partes encontra-se em estado de subordinação.

Para Coutinho114, não seria necessário especificar no inciso

VI, que indenizações de Dano Moral seriam resolvidas pela Justiça Trabalhista:

[...], em princípio poder-se-iam apresentar como desnecessário e sem sentido o disposto nos incisos VI e IX do mencionado art. 114, aparentemente e de certa forma ignorando regra de hermenêutica no sentido de que a lei não contém palavras inúteis. Ora, se a ação visando à indenização, por Dano Moral ou patrimonial, decorre (ou é oriundo) da Relação de Trabalho, à evidência que, por força do disposto no inciso I, a competência só poderia ser da Justiça do Trabalho. Parece que aqui a intenção do legislador foi pôr fim à controvérsia sobre o tema existente na jurisprudência.

Tal entendimento doutrinário tem embasamento nas

jurisprudências e doutrinas, já direcionando a Justiça do Trabalho como

competente para dirimir as ações de indenizações por Dano Moral, antes mesmo

da reforma da Constituição da República Federativa do Brasil.

É nesse sentido o julgado da Comarca de Rio Grande/RS,

no ano de 1999115:

114 COUTINHO, Grijalbo Fernandes. Nova Competência da Justiça do Trabalho – São Paulo:

LTr, 2005. p. 16/17. 115 BRASIL, Tribunal Regional da 4ª Região - Ac. un. da 2. S do STJ – CC 20.814/RS – Rel. Min.

Ari Pargendler – j. 26.5.99 – DJU-e 6.9.99, p. 39.

51

Conflito de competência. Reclamatória Trabalhista. Dano Moral. Competente à Justiça do Trabalho processar e julgar reclamatória trabalhista em que se pede Dano Moral, salvo se alegadamente este resultou de acidente do trabalho. Hipótese em que o Dano Moral teria decorrência do modo como empregado foi despedido. Conflito conhecido para declarar competente a MM. 2. Junta de Conciliação e Julgamento de Rio Grande.

Mais antigo ainda, é o julgado da 23. Região116:

Dano Moral – Competência. Incrusta-se nos contratos de trabalho a inviolabilidade na honra e da imagem dos contratantes, como quer e determina a Carta de 1988 (art. 5., inciso X) cujas raízes espraiam-se e refletem-se neles, mesmo após a respectiva extinção. A campanha difamatória encetada pelo empregador em face do seu ex-empregado, maculando a sua moral, rende ensejo ä ação reclamatória no foro trabalhista, visando ä reparação do Dano, por se tratar de controvérsia que decorre da Relação de Emprego.

Assim, com a atual redação do artigo 114 da Constituição da

República Federativa do Brasil dada pela Emenda n. 45, todos os Danos Morais

ou materiais oriundos das relações de trabalho serão resolvidos na esfera

Trabalhista.

Neste sentido, Pamplona Filho117 leciona que, para ser

competência da Justiça do Trabalho, não importa o tipo de Relação de Emprego,

seja ela urbana, rural, doméstica, etc, basta apenas, estar diante de uma relação

empregatícia.

Insta salientar que, a nova redação do artigo em comento,

não trata mais apenas das relações de emprego, alterando a expressão para

Relação de Trabalho, deixando assim, mais ampla e genérica a competência

Trabalhista.

116 BRASIL, Tribunal Regional da 23. Região - TRT/23. Reg., RO 1084/95, Ac. TP 2348/95, Rel.

Juiz Roberto Benatar, j. 9.10.95. 117 PAMPLONA FILHO, Rodolfo. O Dano Moral na Relação de Emprego. – São Paulo: LTr, 1998.

p. 98.

52

Assim, não apenas os conflitos decorrentes das relações de

emprego passaram a ser competência Trabalhista, mas também aqueles conflitos

que originarem de quaisquer relações de trabalho.

Com relação a essa mudança de conceitos, os

doutrinadores estão se perguntando se a Relação de Emprego e Relação de

Trabalho são conceitos sinônimos.

E sobre essa mudança, Coutinho118 explica:

A resposta advém a partir da própria redação trazida pela Emenda Constitucional em referência, quando deixou de lado os parâmetros até então delineados (trabalhador e empregado) para adotar um outro, cujos limites são prioritariamente traçados pelo conteúdo do vínculo e não mais pela identificação dos seus sujeitos.

Por fim, Delgado119 demonstra que existe clara distinção

entre a Relação de Trabalho com a Relação de Emprego:

A primeira expressão (Relação de Trabalho) tem caráter genérico: refere-se a todas as relações jurídicas caracterizadas por terem sua prestação essencial centrada em uma obrigação de fazer consubstanciada em labor humano. Refere-se, pois, a toda modalidade de contratação de trabalho humano modernamente admissível. A expressão Relação de Trabalho englobaria, desse modo, a Relação de Emprego, a Relação de Trabalho autônomo, a Relação de Trabalho eventual, de trabalho avulso e outras modalidades de pactuação de prestação de labor (como trabalho de estágio, etc.). Traduz, portanto, o gênero a que se acomodam todas as formas de pactuação de prestação de trabalho existentes no mundo jurídico atual.

118 COUTINHO, Grijalbo Fernandes. Nova Competência da Justiça do Trabalho – São Paulo:

LTr, 2005. p. 58. 119 DELGADO, Maurício Godinho. Curso de direito do trabalho. – 3. ed. – São Paulo: LTr, 2004.

p. 285/286.

53

A Relação de Emprego, entretanto, é do ponto de vista técnico-jurídico, apenas uma das modalidades específicas de Relação de Trabalho juridicamente configuradas. Corresponde a um tipo legal próprio e específico, inconfundível com as demais modalidades de Relação de Trabalho ora vigorantes.

Feito tais considerações sobre o conceito e a expressão

Relação de Trabalho, trazida pela nova redação do artigo 114 da Constituição da

República Federativa do Brasil, fica evidente que a competência da Justiça do

Trabalho ganhou força e amplitude para dirimir todos os conflitos decorrentes da

esfera trabalhista.

3.2 REPARAÇÃO DO DANO MORAL

A reparação do Dano Moral está embasada na teoria da

Responsabilidade Civil, como já abordado no primeiro capítulo, sendo que

ocorrendo um Dano caberá a quem o causou, o dever de repará-lo.

Tal argumento está fundado no artigo 186 do Código Civil120,

que assim preceitua:

Art. 186. Aquele que por ação ou omissão voluntária, negligência ou imprudência, violar direito e causar Dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilícito.

Assim, o artigo acima transcrito prevê que, aquele que

causar um Dano a outrem, ainda que puramente moral, comete um ato ilícito, o

qual, com base no disposto do artigo 927 do Código Civil121, ficará obrigado a

reparar tal Dano.

Artigo 927. Aquele que, por ato ilícito (arts. 186 e 187), causar Dano a outrem, fica obrigado a repará-lo.

120 BRASIL, Código Civil e legislação em vigor. Theotonio Negrão e José Roberto Ferreira

Gouvêa. – 24. ed. atual. até 10 de fevereiro de 2005. – São Paulo: Saraiva, 2005. p. 112. 121 BRASIL, Código Civil e legislação em vigor. Theotonio Negrão e José Roberto Ferreira

Gouvêa. – 24. ed. atual. até 10 de fevereiro de 2005. – São Paulo: Saraiva, 2005. p. 194.

54

Parágrafo único. Haverá obrigação de reparar o Dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor da Dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem.

Diante do exposto, visto que quem comete ato ilícito contra

outrem e desse ato resulta um Dano, o dever de reparação é evidente. Na esfera

do Dano Moral, sua a caracterização torna-se especifica e, é neste sentido o

ensinamento de Siqueira Neto122:

A caracterização do direito à reparação depende, no plano fático, do impulso do agente; do resultado lesivo; e do Nexo Causal entre ambos. Tais elementos são os pressupostos da Responsabilidade Civil. Deve existir relação de causalidade entre o Dano experimentado e a ação alheia. Desta forma, cumpre haver ação (comportamento positivo) ou omissão (negativo) de outrem que, de acordo com as circunstâncias fáticas, vem a alcançar e ferir de modo injusto, componente da esfera da moralidade do lesado.

Neste norte, a indenização dos Danos Morais estão

previstos no Código Civil, o qual é utilizado subsidiariamente no Direito do

Trabalho, porém, este assunto não é matéria totalmente desconhecida na

Consolidação das Leis do Trabalho.

Em seu artigo 483, alínea e da Consolidação das Leis do

Trabalho123, prevê que:

Art. 483 - O empregado poderá considerar rescindido o contrato e pleitear a devida indenização quando

[...]

122 SIQUEIRA NETO, José Francisco. Direito do Trabalho e Democracia: apontamentos e

pareceres. São Paulo: LTr, 1996. p. 108/109. 123 BRASIL.Consolidação das Leis do Trabalho. [compiliação de] Armando Casimiro Costa,

Irany Ferrari, Melchíades Rodrigues Martins. – 33. ed. São Paulo: LTr, 2006.

55

e) praticar o empregador ou seus prepostos, contra ele ou pessoas de sua família, ato lesivo da honra e boa fama.

Estando claramente previsto que ocorreu o Dano Moral, o

empregado deverá ser ressarcido de alguma maneira pelo empregador causador

do Dano.

Tal reparação geralmente será em pecúnia, podendo

também ser estipulado outra via além do pagamento em dinheiro.

Com esse mesmo entendimento, Veiga Júnior124 esclarece

que embora o dinheiro não repare o sofrimento íntimo do lesado, tal reparação

deverá ser sempre in pecúnia, como forma de compensação.

De outro modo, Oliveira125 discorre que a reparação do

sofrimento moral e íntimo do ofendido, não poderá ser realizada em dinheiro,

posto que os sentimentos espirituais atingidos não desapareceram com tanta

facilidade.

Contudo, o entendimento majoritário gira em torno da

reparação do Dano in pecunia, como bem observa Veiga Júnior126:

Todavia, inobstante o valor pecuniário não ser suficiente para eliminar o sofrimento moral, serve ele para advertir o causador e servir de exemplo à comunidade, além de uma compensação parcial para a vítima.

Já no que tange ao critério para a valoração da indenização

do Dano Moral será uma tarefa difícil, não podendo ser muito exorbitante, vendo

que seria injusto levar o empregador à ruína, mas também não poderá ser de

pequeno valor, sob pena das ofensas e agressões continuarem a serem

praticadas.

124 VEIGA JÚNIOR, Celso Leal da. A competência da justiça do trabalho e os Danos Morais.

São Paulo: LTr, 2000. p. 69. 125 OLIVEIRA, Francisco Antônio de. Do Dano Moral. São Paulo: LTr, 1998. p. 24. 126 VEIGA JÚNIOR, Celso Leal da. A competência da justiça do trabalho e os Danos Morais.

São Paulo: LTr, 2000. p. 69.

56

Como forma da indenização in pecúnia tem-se o

Arbitramento, onde o Juiz poderá estabelecer o valor devido a título de

indenização pelos Danos Morais sofridos, ante a ausência de critérios legais.

A forma do Arbitramento encontra respaldo legal nos artigos

944127 e 946128 do Código Civil, tendo a indenização um caráter de reparação e

não o de punir o ofensor.

Sobre o Arbitramento, Florindo129 ensina:

É bem verdade que essa é uma questão técnica, porém, requer profunda sensibilidade, eis que ao julgador compete a última análise, evidentemente, depois de observar todos os elementos factuais possíveis. Deverá ainda se servir de seus conhecimentos e sua experiência como ser humano e como juiz, impondo valor compensatório suficiente à latitude do Dano, o qual certamente servirá de desestímulos a novas tentativas dessa ordem. Assim, estará o juiz agindo com eqüidade, na busca da justiça ao caso concreto e suas peculiaridades. Indiscutivelmente, o arbitramento judicial constitui a solução mais justa, permitindo alcançar a dupla finalidade do instituto da reparação por Danos Morais: desestimular o ofensor e confortar a vítima.

Sanches130 menciona que para a utilização do Arbitramento,

terá como parâmetro básico, a aplicação por analogia da Lei n. 5.260/67:

Surge, [...], para a aferição do quantum devido, a aplicação analógica da Lei n. 5.260/67, que trata da liberdade de

127 Art. 944 – A indenização mede-se pela extensão do dano

Parágrafo único – Se houver excessiva desproporção entre a gravidade da culpa e o dano, poderá o juiz reduzir, eqüitativamente, a indenização. (Código Civil e legislação em vigor. Theotonio Negrão e José Roberto Ferreira Gouvêa, 2005. p. 197).

128 Art 946 – Se a Obrigação for indeterminada, e não houver na lei ou no contrato disposição fixando a indenização devida pelo inadimplente, apurar-se-á o valor das perdas e danos na forma que a lei processual determinar. (Código Civil e legislação em vigor. Theotonio Negrão e José Roberto Ferreira Gouvêa, 2005. p. 198).

129 FLORINDO, Valdir. Dano Moral e o direito do trabalho. – 4ª ed. rev. e ampl. e com acórdãos na íntegra. – São Paulo: LTr, 2002. pág 278/279.

130 SANCHES, Gisele A. Dano Moral e sua implicações no direito do trabalho. – São Paulo: LTr, 1997. p. 53.

57

pensamento e de informação. Referido texto legal, em seu artigo 53, prevê os critérios a serem observados pelo juiz no “arbitramento do Dano Moral”

I - a intensidade do sofrimento do ofendido, a gravidade, a natureza e repercussão da ofensa e a posição social e política do ofendido;

II - A intensidade do dolo ou o grau da culpa do responsável, sua situação econômica e sua condenação anterior em ação criminal ou cível fundada em abuso no exercício da liberdade de manifestação do pensamento e informação.

O Tribunal Regional do Trabalho da 12.ª Região utiliza e

menciona em seus julgados131 a forma do arbitramento

DANOS MORAIS. ARBITRAMENTO. A indenização deve ter como parâmetro central a extensão do Dano (art. 944 do novo Código Civil), já que tem o sentido de reparar o prejuízo e não o de punir o causador da ação Danosa ou servir de fonte de enriquecimento para o lesionado.

Portanto, está no arbitramento a forma mais justa para

estabelecer o valor da indenização, ficando a encargo do Juiz, com a sua

experiência e bom senso, aplicara em cada caso a solução mais justa e que

satisfaça a parte ofendida e desestimule o ofensor.

Vencido o critério de fixação, tem-se que o caráter da

indenização, e como já mencionado, será uma tarefa árdua, visto que não poderá

ser um valor muito grande, bem como não poderá ser um valor pequeno demais

que não consigo sequer a compensação do ofendido.

Diniz132 esclarece que o dinheiro não repara o Dano, mas

com certeza irá neutralizar a dor:

131 BRASIL, Tribunal Regional da 12. Região - Acórdão 9951/2005 - Juiz Geraldo José Balbinot -


58

A esse respeito é preciso esclarecer que o direito não repara a dor, a mágoa, o sofrimento ou a angústia, mas apenas aqueles Danos que resultarem da privação de um bem sobre o qual o lesado teria interesse reconhecido juridicamente. O lesado pode pleitear uma indenização pecuniária em razão de Dano Moral, sem pedir um preço para sua dor, mas um lenitivo que atenue, em parte, as conseqüências do prejuízo sofrido, melhorando seu futuro, superando o déficit acarretado pelo Dano.

Assim, a valoração deverá ser adotada com cautela e bom

senso, tendo com parâmetro a razoabilidade na aplicação da indenização.

Sobre os critérios adotados para a reparação do Dano

Moral, o Tribunal da 12.ª Região133 vem decidindo que tal reparação deverá

constituir medida punitiva e ao mesmo tempo educativa:

DANO MORAL. VALOR DA INDENIZAÇÃO. CRITÉRIO. O valor a ser fixado para a reparação do Dano Moral deve levar em conta o sofrimento, a dimensão da lesão e sobretudo constituir medida punitiva e educativa, a fim de imprimir no empregador a necessidade de zelar pela integridade de seus empregados.

. E mais134,

DANOS MORAIS E MATERIAIS. DEVER DE REPARAÇÃO. A obrigação indenizatória, na forma dos artigos 186 e 927 do Código Civil brasileiro, ocorre mesmo quando sem culpa a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do Dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem. FIXAÇÃO. O ordenamento jurídico nacional rejeita tarifação para a indenização por Danos Morais, prevalecendo o sistema aberto, em que deve ser considerada a ofensa perpetrada, a condição cultural, social e



133 BRASIL, Tribunal Regional da 12. Região - Acórdão 2346/2006 - Juiz Garibaldi T. P. Ferreira - Publicado no DJ/SC em 02-03-2006, página: 286

134 BRASIL, Tribunal Regional da 12. Região. - Acórdão 1749/2006 - Juiz Amarildo Carlos De Lima - Publicado no DJ/SC em 10-02-2006, p. 311.

59

econômica dos envolvidos, o caráter didático-pedagógico-punitivo da condenação e outras circunstâncias que na espécie possam servir de parâmetro para reparação da dor impingida, de modo que repugne o ato, traga conforto ao espírito do ofendido e desencoraje o ofensor a nova violação.

Diante das posições do Tribunal Regional do Trabalho, fica

evidente que a reparação dos Danos Morais sofridos pelo ofendido terá um

caráter de compensação e satisfação para a vítima e um caráter punitivo ao

empregador-ofensor, servindo este também, como exemplo para que outros como

ele não hajam de forma ofensiva com os seus empregados.

Sabe-se contudo que, tradicionalmente a forma in pecúnia é

a regra geral utilizada na de reparação do Dano Moral, porém existem outras

espécies admitidas no Direito do Trabalho.

A mais importante delas é a Atestatória, ou seja, uma carta

de boa referência em forma de declaração que colocará o empregado lesionado

novamente ao mercado de trabalho.

Florindo135 explica exatamente o sentido da carta Atestatória

como forma de reparação do Dano Moral:

[...], uma vez verificado o Dano Moral e seus graves reflexos na vida do trabalhador, não basta a indenização in pecúnia pelo Dano, mister também se faz a entrega de carta de boa referência, posto que a pecúnia tem efeito meramente compensatório, haja vista que não é possível voltar ao status quo ante, sendo que os efeitos do Dano continuarão a existir, ainda que de forma diminuída, acompanhando a trabalhador durante toda a sua existência, razão por que a concessão de referida carta terá como visão principal o futuro. Essa acompanhará o trabalhador por todos os seus dias, servindo de passaporte para obtenção de novo emprego.

Neste mesmo norte, é o entendimento de Santos136:



60

Uma das formas de reparação, que pode ser cumulativa com a indenização pecuniária ou in natura, é o fornecimento pelo empregador de carta de referência ao empregado, de sorte que ele possa obter um novo emprego, bem como fazer publicar em jornal de grande tiragem, um aviso ou nota informando que o empregado não praticou qualquer ato ilícito por ocasião de sua dispensa. É neste sentido que preconizamos que, nos casos efetivamente comprovados de Dano Moral Trabalhista, o magistrado ao prolatar a sentença decisória, já inclua no mandamus a obrigatoriedade do lesante em emitir o devido documento atestatório, para que possibilite ao empregado lesado tentar recuperar sua vida profissional e o tempo perdido injustamente.

Sendo a Carta Atestatória considerada por muitos

doutrinadores uma forma de reparação do Dano Moral, Pamplona Filho137,

posiciona-se de forma diversa, alegando que a Carta Atestatória ao obrigar

alguém a emitir uma declaração de vontade, viola o direito do empregador, visto

que não existe previsão legal para tal reparação.

O entendimento do doutrinador supra citado versa sobre a

falta de legislação específica para a forma de reparação da Carta Atestatória,

porém, oportuno salientar que ocorrendo o silêncio da lei, o Juiz poderá se valer

da analogia, dos costumes e dos princípios para resolver o litígio, sendo que na

reparação do Dano Moral, a vítima muitas vezes precisará de uma carta de boas

referencias para continuar sua vida dignamente.

3.3 PROVA DO DANO MORAL

A prova do Dano Moral torna-se de difícil definição, visto que

por se tratar justamente de Dano à moral de cada ofendido.

136 SANTOS, Enoque Ribeiro dos. O Dano Moral na Dispensa do Empregado. São Paulo: LTr,

1998. p. 200/2001. 137 PAMPLONA FILHO, Rodolfo. O Dano Moral na Relação de Emprego. – São Paulo: LTr, 1998.

p. 131.

61

Como bem se sabe, a prova é de grande relevância para a

caracterização de qualquer ato ilícito, porém, no Dano Moral ela, muitas vezes,

será presumida, bastando apenas a comprovação da ocorrência do ato ilícito.

A doutrina, porém divide-se em três correntes para identificar

a prova no Dano Moral, como distingue Pamplona Filho138:

a) tese da necessidade da mesma atividade probatória utilizada para a prova do Dano Material;

b) tese da prova in res ipsa, ou seja, que o Dano Moral se prova por si mesmo;

c) posição intermediária que se satisfaz com as presunções hominis ou presunções simples que se formam na consciência do juiz, [...].

Demonstrada as teses possíveis de prova do Dano Moral,

Silva139, em seu artigo jurídico, demonstra qual tese é utilizada no sistema jurídico

atual:

O sistema jurídico pátrio manifesta-se remansoso no tocante à desnecessidade de prova em concreto dos Danos Morais autônomos, bastando, para aflorar o direito à indenização, a demonstração do ato ilícito em si.

Impende salientar que a análise discorrida acima alude à prova do Dano Moral por ataque à honra subjetiva, cujo abalo não pode ser documentado nos autos de um processo. Por outro lado, há meios para comprovação material da ofensa à honra objetiva, depoimento testemunhal que ateste o desabono da vítima perante o meio social.


p. 116.

62

Entretanto, a vitima deverá de maneira clara e especificada

demonstrar, ou seja, narrar em sua petição inicial todo os fatos e ofensas que

sofreu, sob pena do julgador não reconhecer a caracterização de tal Dano.

3.4 JULGADOS

Por fim, necessário se faz analisar o tema estudado em

casos concretos, demonstrar como o Dano Moral sem ser julgado nos Tribunais

Regionais do Trabalho.

3.4.1 Caracterização do Dano Moral

Sobre a caracterização do Dano Moral, o Tribunal Regional

da 12.ª Região140, vem decidindo:

DANO MORAL. Para a caracterização do Dano Moral é necessária a existência do ato violador (ato ilícito que macule a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas), do Dano psicológico e do Nexo de Causalidade entre este e aquele. Presentes esses elementos, impõe-se a responsabilidade de indenizar.

Para ser admissível o procedimento jurisdicional, na Justiça

Trabalhista, em casos de Dano Moral que visam a obrigação de indenizar é

necessário que se façam presentes três pressupostos, os quais seriam, o ato

ilícito, o Dano psicológico e o Nexo de Causalidade entre o Dano e o ato. Sendo

que o ato ilícito caracteriza-se face a ação ou omissão do agente causador do

Dano que contraria a ordem jurídica.

Enquanto, o Dano psicológico estará demonstrado quando

atingir a esfera personalíssima da vítima, ou seja, como ensina Gomes141 o Dano

139 SILVA, Cícero Camargo. Aspectos relevantes do Dano Moral . Jus Navigandi, Teresina, a. 7,

n. 64, abr. 2003. Disponível em:http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=3981>. Acesso em: 18 abril 2006.

140 BRASIL. Tribunal Regional do Trabalho da 12.ª Região. Acórdão 1708/2006- Juíza Marta M. V. Fabre - Publicado no DJ/SC em 09-02-2006, página: 229.

141 GOMES, Marcelo Kokke. Responsabilidade Civil:Dano e defesa do consumidor. – Belo Horizonte: Del Rey, 2001. p. 27.

63

é toda a lesão que direito ou interesse amparado por lei. E sem a existência do

Dano não há de se falar em Responsabilidade Civil de reparação do Dano.

E ainda, necessário se faz que entre ambos exista uma

relação de causa e efeito ocorrido entre o Dano e a ação ou omissão, e assim,

demonstrando-se, então o Nexo Causal.

3.4.2 Indenização e cabimento do Dano Moral

Sobre o cabimento e a indenização do Dano Moral, é a

jurisprudência142:

INDENIZAÇÃO POR DANO MORAL. CABIMENTO. Incide na obrigação de indenizar, o empregador que, contrariando o princípio do respeito mútuo, norteador do contrato de trabalho, procede de forma a atingir bens subjetivos do empregado, inerentes a todo ser humano, tais como a reputação, a honra, a liberdade, o decoro, a imagem e a dignidade.

O empregador que em razão de uma ação ofender a honra,

o sentimento do trabalhador, causando-lhe um profundo abalo em sua

personalidade, estando portanto presentes o ato ilícito (ofensa), o Dano Moral

(bem subjetivo) e o Nexo de Causalidade entre os mesmos (o abalo resultou da

ofensa), terá o dever de indenizar o ofendido, reparando-lhe totalmente em virtude

dos prejuízos sofridos.

3.4.3 Acidente de Trabalho

Necessário também se faz, demonstrar o Dano Moral

decorrente de acidente de Trabalho e assim é o posicionamento do Tribunal

Regional do Trabalho da 12.ª Região143:

142 BRASIL. Tribunal Regional do Trabalho da 12.ª Região. Acórdão 1652/2006 - Juiz Marcus

Pina Mugnaini - Publicado no DJ/SC em 09-02-2006, p. 224. 143 BRASIL. Tribunal Regional do Trabalho da 12.ª Região. Acórdão 1613/2006 - Juiz Gracio R.

B. Petrone - Publicado no DJ/SC em 08-02-2006, p. 201.

64

DANO MORAL DERIVADO DE ACIDENTE DO TRABALHO. COMPETÊNCIA DA JUSTIÇA OBREIRA. Compete à Justiça do Trabalho processar e julgar demandas que envolvam pedido de Dano Moral derivado de acidente do trabalho em relação ao empregador, nos termos do art. 114 da Constituição Federal.

Trata-se a Justiça Trabalhista de justiça especializada, em

razão da matéria.

A Emenda Constitucional n. 45/05 determinou que cabe a

Justiça do Trabalho processar e julgar as ações oriundas da Relação de Trabalho,

dessa forma englobando as ações passíveis de indenização por Dano Moral

causadas em decorrência de ato ilícito praticado no âmbito trabalhista.

Alexandre de Moraes144 leciona acerca da matéria:

A partir da EC 45/04 (o termo inicial se deu “por questões de política judiciária”), as ações de indenização, inclusive por Dano Moral, com base em acidente do trabalho, propostas por empregado contra empregador, são da competência da Justiça do Trabalho, pois conforme entendeu o Supremo Tribunal Federal, “o direito à indenização em caso de acidente de trabalho, quando o empregador decorrer em dolo ou culpa, está enumerado no art. 7 da CF como autêntico direito trabalhista, cuja tutela, deve ser por isso, da justiça especial.

Desse modo, as ações de Dano Moral decorrentes das

relações de emprego serão de competência da Justiça Trabalhista, perante a

existência de previsão constitucional e ainda por ter competência especializada

em razão da matéria.

3.4.4 Indenização na Fase Pós-Contratual

Com o advento da Emenda Constitucional n.º 45, os Danos

Morais decorrentes de Relação de Emprego serão da Competência da Justiça do

trabalho, mesmo aqueles Danos causados na fase Pós-Contratual.

144 MORAES, Alexandre. Direito Constitucional. – São Paulo. Editora Atlas. 19. ed.., 2006. p.

156.

65

E nesse sentido é o julgado145:

DANO MORAL E MATERIAL. EX-EMPREGADOR QUE SE DIRIGE PESSOALMENTE AO LOCAL DA PRESTAÇÃO DE SERVIÇOS DO RECLAMANTE E NOTICIA AO ATUAL EMPREGADOR O AJUIZAMENTO DE AÇÃO TRABALHISTA POR PARTE DO EX-EMPREGADO, COM RELAÇÃO AO CONTRATO DE TRABALHO FINDO. REPERCUSSÃO NOCIVA DO ATO PREVÍSIVEL E DESEJADA PELO RECLAMADO. Mesmo a divulgação de fato verídico e que, em princípio, não configura qualquer mácula à honra do trabalhador (ajuizamento de ação trabalhista contra ex-empregador) pode resultar na obrigação de indenizar os Danos Morais e materiais dela advindos, se resulta da prova dos autos.

Mesmo no caso em que o ex-empregador ferir a honra do

ex-empregado, e essa ofensa decorrer de uma Relação de Trabalho que já existiu

entre eles, e existindo os pressupostos do ato ilícito, terá ex-empregador o dever

de indenizar o ex-empregado.

3.4.5 Assédio Sexual

Outro exemplo de caracterização de Dano Moral na esfera

trabalhista é o assédio sexual, que se caracteriza pela intenção de superior

hierárquico obter vantagem sexual sobre o seu subordinado.

Desse modo é a jurisprudência146:

ASSÉDIO SEXUAL. DANO MORAL. Comprovado nos autos o ato do preposto da ré, que atenta contra a dignidade, a moral, a honra e a imagem da empregada, tentando obter, em face de sua condição de superior hierárquico, vantagem sexual, configurado está o assédio sexual, que autoriza o deferimento de indenização por Dano Moral, nos moldes dos arts. 5º, X, da CRFB, 186 e 927 do CC).

145 BRASIL. Tribunal Regional do Trabalho da 12.ª Região. Acórdão 1126/2006 - Juíza Gisele

P. Alexandrino - Publicado no DJ/SC em 31-01-2006, p. 251. 146 BRASIL. Tribunal Regional do Trabalho da 12.ª Região. Acórdão 10510/2003 - Juiz

Garibaldi T. P. Ferreira - Publicado no DJ/SC em 05-11-2003, p. 236

66

Ocorrendo o assédio sexual, e estando presentes a ofensa,

o Dano Moral ou ofensa à honra subjetiva do empregado gerada a partir do

constrangimento ou tentativa de constrangimento no ambiente de trabalho pelo

empregador e em razão de sua função nasce a obrigação de indenizar, dada a

violação do direito a intimidade do empregado lesado.

Apesar de não haver legislação trabalhista específica

regulamentando o assunto é pacifico na doutrina que mesmo no caso de não

ocorrer a responsabilização criminal do ofensor pela prática de abuso sexual, a

indenização poderá ser devida na esfera trabalhista.

3.4.6 Revista Íntima

É neste mesmo sentido, o julgado147 que prevê a

caracterização do Dano Moral decorrido de abuso do empregador em suas

revistas íntimas:

DANO MORAL. REVISTA ÍNTIMA. Ainda que o obreiro não seja tocado, a revista na presença de clientes e de empregados, consistente em mostrar o conteúdo dos bolsos e levantar as barras das calças e a camisa, é sempre constrangedora e vexatória, motivo pelo qual é ilegal e abusiva, uma vez que infringe o disposto no art. 5º, X, da Carta Magna.

Também em casos de revista íntima realizadas pelo

empregador, por haver violação ao direito constitucional da dignidade da pessoa

humana poderá haver obrigação de indenização caso realizada de forma

vexatória, constrangendo o empregador por extrapolarem os limites de atuação,

uma vez que a revista pessoal poderá ser admitida quando prevista em regimento

interno e assegurando ao trabalhador a salvaguarda de sua honra, sendo

realizada com razoabilidade e discrição.

Por fim, neste capítulo verificou-se a Competência para

dirimir as ações decorrentes de Danos Morais nas Relações de Trabalho, a

147 BRASIL. Tribunal Regional do Trabalho da 12.ª Região. Acórdão 8577/2005 - Juíza Lília

Leonor Abreu - Publicado no DJ/SC em 13-07-2005, página: 265.

67

reparação do Dano e a analise geral de julgados sobre os assuntos abordados no

presente trabalho.

68

CONSIDERAÇÕES FINAIS

O presente trabalho teve como objetivo pesquisar à luz da

legislação, da doutrina e da jurisprudência a ocorrência de Danos Morais

ocorridos nas Relações de Trabalho.

A monografia acha-se dividida em três capítulos.

No primeiro capítulo abordou-se sobre a Responsabilidade

Civil analisando alguns conceitos, e os seus pressupostos. A dotando o conceito

de elaborado por Dower:148

A Responsabilidade Civil consiste na obrigação de uma pessoa indenizar o prejuízo causado a outrem quando há prática do ato ilícito.[...] A teoria da Responsabilidade Civil foi criada para alcançar as ações ou omissões contrárias ao direito, que geram para o seu autor a obrigação de reparar o Dano ocasionado. Nasce, assim, a teoria da Responsabilidade Civil, que constitui a obrigação pelo qual o agente fica obrigado a reparar o Dano causado a terceiro

Obteve-se com o desenvolvimento desse capítulo a

conclusão de que trata a Responsabilidade Civil da obrigação de uma pessoa

indenizar o prejuízo que causou a outrem, em decorrência de um ato ilícito.

A Responsabilidade Civil surgiu de uma agressão a um

interesse particular, sujeitando, o autor do fato danoso a uma compensação, via

de regra, pecuniária à vítima.

Verificou-se que a há duas correntes distintas quanto aos

Pressupostos da Responsabilidade Civil.

A primeira adota como sendo pressupostos, a conduta

humana, Dano, Nexo de Causalidade e a Culpa.

148 DOWER, Nélson Godoy Bassil, Curso Moderno de Direito Civil. - Vol.1, 3. ed., São Paulo: Nelpa, 2001. p. 76.

69

Enquanto a segunda corrente adota como Pressupostos da

Responsabilidade Civil a conduta humana (positiva ou negativa), o Dano e o Nexo

de Causalidade.

Neste sentido, a teoria adotada pela presente pesquisa, tem

como base o entendimento de Stolze149:

A culpa, portanto, não é elemento essencial, mas sim acidental, pelo que reiteramos nosso entendimento de que os elementos básicos ou pressupostos gerais da Responsabilidade Civil são apenas três: a conduta humana (positiva ou negativa), o Dano ou prejuízo e o Nexo de Causalidade.

Entretanto, Rodrigues150 entende a Culpa com um

pressuposto da Responsabilidade Civil, dividindo os pressuposto em: a) ação ou

omissão do agente; b) culpa do agente; c) relação de causalidade; d) Dano

experimentado pela vítima.

Todavia, para a presente pesquisa, como já mencionado,

adotou-se a corrente que exclui a Culpa como pressuposto, vez que, tem-se no

ordenamento jurídico a Responsabilidade Civil Objetiva que não analisa a Culpa,

sendo responsável independentemente da sua comprovação, deixando de ser

elemento essencial da Responsabilidade Civil.

Diante deste cenário, entendeu-se incabível acatar a

corrente que acolhe como Pressuposto a Culpa, devendo para ser pressuposto,

quando trata-se de Responsabilidade Civil Subjetiva e não nos pressupostos

gerais deste instituto.

Na pesquisa o pressuposto Dano teve um papel

fundamental, vez que, versa sobre o desenvolvimento do Tema. Analisou sua

classificação em: Dano Material, aquele que atinge o patrimônio material da

149 GAGLIANO, Pablo Stolze. Novo curso de direito civil. Saraiva, 2004. p. 17. 150 RODRIGUES, Silvio. Direito Civil – São Paulo: Saraiva, 2002. p. 14.

70

vítima; Dano Reflexo ou Ricochete, que atinge a vítima de forma reflexa, indireta e

Dano Moral, o qual atinge a esfera personalíssima da vítima.

No segundo capítulo dedicou ao Dano Moral sua evolução

histórica e foi subdividido em precedentes históricos, conceito, classificação e

caracterização do Dano Moral na esfera Trabalhista.

Identificando que o Dano Moral e a sua reparação já

estavam presentes nos escritos bíblicos, no Código de Hamurabi, nas Leis de

Manu, onde todos previam que o autor do fato danoso reparasse o Dano, o qual

ocorria geralmente de forma pecuniária.

Em sua classificação, divide-se em Dano Moral Direto, Dano

Moral Indireto e o Dano Moral Reflexo ou Ricochete, demonstrando sua

caracterização nas Relações de Trabalho, a qual ocorre devido a existência de

uma subordinação entre o empregado e o empregador, sendo considerado o

empregado como o hipossuficiente da relação, sofrerá, em tese, com a posição

hierarquicamente superior do empregador, mais com as agressões morais.

O Dano Moral nas Relações de Trabalho, poderão ocorrer

nas três fases contratuais: na Fase Pré-Contratual, antes da assinatura definitiva

do contrato, na Fase Contratual, sendo nessa fase o maior número de situações e

agressões contra a moral do empregado, e por fim, a Fase Pós-Contratual, ou

seja, aqueles Danos que ocorreram com o contrato de trabalho já extinto.

No terceiro e último capítulo evidenciou-se a Competência

da Justiça do Trabalho para julgar as ações decorrentes de Danos Morais entre

empregador e empregado, subdividindo em Competência da Justiça do Trabalho,

reparação e a prova do Dano Moral, bem como a apresentação de julgados sobre

todo o tema abordado no presente trabalho.

Dessa forma, estudou-se que a Competência da Justiça do

Trabalha para julgar as ações decorrentes de Danos Morais, até o advento da

Emenda Constitucional n.º 45, estava apenas embasada em julgados e em

entendimentos doutrinários. Contudo, ao entrar em vigor a Emenda, supra citada,

modificou o artigo 114 da Constituição da República Federativa do Brasil,

71

especificando em seu inciso VI, a Competência material da Justiça do Trabalho

para julgar essas ações. E, essa mesma Emenda Constitucional n.º 45 alterou a

expressão Relação de Emprego para Relação de Trabalho, tornando assim, a sua

competência mais ampla.

Outro assunto destacado refere-se a reparação do Dano

Moral, sendo que a reparação, em via de regra, será sempre de forma pecuniária,

tendo um caráter de compensação, não podendo ser muito exorbitante, levando o

empregador à ruína, mas também não poderá ser de pequeno valor, sob pena

das ofensas e agressões continuarem a serem praticadas. Também, poderá ser

feita em forma de Arbitramento ou Carta Atestatória, que consiste em uma carta

de boas recomendações do empregador.

Estudou-se, ainda, a Prova do Dano Moral, a qual é de

grande relevância para a caracterização de qualquer ato ilícito, entretanto, no

Dano Moral ela torna-se de difícil caracterização, e muitas vezes, será ela

presumida.

Ao final, este trabalho foi desenvolvido sob a égide de três

hipóteses básicas: a) a culpa pode ser considerada um pressuposto da

Responsabilidade Civil; b) o Dano Moral pode ser caracterizada nas Relações de

Trabalho; c) a Competência para julgar as ações decorrentes de Dano Moral nas

Relações de Trabalho é sempre da Justiça do Trabalho.

A primeira hipótese não restou comprovada para a presente

pesquisa, pois pressuposto significa algo essencial, e verificou-se que há casos

em que a Culpa não caracteriza elemento essencial, vez que, o agente responde

independentemente de Culpa. Todavia, verificou que, existem correntes

doutrinárias que classificam a culpa com um pressuposto da Responsabilidade

Civil.

A segunda hipótese foi confirmada uma vez que o Dano

Moral poderá ser caracterizado nas Relações de Trabalho, quando o empregador

ou mesmo o empregado, afetar a esfera personalíssima de cada um, ou seja,

quando a reputação, a dignidade e o decoro são violados por atos abusivos ou

72

acusações infundadas, decorrentes do contrato de trabalho, ou até mesmo

poderá ser caracterizado o Dano Moral na fase Pré-Contratual e Pós-Contratual.

A terceira e última hipótese também restou confirmada, pois

com o advento da Emenda Constitucional n. 45 a Competência material da

Justiça do Trabalho foi regularizada, principalmente no inciso VI do artigo 114 da

Constituição da República Federativa do Brasil, o qual prevê que ações de

indenização decorrentes das Relações de Trabalho serão de Competência da

Justiça do Trabalho.

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