Réplica a contestação família

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Advocacia & Associados

“O Direito para a Justiça de Todos”__________________________________________________

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO _ª VARAEXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO _ª VARA

DA FAMÍLIA E SUCESSÕES DO FORUM JOÃO MENDES JUNIOR –DA FAMÍLIA E SUCESSÕES DO FORUM JOÃO MENDES JUNIOR –

CAPITAL-SP.CAPITAL-SP.

Processo nº Processo nº 000000000000000000000000000000000000000000

FULANA DE TALFULANA DE TAL, incapaz, , incapaz, representada representada pela suapela sua

mãe mãe CRICANA DE TAL, CRICANA DE TAL, devidamente qualificada nesses autos acima epigrafado,devidamente qualificada nesses autos acima epigrafado,

intermediada por suas mandatárias infra firmadas, comparece tempestivamente ante aintermediada por suas mandatárias infra firmadas, comparece tempestivamente ante a

honrosa presença de Vossa Excelência, para apresentar, a presentehonrosa presença de Vossa Excelência, para apresentar, a presente

RÉPLICA À CONTESTAÇÃO,RÉPLICA À CONTESTAÇÃO,

nos autos do nos autos do Procedimento Ordinário de Nulidade e Anulação de TestamentoProcedimento Ordinário de Nulidade e Anulação de Testamento ,,

apresentando seus fundamentos defensivos em razão da presente ação e consoanteapresentando seus fundamentos defensivos em razão da presente ação e consoante

delineado nas laudas subsequentes:delineado nas laudas subsequentes:

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RATIO SCRIPTARATIO SCRIPTA

NOBRE E EMINENTE MAGISTRADO:NOBRE E EMINENTE MAGISTRADO:

1 – SÍNTESE DOS FATOS1 – SÍNTESE DOS FATOS

A Autora propôs a presente A Autora propôs a presente AÇÃO DE ANULAÇÃO DEAÇÃO DE ANULAÇÃO DE

TESTAMENTO TESTAMENTO em face da requerida em face da requerida SRA TAL, SRA TAL, porquanto entende que o testador eporquanto entende que o testador e

suas deliberações como suposta vontade não correspondem à expectativa justa dosuas deliberações como suposta vontade não correspondem à expectativa justa do

direito quanto à partilha fraccionada para esta sucessora, razão pela qual veio a juízodireito quanto à partilha fraccionada para esta sucessora, razão pela qual veio a juízo

buscar a desconstituição do testamento ou a anulabilidade de algumas de suasbuscar a desconstituição do testamento ou a anulabilidade de algumas de suas

cláusulas.cláusulas.

A controvérsia surge porquanto questiona a Requerente oA controvérsia surge porquanto questiona a Requerente o

fato de que não acredita que seu pai fato de que não acredita que seu pai SR. XXX SR. XXX tivesse condições no leito de morte,tivesse condições no leito de morte,

refletir com bom senso acerca da divisão de patrimônio, mesmo porque, estavarefletir com bom senso acerca da divisão de patrimônio, mesmo porque, estava

mentalmente fragilizado, tendo momentos de ausência de memória, pois sentia doresmentalmente fragilizado, tendo momentos de ausência de memória, pois sentia dores

insuportáveis, ficava constantemente sob os efeitos de medicamentos fortíssimos,insuportáveis, ficava constantemente sob os efeitos de medicamentos fortíssimos,

neste caso restando comprovada no mínimo a incapacidade relativa do agente quandoneste caso restando comprovada no mínimo a incapacidade relativa do agente quando

da elaboração do referido testamento em questão.da elaboração do referido testamento em questão.

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“O Direito para a Justiça de Todos”__________________________________________________ Aduziu ainda mais, entendendo que no presente caso aAduziu ainda mais, entendendo que no presente caso a

requerida agiu de má-fé, procurando captar a vontade de forma expressa, do doenterequerida agiu de má-fé, procurando captar a vontade de forma expressa, do doente

testador, quando ele não mais podia responder pelos seus atos.testador, quando ele não mais podia responder pelos seus atos.

Como já mencionado acima, o falecido estava sofrendo deComo já mencionado acima, o falecido estava sofrendo de

câncer, a doença estava no estágio muito avançado, metástase no pulmão, fígado,câncer, a doença estava no estágio muito avançado, metástase no pulmão, fígado,

peritônio, tumor maligno no pâncreas, sendo que nos últimos dias de vida, vivia sobperitônio, tumor maligno no pâncreas, sendo que nos últimos dias de vida, vivia sob

fortíssimos efeitos dos medicamentos ministrados, vindo inclusive a falecer devido àfortíssimos efeitos dos medicamentos ministrados, vindo inclusive a falecer devido à

falência de múltiplos órgãos.falência de múltiplos órgãos.

Houve contestação da parte requerida consoante adianteHouve contestação da parte requerida consoante adiante

passamos a replicar impugnando, em conformidade com o direito pátrio familiar.passamos a replicar impugnando, em conformidade com o direito pátrio familiar.

2 – 2 – DAS CONDIÇÕES EMOCIONAIS EDAS CONDIÇÕES EMOCIONAIS EPSICOLÓGICAS DO TESTADORPSICOLÓGICAS DO TESTADOR

Sustenta a requerida que o Testador encontrava-se em plenaSustenta a requerida que o Testador encontrava-se em plena

capacidade mental e que, portanto prevalece a presunção legal da validade docapacidade mental e que, portanto prevalece a presunção legal da validade do

testamento público diante dos argumentos apresentados por ele, não havendo,testamento público diante dos argumentos apresentados por ele, não havendo,

portanto, qualquer violação legal em relação a sua vontade.portanto, qualquer violação legal em relação a sua vontade.

A REQUERENTE NÃO ESTÁ QUESTIONANDO A SANIDADEA REQUERENTE NÃO ESTÁ QUESTIONANDO A SANIDADE

MENTAL DO TESTADOR, razão pela qual se IMPUGNA desde já o pedido deMENTAL DO TESTADOR, razão pela qual se IMPUGNA desde já o pedido de

oitiva de TESTEMUNHAS formulados pela requerida, porquanto desnecessáriosoitiva de TESTEMUNHAS formulados pela requerida, porquanto desnecessários

á lide.á lide.

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Contudo, a questão não é assim tão simples como querContudo, a questão não é assim tão simples como quer

fazer parecer à requerida, e para tanto iremos comprovar adiante através dofazer parecer à requerida, e para tanto iremos comprovar adiante através do

posicionamento especializado de Institutos conceituados na área de Psico-Oncologia.posicionamento especializado de Institutos conceituados na área de Psico-Oncologia.

Abaixo transcrevemos um artigo especializado do Abaixo transcrevemos um artigo especializado do INSTITUTO ONCOGUIAINSTITUTO ONCOGUIA assim assim

denominado denominado Como o Câncer de Pâncreas pode afetar a SaúdeComo o Câncer de Pâncreas pode afetar a Saúde

EmocionalEmocional::

O tratamento do câncer de pâncreas é, na maioria das vezes,O tratamento do câncer de pâncreas é, na maioria das vezes,

extremamente estressante. O paciente passa por tanta coisa, que cadaextremamente estressante. O paciente passa por tanta coisa, que cada

etapa concluída é uma nova conquista. etapa concluída é uma nova conquista. Com o término do tratamento oCom o término do tratamento o

paciente percebe a doença como um todo e alguns medos oupaciente percebe a doença como um todo e alguns medos ou

incertezas podem tomar conta dele.incertezas podem tomar conta dele.

O paciente pode muitas vezes se pegar pensando na morte, ou noO paciente pode muitas vezes se pegar pensando na morte, ou no

impacto da doença em sua família, amigos e vida profissional. Oimpacto da doença em sua família, amigos e vida profissional. O

paciente acaba revendo seus relacionamentos e coisas aparentementepaciente acaba revendo seus relacionamentos e coisas aparentemente

sem importância começam a ter valor.sem importância começam a ter valor.

Uma das coisas que ajuda muito o paciente com câncer de pâncreas aUma das coisas que ajuda muito o paciente com câncer de pâncreas a

enfrentar a doença é o apoio e a força que ele recebe. Independente deenfrentar a doença é o apoio e a força que ele recebe. Independente de

como, o importante é que se encontre em algo ou alguém essa ajuda,como, o importante é que se encontre em algo ou alguém essa ajuda,

seja nos familiares, nos amigos, em ex-pacientes, em sites sobre aseja nos familiares, nos amigos, em ex-pacientes, em sites sobre a

doença, ou até em sua própria fé. (GRIFOS NOSSO)doença, ou até em sua própria fé. (GRIFOS NOSSO)

Como o Câncer de Pâncreas pode afetar a Saúde EmocionalComo o Câncer de Pâncreas pode afetar a Saúde Emocional

http://www.oncoguia.org.br/conteudo/como-o-cancer-de-pancreas-pode-afetar-a-saude-emocional/1493/220/



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Mudanças no Estilo de Vida após o Câncer de PâncreasMudanças no Estilo de Vida após o Câncer de Pâncreas

Vide: Vide: http://www.oncoguia.org.br/conteudo/como-o-cancer-de-pancreas-pode-afetar-a-saude-http://www.oncoguia.org.br/conteudo/como-o-cancer-de-pancreas-pode-afetar-a-saude-

emocional/1493/220/emocional/1493/220/

Dada à gravidade da doença, trouxemos ainda outro artigoDada à gravidade da doença, trouxemos ainda outro artigo

pessoal diretamente ligado aos pacientes com esta enfermidade:pessoal diretamente ligado aos pacientes com esta enfermidade:

http://www.espacodevida.org.br/topicos-de-saude-interna.php?id=1568http://www.espacodevida.org.br/topicos-de-saude-interna.php?id=1568

“Quando o tratamento termina, você pode se encontrar superando muitas“Quando o tratamento termina, você pode se encontrar superando muitas

emoções diferentes”. Isto acontece com muitas pessoas. Você pode teremoções diferentes”. Isto acontece com muitas pessoas. Você pode ter

passado por muitas dificuldades durante o tratamento que podia somentepassado por muitas dificuldades durante o tratamento que podia somente

se concentrar em passar um dia de cada vez. Agora, parece que existemse concentrar em passar um dia de cada vez. Agora, parece que existem

muitas outras questões que você precisa resolver.muitas outras questões que você precisa resolver.

Você pode se encontrar pensando sobre a morte e sobre morrer. Ou talvezVocê pode se encontrar pensando sobre a morte e sobre morrer. Ou talvez

pode estar mais ciente do efeito que o câncer tem em sua família, amigos epode estar mais ciente do efeito que o câncer tem em sua família, amigos e

carreira. Você pode ter uma nova visão da sua relação com aqueles a suacarreira. Você pode ter uma nova visão da sua relação com aqueles a sua

volta. Questões inesperadas também podem causar preocupação. Porvolta. Questões inesperadas também podem causar preocupação. Por

exemplo, à medida que você se sente melhor e visita menos o médico, vocêexemplo, à medida que você se sente melhor e visita menos o médico, você

verá com menos frequência a sua equipe de tratamento à saúde e ter maisverá com menos frequência a sua equipe de tratamento à saúde e ter mais

tempo em suas mãos. Essas mudanças podem deixar algumas pessoastempo em suas mãos. Essas mudanças podem deixar algumas pessoas

ansiosas.ansiosas.

Praticamente todos que passaram pelo câncer podem se beneficiar aoPraticamente todos que passaram pelo câncer podem se beneficiar ao

receber algum tipo de suporte. Você precisa de pessoas a quem possareceber algum tipo de suporte. Você precisa de pessoas a quem possa

http://www.espacodevida.org.br/topicos-de-saude-interna.php?id=1568



http://www.oncoguia.org.br/conteudo/mudancas-no-estilo-de-vida-apos-o-cancer-de-pancreas/1492/220/

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“O Direito para a Justiça de Todos”__________________________________________________ recorrer para ter força e conforto. O suporte pode vir de diversas formas:recorrer para ter força e conforto. O suporte pode vir de diversas formas:

família, amigos, grupos de apoio ao câncer, grupos espirituais ou da igreja,família, amigos, grupos de apoio ao câncer, grupos espirituais ou da igreja,

comunidades de suporte online ou consultas individuais com conselheiros.comunidades de suporte online ou consultas individuais com conselheiros.

O que é melhor para você depende da sua situação e personalidade.O que é melhor para você depende da sua situação e personalidade.

Algumas pessoas se sentem seguras em grupos de apoio comAlgumas pessoas se sentem seguras em grupos de apoio com

especialistas ou grupos de educação. Outros prefeririam conversar em umespecialistas ou grupos de educação. Outros prefeririam conversar em um

contexto informal, como na igreja. Outros podem se sentir mais à vontadecontexto informal, como na igreja. Outros podem se sentir mais à vontade

tendo uma conversa individual com um amigo de confiança ou conselheiro.tendo uma conversa individual com um amigo de confiança ou conselheiro.

Seja qual for a sua fonte de força ou conforto, certifique-se de ter um lugarSeja qual for a sua fonte de força ou conforto, certifique-se de ter um lugar

para recorrer com as suas preocupações.para recorrer com as suas preocupações.

A jornada do câncer pode ser bastante solitária. Não é necessário ou bomA jornada do câncer pode ser bastante solitária. Não é necessário ou bom

para você tentar lidar com tudo por conta própria. E os seus amigos epara você tentar lidar com tudo por conta própria. E os seus amigos e

familiares podem se sentir ignorados se você não os incluir. Deixe que elesfamiliares podem se sentir ignorados se você não os incluir. Deixe que eles

participem, e deixe que outros que você sinta que pode ajudá-loparticipem, e deixe que outros que você sinta que pode ajudá-lo

participem.”participem.”

Os respectivos posicionamentos anteriores podem serOs respectivos posicionamentos anteriores podem ser

visualizados nos endereços eletrônicos: visualizados nos endereços eletrônicos:

http://www.oncoguia.org.br/conteudo/como-o-cancer-de-pancreas-pode-afetar-a-saude-http://www.oncoguia.org.br/conteudo/como-o-cancer-de-pancreas-pode-afetar-a-saude-

emocional/1493/220/emocional/1493/220/

http://www.espacodevida.org.br/topicos-de-saude-interna.php?id=1568http://www.espacodevida.org.br/topicos-de-saude-interna.php?id=1568

http://www.espacodevida.org.br/topicos-de-saude-interna.php?id=1568



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“O Direito para a Justiça de Todos”__________________________________________________ Com efeito, analisando especialmente a parte grifada doCom efeito, analisando especialmente a parte grifada do

parecer, onde se destaca que... parecer, onde se destaca que... Com o término do tratamento o pacienteCom o término do tratamento o paciente

percebe a doença como um todo e alguns medos ou incertezas podempercebe a doença como um todo e alguns medos ou incertezas podem

tomar conta dele. O paciente pode muitas vezes se pegar pensando natomar conta dele. O paciente pode muitas vezes se pegar pensando na

morte, ou no impacto da doença em sua família, amigos e vidamorte, ou no impacto da doença em sua família, amigos e vida

profissional. O paciente acaba revendo seus relacionamentos e coisasprofissional. O paciente acaba revendo seus relacionamentos e coisas

aparentemente sem importância começam a ter valor. (Docs emaparentemente sem importância começam a ter valor. (Docs em

anexoanexo). ). Destarte fica impossível não concluir que o paciente não tivesseDestarte fica impossível não concluir que o paciente não tivesse

profundamente afetado psicologicamente.profundamente afetado psicologicamente.

Ora excelência, diante destas informações seria impossívelOra excelência, diante destas informações seria impossível

ignorar que o paciente testador NÃO estivesse sendo afetado fortemente em seuignorar que o paciente testador NÃO estivesse sendo afetado fortemente em seu

estado psicológico e emocional, considerando ainda as fortes dores eestado psicológico e emocional, considerando ainda as fortes dores e

MEDICAMENTOS ministrados, tornando-o vulnerável e susceptível e certamente comMEDICAMENTOS ministrados, tornando-o vulnerável e susceptível e certamente com

visão desfocada quanto à condição de avaliar e analisar acerca de valores e atévisão desfocada quanto à condição de avaliar e analisar acerca de valores e até

percentuais fraccionários de suas posses deixada aos seus herdeiros.percentuais fraccionários de suas posses deixada aos seus herdeiros.

Assim desde já se pronuncia pleiteando a VossaAssim desde já se pronuncia pleiteando a Vossa

ExcelênciaExcelência, que se digne em determinar a produção de prova pericial a ser, que se digne em determinar a produção de prova pericial a ser

elaborada por laudos e se necessário por depoimentos em juízo, devendo aselaborada por laudos e se necessário por depoimentos em juízo, devendo as

provas ser conduzidas por especialistas na área de psicologia e oncologia aprovas ser conduzidas por especialistas na área de psicologia e oncologia a

serem determinadas por este juízo.serem determinadas por este juízo.

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3 – DA IGUALDADE DE QUINHÕES ENTRE OS3 – DA IGUALDADE DE QUINHÕES ENTRE OS FILHOSFILHOS

Se existe o clássico principio do livre convencimento do juiz,Se existe o clássico principio do livre convencimento do juiz,

em contra partida, existe a necessidade legal de alicerçar as suas decisões nas provasem contra partida, existe a necessidade legal de alicerçar as suas decisões nas provas

contidas nos autos. contidas nos autos. No presente caso as provas revelam claramente que o termoNo presente caso as provas revelam claramente que o termo

de divisão adotado no testamento afronta diretamente os princípiosde divisão adotado no testamento afronta diretamente os princípios

constitucionais da igualdade, razoabilidade e proporcionalidade, razão pela qualconstitucionais da igualdade, razoabilidade e proporcionalidade, razão pela qual

não sustentam as razões invocadas pela requerida em sua contestaçãonão sustentam as razões invocadas pela requerida em sua contestação..

A requerida se mostra tendenciosa quando tenta levar aA requerida se mostra tendenciosa quando tenta levar a

controvérsia para o campo psiquiátrico do paciente testador e isso fica claramentecontrovérsia para o campo psiquiátrico do paciente testador e isso fica claramente

comprovado quando se compara o tamanho do percentual divido a todos os herdeiroscomprovado quando se compara o tamanho do percentual divido a todos os herdeiros

no testamento ora questionado.no testamento ora questionado.

A má fé ficou demonstrada através da atitude da requerida, A má fé ficou demonstrada através da atitude da requerida, ajaaja

vista que ela e suas filhas já teriam o maior percentual dos bens, caso a partilhavista que ela e suas filhas já teriam o maior percentual dos bens, caso a partilha

fosse dentro dos critérios da legislaçãofosse dentro dos critérios da legislação , , mas com o testamento ficou a requeridamas com o testamento ficou a requerida

juntamente com suas filhas com o percentual de 87,5%( oitenta e sete e meio porjuntamente com suas filhas com o percentual de 87,5%( oitenta e sete e meio por

cento), e as requerente apenas com o percentual de 12,5% (doze e meio por cento),cento), e as requerente apenas com o percentual de 12,5% (doze e meio por cento),

sendo o percentual de 6,25% (seis, vinte e cinco por cento) para cada umasendo o percentual de 6,25% (seis, vinte e cinco por cento) para cada uma..

Assim resta evidente que dentro da aritmética adotada naAssim resta evidente que dentro da aritmética adotada na

induzida divisão do quinhão preceituado no testamento em questão, feriu o direitoinduzida divisão do quinhão preceituado no testamento em questão, feriu o direito

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“O Direito para a Justiça de Todos”__________________________________________________ constitucional de igualdade, proporcionalidade e razoabilidade, das requerentes,constitucional de igualdade, proporcionalidade e razoabilidade, das requerentes,

conforme se preceitua nas situações de sucessão híbrida.conforme se preceitua nas situações de sucessão híbrida.

Um dos dispositivos mais criticados e comentados da atualUm dos dispositivos mais criticados e comentados da atual

codificação privada é o relativo à sucessão do companheiro, merecendo destaquecodificação privada é o relativo à sucessão do companheiro, merecendo destaque

especial, para os devidos aprofundamentos:especial, para os devidos aprofundamentos:

""Art. 1.790. A companheira ou o companheiro participará da sucessão do outro,Art. 1.790. A companheira ou o companheiro participará da sucessão do outro, quanto aos bens adquiridos onerosamente na vigência da união estável, nasquanto aos bens adquiridos onerosamente na vigência da união estável, nas condições seguintes:condições seguintes:

I - se concorrer com filhos comuns, terá direito a uma quota equivalente à queI - se concorrer com filhos comuns, terá direito a uma quota equivalente à que por lei for atribuída ao filho;por lei for atribuída ao filho;

II - se concorrer com descendentes só do autor da herança, tocar-lhe-á a metadeII - se concorrer com descendentes só do autor da herança, tocar-lhe-á a metade do que couber a cada um daqueles;do que couber a cada um daqueles;

III - se concorrer com outros parentes sucessíveis, terá direito a um terço daIII - se concorrer com outros parentes sucessíveis, terá direito a um terço da herança;herança;

IV - não havendo parentes sucessíveis, terá direito à totalidade da herança".IV - não havendo parentes sucessíveis, terá direito à totalidade da herança".

Já de início, a norma está mal colocada, introduzida entreJá de início, a norma está mal colocada, introduzida entre

as disposições gerais do Direito das Sucessões. Isso se deu pelo fato do tratamentoas disposições gerais do Direito das Sucessões. Isso se deu pelo fato do tratamento

relativo à união estável ter sido incluído no CC/2002 nos últimos momentos de suarelativo à união estável ter sido incluído no CC/2002 nos últimos momentos de sua

elaboração. Pelo mesmo fato, o companheiro não consta da ordem de vocaçãoelaboração. Pelo mesmo fato, o companheiro não consta da ordem de vocação

hereditária, sendo tratado como um herdeiro especial.hereditária, sendo tratado como um herdeiro especial.

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Pois bem, como primeira premissa para o reconhecimentoPois bem, como primeira premissa para o reconhecimento

do direito sucessório do companheiro ou companheira, o caput do comando enunciado direito sucessório do companheiro ou companheira, o caput do comando enuncia

que somente haverá direitos em relação aos bens adquiridos onerosamente durante aque somente haverá direitos em relação aos bens adquiridos onerosamente durante a

união. Desse modo, comunicam-se os bens havidos pelo trabalho de um ou de ambosunião. Desse modo, comunicam-se os bens havidos pelo trabalho de um ou de ambos

durante a existência da união estável, excluindo-se bens recebidos a título gratuito, pordurante a existência da união estável, excluindo-se bens recebidos a título gratuito, por

doação ou sucessão. Deve ficar claro que a norma não está tratando de meação, masdoação ou sucessão. Deve ficar claro que a norma não está tratando de meação, mas

de sucessão ou herança, independentemente do regime de bens adotado. Por isso, emde sucessão ou herança, independentemente do regime de bens adotado. Por isso, em

regra, pode-se afirmar que o companheiro é meeiro e herdeiro, eis que, no silêncio daregra, pode-se afirmar que o companheiro é meeiro e herdeiro, eis que, no silêncio da

partes, vale para a união estável o regime da comunhão parcial de bens (art. 1.725 dopartes, vale para a união estável o regime da comunhão parcial de bens (art. 1.725 do

CC).CC).

Nota-se, pois, que o art. 1.790 do CC reconhece direitosNota-se, pois, que o art. 1.790 do CC reconhece direitos

sucessórios ao convivente em concorrência com os descendentes do autor dasucessórios ao convivente em concorrência com os descendentes do autor da

herança. Nos termos do seu inc. I, se o companheiro concorrer com filhos comuns (deherança. Nos termos do seu inc. I, se o companheiro concorrer com filhos comuns (de

ambos) terá direito a uma quota equivalente à que por lei for atribuída ao filho. Porambos) terá direito a uma quota equivalente à que por lei for atribuída ao filho. Por

outra via, se concorrer com descendentes só do autor da herança (descendentesoutra via, se concorrer com descendentes só do autor da herança (descendentes

exclusivos), tocar-lhe-á a metade do que couber a cada um daqueles. O equívoco éexclusivos), tocar-lhe-á a metade do que couber a cada um daqueles. O equívoco é

claro na redação dos incisos, uma vez que o primeiro faz menção aos filhos; enquantoclaro na redação dos incisos, uma vez que o primeiro faz menção aos filhos; enquanto

que o segundo aos descendentes. Na esteira da melhor doutrina, é forçoso concluirque o segundo aos descendentes. Na esteira da melhor doutrina, é forçoso concluir

que o inciso I também incide às hipóteses em que estão presentes outrosque o inciso I também incide às hipóteses em que estão presentes outros

descendentes do falecido. Nesse sentido, o Enunciado 266 CJF/STJ, da III Jornada dedescendentes do falecido. Nesse sentido, o Enunciado 266 CJF/STJ, da III Jornada de

Direito Civil: Direito Civil: "Aplica-se o inc. I do art. 1.790 também na hipótese de concorrência do"Aplica-se o inc. I do art. 1.790 também na hipótese de concorrência do

companheiro sobrevivente com outros descendentes comuns, e não apenas nacompanheiro sobrevivente com outros descendentes comuns, e não apenas na

concorrência com filhos comuns".concorrência com filhos comuns". Na tabela doutrinária de Francisco Cahali, tal Na tabela doutrinária de Francisco Cahali, tal

conclusão é quase unânime, assim pensando conclusão é quase unânime, assim pensando Caio Mário da Silva Pereira,Caio Mário da Silva Pereira,

Christiano Cassettari, Francisco Cahali, Giselda Hironaka, Inácio de CarvalhoChristiano Cassettari, Francisco Cahali, Giselda Hironaka, Inácio de Carvalho

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“O Direito para a Justiça de Todos”__________________________________________________ Neto, Guilherme Calmon Nogueira da Gama, Gustavo René Nicolau, Jorge Fujita,Neto, Guilherme Calmon Nogueira da Gama, Gustavo René Nicolau, Jorge Fujita,

José Fernando Simão, Luiz Paulo Vieira de Carvalho, Rolf Madaleno, SebastiãoJosé Fernando Simão, Luiz Paulo Vieira de Carvalho, Rolf Madaleno, Sebastião

Amorim e Euclides de Oliveira. Amorim e Euclides de Oliveira.

Situação não descrita na norma refere-se à sucessãoSituação não descrita na norma refere-se à sucessão

híbrida, ou seja, caso em que o companheiro concorre, ao mesmo tempo, comhíbrida, ou seja, caso em que o companheiro concorre, ao mesmo tempo, com

descendentes comuns e exclusivos do autor da herança. Não se olvide que adescendentes comuns e exclusivos do autor da herança. Não se olvide que a

expressão sucessão híbrida foi cunhada por Giselda Maria Fernandes Novaesexpressão sucessão híbrida foi cunhada por Giselda Maria Fernandes Novaes

Hironaka, professora titular da Universidade de São Paulo.Hironaka, professora titular da Universidade de São Paulo.

Destarte na hipótese desses autos de sucessão híbrida,Destarte na hipótese desses autos de sucessão híbrida,

subsume-se o inciso II do art. 1.790, tratando-se todos os descendentes como sesubsume-se o inciso II do art. 1.790, tratando-se todos os descendentes como se

fossem exclusivos (só do autor da herança). Milita a favor deste entendimento diversosfossem exclusivos (só do autor da herança). Milita a favor deste entendimento diversos

autores entre eles, Gustavo René Nicolau, Maria Helena Diniz, Sebastião Amorim,autores entre eles, Gustavo René Nicolau, Maria Helena Diniz, Sebastião Amorim,

Euclides de Oliveira e Zeno Veloso. Ora, como a sucessão é do falecido, em havendoEuclides de Oliveira e Zeno Veloso. Ora, como a sucessão é do falecido, em havendo

dúvida por omissão legislativa, os descendentes devem ser tratados como sendo dele,dúvida por omissão legislativa, os descendentes devem ser tratados como sendo dele,

do falecido. Anote-se que julgado do TJSP adotou essa corrente, concluindo quedo falecido. Anote-se que julgado do TJSP adotou essa corrente, concluindo que

entender de forma contrária violaria a razoabilidade: entender de forma contrária violaria a razoabilidade:

"INVENTÁRIO. PARTILHA JUDICIAL. PARTICIPAÇÃO DA"INVENTÁRIO. PARTILHA JUDICIAL. PARTICIPAÇÃO DA

COMPANHEIRA NA SUCESSÃO DO DE CUJUS EMCOMPANHEIRA NA SUCESSÃO DO DE CUJUS EM

RELAÇÃO AOS BENS ADQUIRIDOS ONEROSAMENTERELAÇÃO AOS BENS ADQUIRIDOS ONEROSAMENTE

NA CONSTÂNCIA DA UNIÃO ESTÁVEL.NA CONSTÂNCIA DA UNIÃO ESTÁVEL.

CONCORRÊNCIA DA COMPANHEIRA COMCONCORRÊNCIA DA COMPANHEIRA COM

DESCENDENTES COMUNS E EXCLUSIVOS DODESCENDENTES COMUNS E EXCLUSIVOS DO

FALECIDO. HIPÓTESE NÃO PREVISTA EM LEI.FALECIDO. HIPÓTESE NÃO PREVISTA EM LEI.

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ATRIBUIÇÃO DE COTAS IGUAIS A TODOS.ATRIBUIÇÃO DE COTAS IGUAIS A TODOS.

DESCABIMENTO. CRITÉRIO QUE PREJUDICA ODESCABIMENTO. CRITÉRIO QUE PREJUDICA O

DIREITO HEREDITÁRIO DOS DESCENDENTESDIREITO HEREDITÁRIO DOS DESCENDENTES

EXCLUSIVOS, AFRONTANDO A NORMAEXCLUSIVOS, AFRONTANDO A NORMA

CONSTITUCIONAL DE IGUALDADE ENTRE OS FILHOSCONSTITUCIONAL DE IGUALDADE ENTRE OS FILHOS

(ART 227, § 6º DA CF). APLICAÇÃO, POR ANALOGIA,(ART 227, § 6º DA CF). APLICAÇÃO, POR ANALOGIA,

DO ART 1790, II DO CÓDIGO CIVIL. POSSIBILIDADE.DO ART 1790, II DO CÓDIGO CIVIL. POSSIBILIDADE.

Solução mais razoável, que preserva a igualdade deSolução mais razoável, que preserva a igualdade de

quinhões entre os filhos, atribuindo à companheira,quinhões entre os filhos, atribuindo à companheira,

além de sua meação, a metade do que couber a cada umalém de sua meação, a metade do que couber a cada um

deles. Decisão reformada Recurso provido. (TJSP,deles. Decisão reformada Recurso provido. (TJSP,

Agravo de instrumento n. 994.08.138700-0, Acórdão n.Agravo de instrumento n. 994.08.138700-0, Acórdão n.

4395653, São Paulo, Sétima Câmara de Direito Privado,4395653, São Paulo, Sétima Câmara de Direito Privado,

Rel. Des. Álvaro Passos, julgado em 24/03/2010, DJESPRel. Des. Álvaro Passos, julgado em 24/03/2010, DJESP

15/04/2010. No mesmo sentido: TJSP, Agravo de15/04/2010. No mesmo sentido: TJSP, Agravo de

instrumento n. 652.505.4/0, Acórdão n. 4068323, Sãoinstrumento n. 652.505.4/0, Acórdão n. 4068323, São

Paulo, Quinta Câmara de Direito Privado, Rel. Des.Paulo, Quinta Câmara de Direito Privado, Rel. Des.

Roberto Nussinkis Mac Cracken, julgado em 09/09/2009,Roberto Nussinkis Mac Cracken, julgado em 09/09/2009,

DJESP 05/10/2009).DJESP 05/10/2009).

O raciocínio trazido pela requerida que pelo testamento jáO raciocínio trazido pela requerida que pelo testamento já

detém a maior parte do quinhão patrimonial, e ainda querer elevá-lo através dos meiosdetém a maior parte do quinhão patrimonial, e ainda querer elevá-lo através dos meios

adotados mediante persuasão ao leito do falecido que se encontrava fragilizadoadotados mediante persuasão ao leito do falecido que se encontrava fragilizado

emocionalmente, é afrontar além do princípio constitucional da isonomia, também osemocionalmente, é afrontar além do princípio constitucional da isonomia, também os

princípios constitucionais da proporcionalidade e razoabilidade que devem igualmenteprincípios constitucionais da proporcionalidade e razoabilidade que devem igualmente

ser aplicado a todos os herdeiros.ser aplicado a todos os herdeiros.

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“O Direito para a Justiça de Todos”__________________________________________________ Assim entender diversamente refletiria diretamente naAssim entender diversamente refletiria diretamente na

igualdade jurídica entre os filhos, reflexo importante da constitucionalização do direitoigualdade jurídica entre os filhos, reflexo importante da constitucionalização do direito

civil e em especial do direito de família. A Constituição Federal de 1988, de modocivil e em especial do direito de família. A Constituição Federal de 1988, de modo

inédito, tratou do direito de filiação, fato que trouxe diversas consequências jurídicasinédito, tratou do direito de filiação, fato que trouxe diversas consequências jurídicas

que alhures não eram relevantes.que alhures não eram relevantes.

Ao constitucionalizar o direito de família, o legisladorAo constitucionalizar o direito de família, o legislador

constituinte trouxe diversos avanços à sociedade, como a expansão das entidadesconstituinte trouxe diversos avanços à sociedade, como a expansão das entidades

familiares, a proibição ao retrocesso social, o princípio da proteção, a igualdade entrefamiliares, a proibição ao retrocesso social, o princípio da proteção, a igualdade entre

homens e mulheres e em especial, homens e mulheres e em especial, a igualdade entre os filhosa igualdade entre os filhos..

Destarte como existem os direitos pessoais inerentes àDestarte como existem os direitos pessoais inerentes à

relação de filiação, este parentesco também faz surgir direitos patrimoniais. Pode-serelação de filiação, este parentesco também faz surgir direitos patrimoniais. Pode-se

dizer que, em consonância com Gama (2008, p. 468), os dois principais efeitosdizer que, em consonância com Gama (2008, p. 468), os dois principais efeitos

patrimoniais são o direito a alimentos e o direito à sucessão. patrimoniais são o direito a alimentos e o direito à sucessão.

Como não poderia deixar de ser, o estabelecimento doComo não poderia deixar de ser, o estabelecimento do

vínculo de filiação civil faz nascerem justamente esses dois efeitos, em tudo igualandovínculo de filiação civil faz nascerem justamente esses dois efeitos, em tudo igualando

os filhos biológicos aos não biológicos inclusive, uma vez que todos são apenas filhos. os filhos biológicos aos não biológicos inclusive, uma vez que todos são apenas filhos.

Consoante Gonçalves (2008, p.361), com relação ao direitoConsoante Gonçalves (2008, p.361), com relação ao direito

sucessório, todos os filhos concorrem, em igualdade de condições, em razão dasucessório, todos os filhos concorrem, em igualdade de condições, em razão da

paridade estabelecida pelos arts. 227, §6º da Constituição e art. 1.628 do Código Civil.paridade estabelecida pelos arts. 227, §6º da Constituição e art. 1.628 do Código Civil.

Em consequência, os direitos hereditários envolvem também a sucessão dos avós eEm consequência, os direitos hereditários envolvem também a sucessão dos avós e

dos colaterais, tudo identicamente como acontece na filiação biológica. dos colaterais, tudo identicamente como acontece na filiação biológica.

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Como afirma Diniz (2007, p. 476), para efeitos sucessórios, osComo afirma Diniz (2007, p. 476), para efeitos sucessórios, os

filhos de qualquer natureza são equiparados, havendo, assim, direito sucessóriofilhos de qualquer natureza são equiparados, havendo, assim, direito sucessório

recíproco entre pais e filhos reconhecidos, pois tanto os ascendentes como osrecíproco entre pais e filhos reconhecidos, pois tanto os ascendentes como os

descendentes são herdeiros necessários. descendentes são herdeiros necessários.

Deste modo, todos os filhos reconhecidosDeste modo, todos os filhos reconhecidos

concorrem em pé de igualdade com os irmãos havidos na constânciaconcorrem em pé de igualdade com os irmãos havidos na constância

ou não do casamento, herdando quinhão igual ao que couberem aosou não do casamento, herdando quinhão igual ao que couberem aos

demais filhos, razão que por si, também conduz a ANULAÇÃO DOdemais filhos, razão que por si, também conduz a ANULAÇÃO DO

TESTAMENTO em questão.TESTAMENTO em questão.

Tal ocorre porque na ocasião em que vivia o testador já seTal ocorre porque na ocasião em que vivia o testador já se

encontrava em vigor a constituição da república vigente.encontrava em vigor a constituição da república vigente.

Insista-se, qualquer entendimento contrário violaria osInsista-se, qualquer entendimento contrário violaria os

princípios constitucionais da igualdade, razoabilidade e proporcionalidade,princípios constitucionais da igualdade, razoabilidade e proporcionalidade,

motivos estes pelos quais se espera seja decretado à motivos estes pelos quais se espera seja decretado à anulação do testamentoanulação do testamento

em apreço e em apreço e seja refeito os cálculos de quinhões de todos os herdeiros.seja refeito os cálculos de quinhões de todos os herdeiros.

4 – DOS PEDIDOS4 – DOS PEDIDOS

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“O Direito para a Justiça de Todos”__________________________________________________ Destarte, espera-se, pois, o acolhimento destaDestarte, espera-se, pois, o acolhimento desta

Réplica à ContestaçãoRéplica à Contestação, onde, se requer primeiramente a, onde, se requer primeiramente a IMPUGNAÇÃO EIMPUGNAÇÃO E

REJEIÇÃO da OITIVA DAS TESTEMUNHAS ARROLADAS, porquantoREJEIÇÃO da OITIVA DAS TESTEMUNHAS ARROLADAS, porquanto

desnecessárias desnecessárias ao deslinde da controvérsia, requerendo-se ainda aao deslinde da controvérsia, requerendo-se ainda a

produção de prova pericial conforme anteriormente exposto e finalmenteprodução de prova pericial conforme anteriormente exposto e finalmente

requerendo seja reconhecida a requerendo seja reconhecida a NULIDADE DO TESTAMENTONULIDADE DO TESTAMENTO em em

apreço, e no mais, reservando-se ao direito de provar o alegado por todos osapreço, e no mais, reservando-se ao direito de provar o alegado por todos os

meios em direito processual admitidos, valendo-se, sobretudo, dosmeios em direito processual admitidos, valendo-se, sobretudo, dos

depoimentos de eventuais testemunhas e peritos do juízo.depoimentos de eventuais testemunhas e peritos do juízo.

Sucessivamente, é de se esperar, após a colheitaSucessivamente, é de se esperar, após a colheita

das provas em destaque, o julgamento direcionado a acolher os argumentosdas provas em destaque, o julgamento direcionado a acolher os argumentos

da requerente, findando em decisão de mérito, da requerente, findando em decisão de mérito, tudo por se tratar de medidatudo por se tratar de medida

da mais salutar e indispensável da mais salutar e indispensável JUSTIÇA! JUSTIÇA!

Nestes Termos,Nestes Termos,

Pede Deferimento.Pede Deferimento.

São Paulo, 27 de julho de 2014.São Paulo, 27 de julho de 2014.

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NOME DA ADVOGADA

OAB/SP 00.000

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DOCUMENTOS EM ANEXO:

01- Declaração de Pobreza;

02- Cópia dos Artigos Especializados;

03- Procuração das Patronas;

04- Outros

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NOME DO SEGUNDO ADVOGADO

OAB/SP 000.000

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Law

Réplica a contestação família