Noções de Direito Administrativo p/ INSS - Técnico do ...romulopt.com.br/wp-content/uploads/2016/02/Aula-2-5-Poderes... · Nessa aula 02 do curso de Direito Administrativo, preparatório

Aula 02

Noes de Direito Administrativo p/ INSS - Tcnico do Seguro Social - Com videoaulas -2016

Professor: Daniel Mesquita

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Direito Administrativo p/ INSS Tcnico de Seguro Social.

Teoria e exerccios comentados.

Prof. Daniel Mesquita Aula 02

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1. INTRODUO AULA 02 2

2. PODERES ADMINISTRATIVOS. 2

2.1. USO E ABUSO DE PODER 5

3. PODER HIERRQUICO 9

4. PODER DISCIPLINAR 16

5. PODER REGULAMENTAR 22

6. PODER DE POLCIA 34

6.1. CONCEITO 34 6.2. ATRIBUTOS 35 6.3. INDELEGABILIDADE 39 6.4. POLCIA ADMINISTRATIVA X POLCIA JUDICIRIA 40

7. PODER VINCULADO 57

8. PODER DISCRICIONRIO 58

9. RESUMO DA AULA 65

10. QUESTES COMENTADAS 70

11. REFERNCIAS 90

AULA 02: Poderes administrativos

SUMRIO







1. Introduo Aula 02

Nessa aula 02 do curso de Direito Administrativo, preparatrio para

o concurso do INSS- Tcnico de Seguro Social, falaremos dos

seguintes assuntos: 5 Poderes administrativos: poder hierrquico;

poder disciplinar; poder regulamentar; poder de polcia; uso e abuso do

poder..

Seguiremos com a anlise de diversas questes que j caram em

concursos anteriores, especialmente do CESPE.

No se esquea que, ao final, voc ter um resumo da aula e as

questes tratadas ao longo dela. Use esses dois pontos da aula na

vspera da prova!

Num concurso como este, a matria muito extensa. No h como

voc ler a matria hoje e apreender tudo at no dia da prova. Por isso,

programe-se para ler os resumos na semana que antecede a prova.

Lembre-se: o planejamento fundamental.

Chega de papo, vamos luta!

2. Poderes administrativos.

Certamente, voc j ouviu falar que na Administrao Pblica vige

o princpio da supremacia do interesse pblico sobre o interesse

privado, ou seja, os atos estatais se impem perante os particulares,

pois o Estado age visando o interesse pblico.

Entretanto, como que esse princpio se materializa? Como que,

na prtica, a Administrao se sobrepe ao particular?

Isso ocorre por meio dos poderes administrativos. O ordenamento

jurdico coloca esses poderes a disposio do Estado para que ele tenha

meios de impor a sua a supremacia.







Os agentes pblicos, por gozarem desses poderes (=

prerrogativas), encontram-se numa posio superior ao cidado

comum. Assim, o Estado consegue dirimir os conflitos da sociedade.

Esse poder no uma faculdade da Administrao. A professora Di

Pietro assim diz Embora o vocbulo poder d a impresso de que se

trata de faculdade da Administrao, na realidade trata-se de poder-

dever, j que reconhecido ao poder pblico para que o exera em

benefcio da coletividade; os poderes so pois irrenunciveis.

So poderes da Administrao: 1.Poder hierrquico; 2.Poder

disciplinar; 3.Poder regulamentar; 4. Poder de polcia. Alguns autores

colocam a discricionariedade e a vinculao como poderes da

Administrao, por isso, esses poderes tambm sero tratados ao

longo desta aula.

Os poderes, contudo, no so uma arma brutal que provoca um

ataque sem defesa contra os administrados, eles so limitados pelos

direitos individuais previstos na Constituio, como o direito a ampla

defesa e o contraditrio, por exemplo, pela lei, pelos princpios da

proporcionalidade e da razoabilidade e por diversos outros postulados,

como o do controle dos atos administrativos.

Agindo o administrador fora dos objetivos legais ele comete abuso

de poder, e se ao contrrio no exerce os poderes a ele conferidos

comete abuso de poder por omisso.

timo professor! Quanto ao poder-dever, entendi a noo geral de

poder, mas h um contrapeso em relao a esses poderes? No incide

aqui no direito administrativo a mxima de que grandes poderes geram

grandes responsabilidades?

H sim um contrapeso, meus caros e este contrapeso so os

deveres (= restries ou sujeies) dos administradores pblicos.

O administrador no pode se abster de praticar os atos de sua

competncia legal, uma vez que ele deve obedincia ao princpio da

legalidade. Dessa forma, quando a Administrao tem o dever de agir,







mas assim no faz, o agente que for omisso ser responsabilizado,

possibilitando que cidado acione as vias judiciais para a obteno do

ato que a autoridade ou a Administrao tinha o dever de faz-lo, e no

o fez.

Tendo em vista que a Administrao deve obedecer lei, inclusive

nas atividades discricionrias, surgem os deveres do Administrador

Pblico. De forma geral, a Administrao deve agir com eficincia (=

boa administrao), proporcionalidade, lealdade, obedincia (o

servidor deve obedecer e executar s ordens legais de seus

superiores), devendo ainda prestar contas de seus atos e agir de

forma correta, tica, com probidade.

Hely Lopes traz os trs principais deveres do Administrador

Pblico:

1. DEVER DE EFICINCIA: Espera-se que o Administrador

Pblico tenha bons resultados, atuando com o melhor desempenho

possvel em suas atribuies. Esse dever se impe a todo agente

pblico, visando resultados positivos e satisfatrios para a atividade

pblica com a sociedade. No basta agir com rapidez, o rendimento

essencial! Alm de abranger os aspectos quantitativos e qualitativos do

servio.

2. DEVER DE PROBIDADE: Este dever est enraizado na

conduta do Administrador, do mais simples ao mais complexo ato

praticado pelo Administrador, afinal, para que o Administrador aja com

na forma da lei, a probidade indispensvel. O dever de probidade

to importante que foi tratado pela Constituio Federal. Veja s:

Art. 37 4 Os atos de improbidade administrativa importaro a suspenso dos direitos polticos, a perda da funo pblica, a indisponibilidade dos bens e o ressarcimento ao Errio, na forma e gradao prevista em lei, sem prejuzo da ao penal cabvel.







3. DEVER DE PRESTAR CONTAS: J que Administrao

administra os bens e tambm gere os interesses da populao como

um todo, existe um cuidado a ser feito com a gerncia do que do

povo. Nas palavras de Hely Lopes: Se o administrar corresponde ao

desempenho de um mandato de zelo e conservao de bens e

interesses de outrem, manifesto que quem o exerce dever contas ao

proprietrio.

O dever de prestar contas da Administrao para com a

sociedade, devendo a gesto administrativa ser clara, no s quanto ao

uso de dinheiro, mas a toda atividade realizada pela Administrao.

Este dever tambm foi tratado na nossa Constituio Federal:

E o dever de lealdade, professor, o que esse dever significa?

Significa que o administrador deve ser leal s instituies

pblicas. Assim como ele fiel a sua esposa, ele deve ser fiel ao

interesse pblico, devendo se dedicar ao servio e respeitar as leis e

as instituies estatais, nunca atuando contra os objetivos da

Administrao.

2.1. Uso e Abuso de poder

Uso e abuso de poder o gnero que abrange duas espcies:

desvio de poder e excesso de poder.

Art. 70 nico. Prestar contas qualquer pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, que utilize, arrecade, guarde, gerencie ou administre dinheiros, bens e valores pblicos ou pelos quais a Unio responda, ou que, em nome desta, assuma obrigaes de natureza pecuniria.







Bandeira de Mello (2010, p. 407) observa que o desvio de poder

pode se manifestar de duas formas: (a) o agente busca finalidade

alheia ao interesse pblico; (b) o agente busca uma finalidade de

interesse pblico, mas alheia prevista para o ato que utilizou.

Como se v: sempre, no desvio de poder, o que est envolvido a

finalidade do ato, ou fora do interesse pblico ou fora da finalidade

prevista na lei para aquele ato especfico.

Excesso de poder, por sua vez, vcio na competncia. Quando

o agente atua transbordando de sua competncia, ou seja, vai alm de

sua competncia definida em lei ou na Constituio, h o excesso de

poder.

Assim, temos o importante quadro, com fundamento na doutrina

de Vicente Paulo e Marcelo Alexandrino SINAL DE ALERTA:

1. (CESPE 2015 - TRE-GO - Tcnico Judicirio - rea

Administrativa) Julgue o item que se segue, referentes aos poderes da

administrao pblica. O excesso de poder, espcie de abuso de poder,

ocorre quando o agente pblico ultrapassa os limites impostos a suas

atribuies.

O abuso de poder divido em duas vertentes. A primeira o

Excesso de Poder, que ocorre quando o agente excede os limites da

sua competncia. Logo viola no s o princpio da Supremacia do

Interesse Pblico mas tambm a sua competncia.

Desvio de poder vcio na

finalidade

Abuso de poder

Excesso de poder vcio na

competncia

Questes de concurso







A segunda o Desvio de Poder ou de finalidade, que ocorre

quando o agente possui a competncia, mas no responde a

determinada finalidade disposta na lei. Logo viola no s os princpios

da Impessoalidade e da Moralidade, como tambm a sua finalidade.

Gabarito Certo.

2. (CESPE -2015- MPU- Tcnico do MPU - Segurana

Institucional e Transporte) O servidor responsvel pela segurana da

portaria de um rgo pblico desentendeu-se com a autoridade superior

desse rgo. Para se vingar do servidor, a autoridade determinou que,

a partir daquele dia, ele anotasse os dados completos de todas as

pessoas que entrassem e sassem do imvel. Com referncia a essa

situao hipottica, julgue o item que se segue.

O ato da autoridade superior foi praticado no exerccio de seu

poder disciplinar.

Resposta:

Dentre as formas do desvio de poder est a atuao do agente

buscando finalidade alheia ao interesse pblico. Dessa forma, o ato no

foi praticado no uso do poder disciplinar, mas houve o desvio de poder.

Gabarito: Errado.

3. (2014/CESPE/ SUFRAMA/Agente Administrativo) A

legislao concede administrao poderes extraordinrios, necessrios

para que o Estado alcance os seus fins. Em relao aos poderes da

administrao pblica, julgue os itens seguintes. A remoo de ofcio de

um servidor, como forma de puni-lo por faltas funcionais, configura

abuso de poder.

RESPOSTA:







A remoo de ofcio de um servidor configura abuso de poder na

categoria desvio de finalidade, nesse caso o agente atua dentro de

sua competncia, porm busca finalidade diversa daquela prevista em

lei.

Cuidado! O examinador tentou confundir voc: Abuso de poder

gnero do qual decorrem as espcies: desvio de finalidade (ou desvio

de poder) e excesso de poder.

Gabarito: Certo.

4. (2014/ CESPE/ MDIC/Analista Tcnico - Administrativo) O

exerccio dos poderes administrativos no uma faculdade do agente

pblico, mas uma obrigao de atuar; por isso, a omisso no exerccio

desses poderes poder ensejar a responsabilizao do agente pblico

nas esferas cvel, penal e administrativa

RESPOSTA:

De acordo com Hely Lopes Meirelles:

"(...) se no Direito Privado o poder de agir uma faculdade, no

Direito Pblico, o poder de agir uma imposio, um dever para o

agente que o detm. um poder-dever."

Alm disso, temos o artigo 121 da Lei 8112/90 que diz: "O

servidor responde civil, penal e administrativamente pelo exerccio

irregular de suas atribuies."

Gabarito: Certo

5. (CESPE - 2013 - TJ-DF - Tcnico Judicirio - rea

Administrativa) Considere que determinado agente pblico detentor de

competncia para aplicar a penalidade de suspenso resolva impor, sem







ter atribuio para tanto, a penalidade de demisso, por entender que o

fato praticado se encaixaria em uma das hipteses de demisso. Nesse

caso, a conduta do agente caracterizar abuso de poder, na modalidade

denominada excesso de poder.

Com o que vimos voc j acertaria, mas observe como o CESPE

copiou o exemplo dado por Di Pietro:

Seria o excesso de poder, que ocorre quando a autoridade vai

alm daquilo que ela teria competncia para praticar. Por exemplo, ela

s pode aplicar a pena at de suspenso, mas aplica a pena de

demisso. Outro exemplo o do policial que se excede no uso da fora.

Ele tem competncia para atuar, mas se excede no uso dos meios que a

lei lhe d para atingir os fins de interesse pblico.

Item correto!

6. (CESPE 2013 CNJ Tcnico Judicirio rea

Administrativa) Considere que determinado servidor pblico, dentro de

suas atribuies, tenha se afastado do interesse pblico e atuado

abusivamente. Nessa situao hipottica, esta conduta estar sujeita

reviso judicial ou administrativa, podendo, inclusive, o servidor

responder por ilcito penal.

Pessoal, aqui o caso clssico de abuso de poder. Nessas

situaes, a conduta do servidor pblico est sujeita ao controle judicial

ou administrativo, podendo responder por ilcito na esfera criminal.

Logo, est CORRETA.

3. Poder Hierrquico







Segundo Leandro Zannoni, o poder hierrquico decorre da

hierarquia, que o vinculo de subordinao e coordenao entre rgos

e agentes superiores e inferiores. Ou seja, tanto os rgos como os

agentes pblicos esto organizados de forma hierrquica e dessa

relao de superioridade surgem poderes, o chamado poder

hierrquico.

O poder hierrquico garante que o princpio da eficincia seja

cumprido na administrao pblica, atravs do poder de coordenao e

subordinao dentro da mesma pessoa jurdica. Aqueles que so

subordinados esto mais prximos da execuo dos atos. Os superiores

controlam e fiscalizam a atuao dos inferiores.

Nos Poderes Legislativo e Judicirio a relao diferente, pois os

seus membros (juzes e parlamentares) gozam de independncia

funcional no exerccio de suas funes tpicas.

No Poder Judicirio, por exemplo, existe uma distribuio de

competncia entre as instncias, essas instncias funcionam com

independncia umas das outras, e prevalece o princpio da livre

convico do juiz, em que no h subordinao jurdica aos tribunais

superiores.

Zannoni ainda leciona que da hierarquia decorrem os seguintes

poderes:

i) De editar atos normativos (como decretos,

resolues, portarias e instrues) com o intuito de ordenar

genericamente os subordinados;

ii) De comandar os subordinados por meio de ordens

especficas, os quais devem obedecer, salvo se a ordem for

manifestamente ilegal;

iii) De fiscalizar a atividade inferior;

iv) De anular os atos inferiores ilegais;

v) De revogar os atos inferiores inoportunos ou

inconvenientes;







vi) De aplicar sanes aos infratores;

vii) De solucionar conflitos de atribuio (positivos ou

negativos);

viii) Delegar atribuies

ix) Avocar atribuies.

MUITO CUIDADO: O poder hierrquico no chega ao ponto de

excluir ou retirar a competncia do subordinado. Isso porque, a

competncia decorre de lei e no da vontade do administrador.

Assim sendo, quando h a delegao - transferncia de

atribuies de um rgo a outro no aparelho administrativo- CRETELLA

JR., dever ser temporria e certa, tendo em vista que a lei prev como

regra o exerccio da funo pelo rgo ou agente originrio. Obviamente

que havendo uma delegao ilegal o agente delegante no ser

obrigado a cumpri-la.

A avocao de atribuies, por sua vez, ocorre quando a

autoridade hierarquicamente superior chama para si, as atribuies do

seu subordinado, sendo esse exerccio temporrio e discricionrio.

7. (CESPE 2015 - TRE-GO - Tcnico Judicirio - rea

Administrativa) Julgue o item que se segue, referentes aos poderes da

administrao pblica.

O poder hierrquico aquele que confere administrao pblica a

capacidade de aplicar penalidades.

A questo no trata do poder hierrquico e sim do poder de

disciplinar, que concede administrao pblica o poder de pugnar as

infraes seus servidores e infraes administrativas cometidas por

particulares que estejam vinculados por algum motivo jurdico.

Questes de concurso







Gabarito Errado.

8. (2014/CESPE/TJ-SE/Tcnico Judicirio - rea Judiciria) No

tocante aos atos e aos poderes administrativos, julgue os prximos

itens. O Poder Judicirio s tem competncia para revogar os atos

administrativos por ele mesmo produzidos.

RESPOSTA:

O Poder Judicirio, na sua funo atpica de administrao,

expede atos administrativos, podendo nesse caso revogar, por

convenincia e oportunidade, ou anular, quando eivados de vcios. Veja

o que a smula 473 diz:

Smula 473 STF: A administrao pode anular seus prprios

atos, quando eivados de vcios que os tornam ilegais, porque deles no

se originam direitos; ou revog-los, por motivo de convenincia ou

oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e ressalvada, em

todos os casos, a apreciao judicial.

Gabarito: C

9. (2014/CESPE/SUFRAMA/ Agente Administrativo) O poder

hierrquico confere aos agentes superiores o poder para avocar e

delegar competncias

RESPOSTA:

Consequncias da hierarquia:

Dar ordens

Controlar/fiscalizar as ordens

Rever os atos praticados pelos subordinados







Pode delegar ou avocar competncia. Delegao significa o chefe

transferindo a competncia para o seu subordinado. Avocao

puxar para seu ncleo de responsabilidade a competncia.

Gabarito: C

10. (2014/CESPE/ SUFRAMA/ A legislao concede

administrao poderes extraordinrios, necessrios para que o Estado

alcance os seus fins. Em relao aos poderes da administrao pblica,

julgue os itens seguintes.

Em decorrncia do poder de polcia, a administrao pode

condicionar ou restringir os direitos de terceiros, em prol do interesse

da coletividade.

RESPOSTA:

O poder de polcia a faculdade da Administrao Pblica para

condicionar e restringir o uso e gozo de bens, atividades e direitos

individuais, em beneficio da coletividade ou do prprio Estado.

Gabarito: C

11. (2014/ CESPE/TJ-DF/ Titular de Servios de Notas e de

Registros) Com relao aos poderes administrativos, assinale a opo

correta.

a) A polcia administrativa realiza atividades fiscalizatrias e

repressivas e suas aes incidem sobre bens, servios e pessoas.

b) Ao buscar uma finalidade, ainda que de interesse pblico, alheia

categoria do ato que utilizou, o agente pblico competente incorre em

excesso de poder.







c) Os atos administrativos praticados no exerccio do poder de polcia

no so suscetveis de controle judicial, uma vez que se caracterizam

por coercibilidade e autoexecutoriedade.

d) A atividade da administrao pblica que, mediante atos

normativos ou concretos, limita ou condiciona a liberdade e a

propriedade dos indivduos, de acordo com o interesse coletivo, refere-

se ao exerccio do poder regulamentar.

e) A avocao e a delegao de competncia so atos

administrativos praticados no exerccio do poder hierrquico da

administrao pblica.

RESPOSTA:

a) ERRADO. Poder de polcia no atua sobre pessoas, apenas

sobre propriedade e liberdade.

b) ERRADO. O excesso de poder ocorre quando o administrador

competente para realizar o ato, mas ao faz-lo extrapola seu limite. No

caso, ocorreu desvio de finalidade.

c) ERRADO. Todo ato administrativo suscetvel de controle judicial na

forma do art. 5o, XXXV, CF. O Poder Judicirio no pode adentrar na

discricionariedade do administrador.

d) ERRADO. O item se refere ao poder de polcia.

e) CORRETO. A avocao e a delegao de competncia so, de fato,

atos administrativos praticados no exerccio do poder hierrquico da

administrao pblica.

Gabarito: E

12. (CESPE - 2013 - Telebrs - Tcnico em Gesto de

Telecomunicaes Assistente Administrativo) No exerccio do

poder hierrquico, a delegao pode ocorrer de modo vertical

ou horizontal, enquanto a avocao se d exclusivamente no

sentido vertical.







Tudo certo, pessoal! Avocao e delegao nascem do poder

hierrquico. A avocao ocorre sempre entre um superior e um

subordinado, sendo que o primeiro chama a si a competncia para a

execuo de determinado ato. J a delegao ocorre tanto em nveis

diferentes de hierarquia quanto em nveis iguais.

Resposta: Certo.

13. (CESPE/2010/ANEEL/Tcnico Administrativo) Como

decorrncia da relao hierrquica presente no mbito da

administrao pblica, um rgo de hierarquia superior pode

avocar atribuies de um rgo subordinado, desde que estas

no sejam de competncia exclusiva.

Ressaltamos, agora, os seguintes dispositivos da Lei n 9.784/99

para resolvermos a questo:

A questo est correta, pois a avocao decorre da hierarquia.

Alm disso, se a lei veda a delegao de matrias de competncia

exclusiva do rgo (art. 13), via reflexa, veda tambm a avocao

dessa competncia.

14. (CESPE/2010/DPE-BA) Em decorrncia do poder hierrquico,

permitida a avocao temporria de competncia atribuda a

rgo hierarquicamente inferior, devendo-se, entretanto,

Art. 11. A competncia irrenuncivel e se exerce pelos rgos administrativos a que foi atribuda como prpria, salvo os casos de delegao e avocao legalmente admitidos. (...) Art. 13. No podem ser objeto de delegao: I - a edio de atos de carter normativo; II - a deciso de recursos administrativos; III - as matrias de competncia exclusiva do rgo ou autoridade.







adotar essa prtica em carter excepcional e por motivos

relevantes devidamente justificados.

Essa questo importante, pois destaca uma caracterstica

essencial da delegao e da avocao: a limitao temporal e a

excepcionalidade, pois a competncia foi conferida por lei, no podendo

o agente alter-la de modo perptuo. O item, portanto, est correto.

15. (CESPE/2010/MPU) O ordenamento jurdico pode

determinar que a competncia de certo rgo ou de agente

inferior na escala hierrquica seja exclusiva e, portanto, no

possa ser avocada.

Pelas mesmas razes do item 1, esse item tambm est correto,

pois diz que a competncia exclusiva no pode ser avocada.

4. Poder disciplinar

O poder disciplinar um poder-dever que cabe Administrao de

examinar infraes cometidas por servidores pblicos e demais

pessoas com vnculo jurdico especfico, sujeitas disciplina

administrativa. Podendo ainda aplicar penalidades se necessrio aps

a devida averiguao dos fatos.

Esse poder disciplinar est intimamente ligado ao poder

hierrquico. No momento em que administrao exerce o controle

interno das pessoas a ela vinculadas, exerce o poder disciplinar em uma

relao decorrente do poder hierrquico.

Nos contratos administrativos regidos pela Lei n 8.666/93 no h

hierarquia. Apesar das clusulas exorbitantes nos contratos

administrativos, a Administrao e o particular contratado no se

situam em uma relao de subordinao.







Contudo, as bancas vm adotando cegamente o posicionamento

doutrinrio de Vicente de Paulo e Marcelo Alexandrino de que as

sanes administrativas a que se sujeitam os contratados decorrem do

poder disciplinar, uma vez que este seria um vnculo jurdico

especfico.

Por isso, fique atento: para concurso, o poder disciplinar

fundamenta as sanes aplicadas nos contratos administrativos.

CUIDADO: Quando o assunto a aplicao de pena para crimes e

contravenes prprias do Cdigo Penal pelo Poder Judicirio, no h

manifestao do poder disciplinar. Nesse caso, o poder pblico est

exercendo poder punitivo do Estado e no o poder disciplinar.

Voc ver que quando a lei confere alguma margem de liberdade ao

administrador para decidir sobre qual medida ser adotada na situao que

se apresenta, o ato a ser praticado ser discricionrio.

Agora, uma pergunta: o poder disciplinar discricionrio?

Em regra no.

Normalmente, a lei, de forma expressa, estabelece qual a sano

ideal a ser aplicada no caso concreto. Se ocorreu o fato X, a lei diz que

o superior deve aplicar a sano Y.

Nesse caso, ocorrido o fato X, no h pra onde correr. A sano Y

deve ser aplicada, no h discricionariedade.

Pode-se chegar a essa concluso observando o posicionamento do

STJ: 6.1. A infrao do art. 117, XI, da Lei 8.112/90 atuar, como

procurador ou intermedirio, junto a reparties pblicas, salvo quando

se tratar de benefcios previdencirios ou assistenciais de parentes at o

segundo grau, e de cnjuge ou companheiro , impe a aplicao da

pena de demisso, nos termos do art. 132, XIII, desse mesmo estatuto.

6.2. Portanto, nesse caso, o administrador no tem qualquer margem

de discricionariedade na aplicao da pena, tratando-se de ato

plenamente vinculado. Configurada a infrao do art. 117, XI, da Lei

8.112/90, dever ser aplicada a pena de demisso, nos termos do art.







132, XIII, da Lei 8.112/90, sob pena de responsabilizao criminal e

administrativa do superior hierrquico desidioso (MS 15.437/DF, Rel.

Ministro CASTRO MEIRA, PRIMEIRA SEO, julgado em 27/10/2010,

DJe 26/11/2010)

H casos, porm, em que a discricionariedade existe. Isso porque,

algumas vezes a prpria lei concede autoridade competente a

prerrogativa de decidir o alcance da sano.

Se, por exemplo, a lei prev que para o fato A aplica-se a pena de

suspenso por at 90 dias, ocorrido o fato A, o superior hierrquico tem

a liberdade de escolher por quanto tempo suspende o seu subalterno:

por 10, 20, 50 ou 90 dias, por exemplo.

Por fim, IMPORTANTE ter em mente que, conforme determina o

artigo 5, LV, da CF: aos litigantes, em processo judicial ou

administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o

contraditrio e a ampla defesa, com os meios e recursos a ela

inerentes;.

Assim, para que a Administrao utilize de seu poder disciplinar,

ela deve promover o contraditrio e a ampla defesa do acusado, em

processo administrativo regularmente instaurado, antes de dar a

punio.

Para corroborar esse entendimento, destacamos tambm o 1 do

art. 41 da Constituio Federal:

NO CAIA NESSA PEGADINHA:

1 O servidor pblico estvel s perder o cargo: I - em virtude de sentena judicial transitada em julgado; II - mediante processo administrativo em que lhe seja assegurada ampla defesa; III - mediante procedimento de avaliao peridica de desempenho, na forma de lei complementar, assegurada ampla defesa.







Juiz no demitido com processo administrativo. Ele tem a

garantia da vitaliciedade.

O que isso professor?

Isso quer dizer que ele s pode ser demitido por deciso judicial

transitada em julgado! Isso mesmo: s um juiz ou um tribunal

(composto de juzes) pode demitir um colega!

Veja o art. 95, I, da Constituio:

Como se v, a vitaliciedade adquirida com 2 anos. Aps a

aquisio da vitaliciedade, a demisso s ocorre com sentena judicial

transitada em julgado.

Vejam que esse assunto cai em prova! Vamos s questes!!!

ATENO! NO CONFUNDAM PODER HIERRQUICO COM PODER

DISCIPLINAR!!!

16. (2014/CESPE/Polcia Federal/Agente Administrativo). O

poder para a instaurao de processo administrativo disciplinar e

aplicao da respectiva penalidade decorre do poder de polcia da

administrao.

RESPOSTA:

Poder disciplinar o poder que a administrao tem de apurar e

punir o servidor pblico e aquele que tem uma subordinao/vnculo

com a administrao.

Questes de concurso

Art. 95. Os juzes gozam das seguintes garantias: I - vitaliciedade, que, no primeiro grau, s ser adquirida aps dois anos de exerccio, dependendo a perda do cargo, nesse perodo, de deliberao do tribunal a que o juiz estiver vinculado, e, nos demais casos, de sentena judicial transitada em julgado;







Poder de polcia o poder que a administrao, a partir da lei, utiliza

para impor condicionamentos e restries ao gozo de bens e exerccios

de direitos e atividades individuais em prol do interesse pblico.

Gabarito: Errado

17. (CESPE/2010/INSS/Engenheiro Civil) O poder disciplinar

exercido pela administrao pblica para apurar infraes e

aplicar penalidades no somente aos servidores pblicos, mas

tambm s demais pessoas sujeitas disciplina administrativa.

Como vimos acima, o poder disciplinar cabe no s para examinar

infraes cometidas por servidores pblicos como tambm as demais

pessoas com vnculo jurdico especfico com a Administrao Pblica.

Correto.

18. (CESPE/2011/TJ-ES/Analista Judicirio) O poder disciplinar

consiste em distribuir e escalonar as funes, ordenar e rever

as atuaes e estabelecer as relaes de subordinao entre os

rgos pblicos, inclusive seus agentes.

Essa a definio do Poder Hierrquico. Portanto, item errado.

19. (CESPE/2010/TRT-21Reg/Tcnico Judicirio) A avocao

deriva do poder disciplinar e utilizada de forma excepcional

quando o servidor pblico subalterno comete uma falta

funcional e punido com a perda temporria da funo, desde

que devidamente justificado pelo chefe do setor.







Errado. Mais uma vez o examinador tentou confundir Poder

Hierrquico com Poder Disciplinar. Mas j sabemos que a avocao

decorre do poder hierrquico e no do poder disciplinar, importante

lembrar que a avocao no um tipo de punio, mas trata-se da

ao de chamar para si uma competncia do subordinado, desde que

no seja competncia exclusiva.

20. (CESPE - 2013 - TJ-DF - Analista Judicirio - Oficial de

Justia Avaliador) A atribuio conferida a autoridades administrativas

com o objetivo de apurar e punir faltas funcionais, ou seja, condutas

contrrias realizao normal das atividades do rgo e irregularidades

de diversos tipos traduz-se, especificamente, no chamado poder

hierrquico.

Mais uma vez a banca fazendo a relao entre poder hierrquico e

disciplinar!

Item errado. Estamos diante do conceito de poder disciplinar e no

hierrquico!

21. (CESPE - 2011 - TCU - Auditor Federal de Controle Externo

- Auditoria Governamental) O poder disciplinar da administrao pblica

confunde-se com o poder punitivo do Estado.

A partir de hoje vocs no podem mais confundir! O poder

punitivo est intimamente ao Direito Penal e proteo de bens

jurdicos considerados da mais alta importncia, como a vida e a

integridade fsica. O poder de polcia est ligado a aspectos

administrativos da vida do Estado e dos administrados e a limitao de

alguns direitos, ao poder de sancionar os servidores e alguns

particulares em situao excepcionais.

Resposta: errado.







22. ( 2014/CESPE/CADE/Nvel Mdio) No que se refere aos

agentes pblicos, aos poderes administrativos e ao controle da

administrao pblica, julgue o item subsecutivo. A funo

fiscalizatria exercida pelos tribunais de contas dos estados inclui-se

entre as hipteses de controle do Poder Legislativo sobre os atos da

administrao pblica.

RESPOSTA:

O artigo 70 da Constituio Federal estabelece que o controle

externo da Administrao direta e indireta cabe ao Legislativo,

competindo realizar fiscalizao contbil, financeira, oramentria,

patrimonial e operacional, quanto legalidade, legitimidade,

economicidade, aplicao das subvenes e renncias de receitas, para

o qu contar com o auxlio do Tribunal de Contas da Unio. Sendo

assim, existe uma funo fiscalizatria exercida pelos tribunais de

contas dos estados, e configura controle do Poder Legislativo sobre os

atos da administrao pblica.

Gabarito: C

5. Poder regulamentar

Tudo bem at aqui?

Qualquer dvida voc pode me mandar um e-mail.

Vamos em frente!

A corrente majoritria dos doutrinadores aponta o poder

regulamentar como sendo a competncia exclusiva do Chefe do

Poder Executivo para editar atos administrativos normativos,

complementares lei para a sua fiel execuo.

Nas palavras de Marcelo Alexandrino Os atos administrativos no

tm destinatrios determinados; incidem sobre todos os fatos ou

situaes que se enquadrem nas hipteses que abstratamente







preveem. Os atos administrativos normativos editados pelo Chefe do

Poder Executivo assumem a forma de decreto.

Veja o que a Constituio Federal diz a respeito:

Mas se s o Chefe do Poder Executivo tem o poder regulamentar,

em que poder se enquadrariam as resolues, instrues normativas,

regimentos expedidos por outras autoridades administrativas?

Nesse caso, fala-se em poder normativo, que o poder da

Administrao de editar atos gerais (o ato no dirigido a um sujeito

especfico, mas a uma generalidade) e abstratos (o ato no foi editado

para incidir sobre um nico fato, mas para ser aplicado todas as vezes

que ocorrer determinada situao descrita na norma).

E qual seria a diferena fundamental entre lei e regulamento,

professor?

Leandro Zannoni d uma resposta precisa a essa pergunta: a lei e

o regulamento no se confundem, pois aquela poder inovar na

ordem jurdica, criando direitos e obrigaes para as partes, j que a lei

ato normativo primrio, fundado na Constituio. J o regulamento,

no obstante ser geral e abstrato, no pode inovar a ordem jurdica,

pois sua funo de apenas detalhar o significado da lei: ato

normativo secundrio.

Essa distino entre poder regulamentar e poder normativo

consagrada, principalmente, por Di Pietro. Carvalho Filho e Bandeira de

Mello no adotam essa diviso. Assim, bom que voc saiba que parte

da doutrina (= Di Pietro) considera que poder normativo gnero e

poder regulamentar (ato s do Chefe do Executivo) espcie desse

gnero.

Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da Repblica: (...) IV - sancionar, promulgar e fazer publicar as leis, bem como expedir decretos e regulamentos para sua fiel execuo;







MUITO CUIDADO, MEUS CAROS, ESSE O PONTO FULCRAL DE

NOSSA AULA!!!

Existe no nosso ordenamento exceo a essa regra? Ou melhor,

existe regulamento autnomo no Brasil?

H sim uma exceo, meus caros. A prevista no art. 84, VI, da

Constituio. Vejamos:

Como se v, pode o Presidente (e os demais chefes do Poder

Executivo: Governadores e Prefeitos) editar decreto autnomo,

primrio, para a:

organizao e

funcionamento da administrao federal

DESDE QUE esse decreto no implique em:

aumento de despesa ou

criao ou extino de rgos pblicos.

Alm disso, ele pode editar um decreto autnomo para extinguir

funes ou cargos pblicos quando vagos.

Lembre-se desse ponto da aula: (a) no h decreto autnomo, em

regra; (b) h decreto autnomo para a organizao e funcionamento da

Administrao; (c) esse decreto no pode aumentar despesa nem criar

ou extinguir rgos pblicos; (d) h decreto autnomo para extinguir

funes ou cargos quando vagos.

Esse decreto autnomo (como conhecido o decreto com

fundamento no art. 84, VI, da Constituio) pode ser delegado aos

Ministros de Estado, ao Procurador-Geral da Repblica ou ao Advogado-

Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da Repblica: (...) VI - dispor, mediante decreto, sobre: a) organizao e funcionamento da administrao federal, quando no implicar aumento de despesa nem criao ou extino de rgos pblicos; b) extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos;







Geral da Unio, que observaro os limites traados nas respectivas

delegaes.

Nesse sentido, o pargrafo nico do art. 84 da Constituio:

MUITO CUIDADO NESSE PONTO!

A autorizao para o Presidente delegar essa atribuio no

significa que os atos normativos possam ser delegados. Como vimos

acima, h previso legal expressa no sentido de se vedar a delegao

de atos normativos (art. 13, I, da Lei n 9.784/99).

Assim, a previso constitucional do art. 84, pargrafo nico, uma

exceo e deve ser interpretada restritivamente, para se alcanar

apenas as hipteses elencadas na CF.

Por fim, no podemos fechar esse tpico sem a meno forma de

controle que a Constituio traz para retirar do ordenamento jurdico

um decreto que exorbite do poder regulamentar.

Ou seja: se o Presidente editar um decreto dizendo o que s a lei

pode dizer, o que ocorre?

Nesse caso, o Congresso Nacional pode sustar o ato normativo.

Confira a redao do art. 49, V, da Constituio:

Vamos ver como esse tpico cai em concurso? Vamos l!

Questes de concurso

Art. 84. Pargrafo nico. O Presidente da Repblica poder delegar as atribuies mencionadas nos incisos VI, XII e XXV, primeira parte, aos Ministros de Estado, ao Procurador-Geral da Repblica ou ao Advogado-Geral da Unio, que observaro os limites traados nas respectivas delegaes.

Art.49. da competncia exclusiva do Congresso Nacional: (...) V - sustar os atos normativos do Poder Executivo que exorbitem do poder regulamentar ou dos limites de delegao legislativa;







23. (CESPE 2015 - TRF - 1 REGIO - Juiz Federal Substituto)

Relativamente ao poder regulamentar, regulao e ao poder de polcia

administrativa, assinale a opo correta.

a) O regulamento autnomo diferencia-se do regulamento de execuo

porque, enquanto este editado com fundamento na lei, aquele possui

fundamento direto na Constituio, sendo possvel, portanto, que inove

na ordem jurdica.

b) Nem todos os atos de polcia so autoexecutrios, mas todos

possuem o atributo da coercibilidade na medida em que impem

restries ou condies que devem ser obrigatoriamente cumpridas

pelos particulares.

c) No mbito federal, adota-se o limite temporal de trs anos para o

exerccio de ao punitiva pela administrao pblica no exerccio do

poder de polcia, objetivando apurar infrao legislao em vigor.

d) No exerccio do poder regulamentar, compete ao presidente da

Repblica sancionar, promulgar e fazer publicar as leis e as propostas

de emenda Constituio, bem como expedir decretos e regulamentos

que disciplinem sua execuo.

e) O poder regulamentar exercido pelo chefe do Poder Executivo no se

confunde com o poder regulatrio atribudo a certas entidades

administrativas. Ambos possuem, porm, contedo eminentemente

tcnico e englobam o exerccio de atividades normativas, executivas e

judicantes.

Para respondermos essa questo, devemos nos voltar ao art. 84

inc. VI alneas a e b da Constituio Federal que dispe:

Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da Repblica: (...) VI - dispor, mediante decreto, sobre: a) organizao e funcionamento da administrao federal, quando no implicar aumento de despesa nem criao ou extino de rgos pblicos; b) extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos;







este artigo que dispe sobre o regulamento autnomo no

Brasil, com essa nica exceo. o chefe do Poder Executivo

(Presidente) e os demais chefes do Poder Executivo: Governadores e

Prefeitos) que editam esse decreto autnomo, primrio, para a:

organizao e

funcionamento da administrao federal

DESDE QUE esse decreto no implique em:

aumento de despesa ou

criao ou extino de rgos pblicos.

Alm disso, ele pode editar um decreto autnomo para extinguir

funes ou cargos pblicos quando vagos.

Lembre-se desse ponto da aula: (a) no h decreto autnomo, em

regra; (b) h decreto autnomo para a organizao e funcionamento da

Administrao; (c) esse decreto no pode aumentar despesa nem criar

ou extinguir rgos pblicos; (d) h decreto autnomo para extinguir

funes ou cargos quando vagos.

Esse decreto autnomo (como conhecido o decreto com

fundamento no art. 84, VI, da Constituio) pode ser delegado aos

Ministros de Estado, ao Procurador-Geral da Repblica ou ao Advogado-

Geral da Unio, que observaro os limites traados nas respectivas

delegaes.

Gabarito Letra A.

24. (2014/CESPE/TJ-DF/Titular de Servios de Notas e de

Registros) A respeito dos poderes administrativos, assinale a opo

correta.

a) Desde que haja previso legal, possvel o exerccio do poder de

polcia, em especial a realizao de atos coercitivos, por pessoa







jurdica da iniciativa privada no integrante da administrao

pblica.

b) O poder disciplinar e o hierrquico fundamentam a aplicao de

sano administrativa a particular que, contratado pela

administrao, descumpra obrigaes contratuais.

c) Insere-se no mbito do poder regulamentar a competncia

privativa, no passvel de delegao, do presidente da Repblica

para expedir decretos para a fiel execuo das leis.

d) A interdio de estabelecimentos comerciais, a apreenso de

mercadorias e a deteno de pessoas so exemplos de atos

praticados pela administrao pblica no mbito do poder de

polcia.

e) Dada a relao de hierarquia existente entre a Unio e autarquia

federal, possvel a delegao a esta de parte da competncia

daquela, quando conveniente, em razo de circunstncias de

ndole tcnica, social, econmica, jurdica ou territorial.

RESPOSTA:

a) ERRADA. O exerccio do Poder de Polcia no pode ser delegado a

entidades privadas, conforme entendimento do STF na ADI 1.717/DF

Rel. Min. Sydnei Sanches.

b) ERRADA. O item estaria correto se escrito assim: O poder

disciplinar fundamenta a aplicao de sano administrativa a particular

que, contratado pela administrao, descumpra obrigaes contratuais.

c) CORRETA. Existe uma diferena entre decreto regulamentar (que

no pode ser delegado) com decreto autnomo (que pode ser

delegado). Decreto Regulamentar (expedido apenas para dar fiel

execuo s leis) no pode ser delegado. J decreto autnomo, aqueles

elencados no art. 84, V e VI da CF podem ser delegados.







d) ERRADA. A deteno de pessoas no incide na esfera das infraes

administrativas. Cabe polcia judiciria a deteno de pessoas.

e) ERRADA. No existe hierarquia entre a Unio e uma autarquia

federal. H apenas um vnculo. Porm, possvel que a Unio delegue

determinadas competncias para uma autarquia, conforme o art. 12 da

Lei federal 9.784.

Gabarito letra C.

25. (2014/ CESPE/CADE/ Nvel Mdio) Existem casos em

que mesmo existindo lei especfica sobre determinada matria, cumpre

administrao criar mecanismos para aplic-la. Nessas hipteses,

surge o poder regulamentar, que confere administrao a prerrogativa

de editar atos gerais para alterar e complementar as leis.

RESPOSTA:

Poder regulamentar a prerrogativa conferida Administrao

Pblica de editar atos gerais para complementar as leis e possibilitar

sua efetiva aplicao. Seu alcance apenas de norma complementar

lei. Sendo assim, Administrao no pode alter-la, e caso o faa,

estar cometendo abuso de poder.

Gabarito: E

26. (2014/CESPE/TJ-CE/Analista Judicirio - Execuo de

Mandados) Em relao aos poderes administrativos, assinale a opo

correta.







a) As prerrogativas do Poder Legislativo incluem a sustao dos atos

normativos do Poder Executivo que exorbitem do poder

regulamentar.

b) O poder discricionrio no passvel de controle pelo Poder

Judicirio.

c) O desvio de poder configura-se quando o agente atua fora dos

limites de sua competncia administrativa.

d) Nenhum ato inerente ao poder de polcia pode ser delegado, dado

ser expresso do poder de imprio do Estado.

e) O poder hierrquico restringe-se ao Poder Executivo, uma vez que

no h hierarquia nas funes desempenhadas no mbito dos

Poderes Legislativo e Judicirio

RESPOSTA:

a) CORRETO. Segundo a Constituio Federal:

"Art. 49. da competncia exclusiva do Congresso Nacional: V - sustar

os atos normativos do Poder Executivo que exorbitem do poder

regulamentar ou dos limites de delegao legislativa;"

b) ERRADO. O poder discricionrio, em determinadas circunstncias,

pode ser controlado pelo poder judicirio.

c) ERRADO. A afirmativa trata de excesso de poder e no desvio de

poder.

d) ERRADO. Alguns Doutrinadores admitem a delegao da polcia

administrativa em circunstncias excepcionais.

e) ERRADO. Existe poder hierrquico nos trs poderes da repblica e

no ministrio pblico.







27. (CESPE - 2014 - SUFRAMA - Agente Administrativo) Poder

regulamentar o poder que a administrao possui de editar leis,

medidas provisrias, decretos e demais atos normativos para disciplinar

a atividade dos particulares.

Poder conferido com exclusividade aos chefes do poder executivo

para editar atos normativos. O agente pblico no tem o poder de

editar (alterar ou revogar) a lei nem medida provisria como diz a

questo, essa funo tpica do legislativo. Alm disso, o poder

regulamentar no pode existir sem lei e, alm disso, ato normativo no

pode contrariar/revogar a lei que autorizou o ato.

Gabarito: Errado.

28. (CESPE/2010/DETRAN-ES) No exerccio do poder

regulamentar, o presidente da Repblica pode dispor, mediante

decreto, sobre a extino de funes ou cargos pblicos,

quando vagos.

Essa redao corresponde ao art. 84, VI, b, da Constituio, por

isso o item est correto.

29. (CESPE /2011/TRE-ES /Tcnico Judicirio) Caso se determine, por

meio de lei, a certa autoridade a competncia para editar atos

normativos secundrios, essa competncia pode ser objeto de

delegao.







Os atos normativos secundrios, que so os decretos de execuo

ou regulamentares, so indelegveis, conforme previso legal do art.

13, I, da Lei n 9.784/99. Por isso, o item est errado.

30. (CESPE - 2013 - TCE-RO - Agente Administrativo) Quando a

administrao expede normas de carter geral e impessoal, ela est

desempenhando o poder regulamentar e a funo normativa

simultaneamente.

Tudo certo, pessoal. Como falamos, Poder Regulamentar est

intimamente ligado s competncias do chefe do Executivo e, nesse

caso se consubstanciam principalmente por meio de decretos. O poder

regulamentar uma categoria dentro do poder normativo, que mais

amplo e consubstanciado em regimentos, instrues, deliberaes,

resolues e portarias.

Resposta: correto.

31. (2014/ CESPE/ TJ-CE/Analista Judicirio - rea

Administrativa) No tocante aos poderes da administrao pblica,

assinale a opo correta.

a) O poder disciplinar aquele exercido pela administrao pblica

para apurar infraes e aplicar penalidades aos servidores

pblicos e aos empregados terceirizados que lhe sejam

subordinados.

b) O poder de polcia, em sentido amplo, estende-se atividade do

Estado de condicionar a liberdade e a propriedade, ajustando-as

aos interesses coletivos, o que abrange os atos do Judicirio, do

Legislativo e do Executivo.







c) Na hiptese de o presidente da Repblica editar decreto que

exorbite do poder regulamentar, possvel a sustao do referido

ato normativo do Poder Executivo pelo Congresso Nacional.

d) Caso um agente pblico atue fora dos limites de sua competncia,

ficaro caracterizados tanto o excesso quanto o desvio de poder.

e) Decorre do poder hierrquico a possibilidade de delegao da

edio de atos de carter normativo, devendo o ato de delegao

ser publicado em meio oficial

RESPOSTA:

O artigo 49, inciso V, da Constituio Federal estabelece que da

competncia exclusiva do Congresso Nacional:

V - sustar os atos normativos do Poder Executivo que exorbitem do poder regulamentar ou dos limites de delegao

legislativa;

Sendo assim, temos o item C como correto.

Veja os outros itens:

a) ERRADA. Empregados terceirizados no se encontram

submetidos disciplina administrativa.

b) ERRADA. Em sentido amplo, o poder de polcia, corresponde

atividade estatal de condicionar a liberdade e a propriedade

ajustando-as aos interesses coletivos e envolve os atos do

Legislativo e do Executivo

d) ERRADA. No caso de excesso de poder, o agente pblico

ultrapassa os limites da competncia legal outorgada. J no desvio

de poder, o agente pblico exerce a competncia nos estritos limites

legais, mas atinge finalidade diversa daquela prevista na lei.







e) ERRADA. Segundo a Lei 9784/99, em seu artigo. 13, inciso I:

No podem ser objeto de delegao: a edio de atos de carter

normativo.

Gabarito: C

6. Poder de polcia

6.1. Conceito

Vamos ao poder de polcia!

O poder de polcia decorre da prerrogativa que o Estado tem de

restringir o exerccio dos direitos individuais em prol do interesse

coletivo. Nesse sentido, o conceito de poder de polcia no pode ser

dado sem mencionar a ideia de restrio de atos individuais em prol da

coletividade.

Celso Antnio Bandeira de Mello (2010, p. 822-823) apresenta o

conceito de poder de policia sob dois enfoques: sentido amplo e sentido

estrito. O primeiro englobaria todas as atividades do Estado

limitadoras do exerccio da liberdade e da propriedade, inclusive

as editadas pelo Poder Legislativo sob a forma de lei geral e abstrata. O

segundo seria relacionado s restries realizadas pelo Poder Executivo

(sejam elas gerais e abstratas ou concretas) com o propsito de coibir

atos individuais contrrios aos interesses sociais.

Para que fique claro na sua cabea, citamos alguns exemplos de

poder de polcia: concesso de alvar de construo pelo Municpio,

aplicao de multa por construo irregular, por excesso de velocidade,

por infrao ambiental, etc., demolio de casa construda em obra

pblica, concesso de licena de instalao etc.

ATENO: O poder de polcia se preordena a impor obrigaes

de no fazer, ou seja, a Administrao se vale do poder de polcia para







evitar a ocorrncia de danos, seja aplicando multa para quem viola a

legislao seja condicionando a execuo de atividades a determinadas

regras.

Assim, diz-se que esse poder um poder negativo.

6.2. Atributos

Um tema IMPORTANTSSIMO para a sua prova quanto ao poder de

polcia so os seus atributos.

So caractersticas ou atributos especficos mas no exclusivos

do poder de polcia: discricionariedade, autoexecutoriedade,

coercibilidade e indelegabilidade.

No que concerne ao atributo da discricionariedade, como vimos

acima, margem de liberdade que a lei confere ao agente pblico na

prtica de determinado ato. Ele poder escolher se vai aplicar o ato

desse ou daquele modo.

A discricionariedade ser avaliada no caso concreto, observando se

h essa margem de liberdade na lei.

Mas, via de regra, o ato proferido no uso do poder de polcia

discricionrio, pois, na maioria das vezes, a lei d ampla margem ao

agente (p. ex.: ocorrido um dano ambiental, a lei prev que o

administrador deve aplicar multa, mas esta pode variar entre R$ 100,00

e R$ 20.000,00, o agente quem vai decidir o valor)

Como vimos acima, se a lei der certa margem de liberdade ao

agente, deixando de prever todas as hipteses possveis de aplicao da

restrio ou qual a sano que se deve impor, o ato decorrente do

poder de polcia ser discricionrio. Por outro lado, se a lei no deixar

margem ao agente, o ato ser vinculado.

CUIDADO: A doutrina tradicional informa que a discricionariedade

um atributo do poder de polcia. Contudo, h casos em que a lei no







confere ao agente pblico qualquer margem para avaliar se aplicar um

ato de polcia ou como aplicar.

Por exemplo: se Joo construiu sua casa em rea pblica, no h

outra sada, o agente pblico deve determinar que Joo deixe o local e

promova a demolio da casa. Se Joo no sair no prazo, o agente

dever demolir a construo.

Nessa situao, o agente no tem pra onde correr, o ato

vinculado.

A autoexecutoriedade, por sua vez, o poder que a

Administrao tem de modificar imediatamente a ordem jurdica

valendo-se de seus prprios atos ou instrumentos, sem precisar

buscar as medidas executrias do Poder Judicirio.

Esse atributo, contudo, no pode ser aplicado irrestritamente pela

Administrao.

Bandeira de Mello (2010, p. 842) informa que o atributo da

autoexecutoriedade pode ser colocado em prtica nas seguintes

hipteses:

a) quando a lei expressamente autorizar;

b) quando a adoo da medida for urgente para a defesa do

interesse pblico e no comportar as delongas naturais do

pronunciamento judicial sem sacrifcio ou risco para a

coletividade;

c) quando inexistir outra via de direito capaz de assegurar a

defender em cumprimento medida de polcia.

Por fim, como ltimo atributo do poder de polcia, tem-se a

coercibilidade.

Esse atributo representa a imposio dos atos do Estado sobre os

indivduos. Como bem destaca Carvalho Filho (2005, p. 67), esses atos

decorrem do ius imperii estatal. Assim, no uso do poder de polcia, a







Administrao pode usar a fora necessria para impor a vontade geral

sobre o particular.

Esse atributo coloca em destaque o princpio da

proporcionalidade. No uso dos meios coativos, a Administrao deve

agir com os instrumentos estritamente necessrios para fazer impor a

sua vontade, ou seja, o meio escolhido deve ser adequado para atingir

o objetivo e, ao mesmo tempo, deve ser o menos gravoso possvel para

se obter o resultado esperado. Caso essa relao entre meios e fins no

seja observada, o agente incorrer em abuso de poder.

32. (CESPE 2015 DPU - Defensor Pblico Federal de

Segunda Categoria) A multa, como sano resultante do exerccio do

poder de polcia administrativa, no possui a caracterstica da auto

executoriedade.

Essa muito fcil pessoal. Vejam que o poder de polcia possui

alguns atributos. So eles: Discricionariedade, autoexecutoriedade e

a Coercibilidade.

So esses elementos que permitem que a Administrao

demande cumprimento de uma deciso sobre pena de sano, sendo

assim, no possui a caracterstica de autoexecutoriedade.

Resposta Certo.

33. (CESPE - 2011 - TCU - Auditor Federal de Controle Externo -

Auditoria Governamental) Com relao aos poderes administrativos,

julgue o item subsequente. obrigatria a obteno prvia de

autorizao judicial para a demolio de edificao irregular.

Questes de concurso







Essa questo est cobrando de vocs, meus caros, o atributo da

autoexecutoriedade. Lembrem-se que, em determinados casos, o poder

de polcia confere Administrao Pblica a capacidade de executar

suas determinaes sem necessidade de aguardar pronunciamento

judicial.

Resposta: errado.

34. (CESPE - 2011 - PC-ES - Escrivo de Polcia - Especficos)

Todas as medidas de polcia administrativa so auto executrias, o que

permite administrao pblica promover, por si mesma, as suas

decises, sem necessidade de recorrer previamente ao Poder Judicirio.

Complementando o comentrio anterior, veja que a auto

executoriedade no atributo de TODOS os atos. O nico atributo

extensvel a todos os atos a presuno de legitimidade.

Resposta: errado.

35. (CESPE - 2010 - AGU - Procurador) Atos administrativos

decorrentes do poder de polcia gozam, em regra, do atributo da

autoexecutoriedade, haja vista a administrao no depender da

interveno do Poder Judicirio para torn-los efetivos. Entretanto,

alguns desses atos importam exceo regra, como, por exemplo, no

caso de se impor ao administrado que este construa uma calada. A

exceo ocorre porque tal atributo se desdobra em dois, exigibilidade e

executoriedade, e, nesse caso, falta a executoriedade.

Questo na mesma linha das anteriores. Nesse exemplo, o atributo

da autoexecutoriedade no est presente nesse ato de polcia, to

somente a exigibilidade. Isso significa que a Administrao Pblica pode

exigir, mas no pode executar o particular caso ele no cumpra seu

dever.

Nesse caso, vai precisar da ao do Judicirio para que o particular

seja compelido a construir a calada. Ateno, porque, de forma







genrica, o atributo em questo est incluso nos atos de polcia, mas a

questo fez uma ntida ressalva ao dividir a autoexecutoriedade e

exigibilidade, o que voc deve perceber ao julgar o item.

Resposta: Certo.

6.3. Indelegabilidade

Alguns doutrinadores colocam a indelegabilidade com um atributo

do poder de polcia.

De qualquer forma, bom que ele venha em tpico separado de

nossa aula PARA VOC NO SE ESQUECER NUNCA que o poder de

polcia no pode ser delegado!

Na lio de Marcelo Alexandrino (2010, p. 243-244), o poder de

polcia no pode ser delegado para pessoas da iniciativa privada. No

seria possvel sequer a delegao do poder de polcia s empresas

concessionrias de servio pblico ou s empresas estatais (empresas

pblicas e sociedades de economia mista).

Assim, o poder pblico no pode delegar empresa que administra

determinada rodovia privatizada a atribuio de aplicar multa aos

motoristas que viajam em excesso de velocidade. As multas devem ser

aplicadas pelo DETRAN do respectivo Estado.

Isso quer dizer que at os pardais ou os radares eletrnicos

devem ser instalados e administrados pelo Estado, professor?

No, meus caros, essa mais uma valiosa lio que voc deve

levar para a sua prova: o Estado pode contratar particulares e delegar a

eles a atribuio de executar atos materiais relacionados s

atividades tipicamente de polcia, ou seja, ele pode contratar uma

empresa para, simplesmente, tirar as fotos dos carros que passam em

alta velocidade. Quem vai aplicar a multa e cobr-la o DETRAN e no

a empresa.







Assim, falou em atributos do poder de polcia, lembre-se das

iniciais:

6.4. Polcia administrativa x Polcia judiciria

Estamos estudando o poder de polcia no mbito do direito

administrativo, exercido pela Administrao Pblica. Essa polcia, sob

um enfoque tradicional, se contrape polcia judiciria, que aquela

exercida, normalmente, pela Polcia Militar e pela Polcia Civil.

Segundo os ensinamentos de Gasparini (2008, p. 131-132),

apresentamos o seguinte quadro que diferencia a polcia administrativa

da polcia judiciria:

Polcia administrativa Polcia judiciria

atuao essencialmente

preventiva

atuao repressiva

exercida por vrios rgos da

Administrao Pblica

exercida pelos rgos

responsveis pela segurana

pblica (PM e polcia civil);

incide sobre a propriedade, a

liberdade e as atividades dos

indivduos

Incide sobre a prpria pessoa

visa coibir a desordem social busca a responsabilizao penal

sujeita s normas administrativas sujeita, essencialmente, s

normas processuais penais

carter investigativo

Questes de concurso

D A C I







36. (CESPE 2015 - TRF - 5 REGIO - Juiz Federal Substituto)

Assinale a opo correta com relao ao poder regulamentar e ao poder

de polcia administrativa.

a) O poder de polcia administrativa tem como uma de suas

caractersticas a autoexecutoriedade, entendida como sendo a

prerrogativa de que dispe a administrao para praticar atos e coloc-

los em imediata execuo sem depender de autorizao judicial.

b) O exerccio do poder de polcia administrativa sempre

discricionrio, caracterizando-se por conferir ao administrador liberdade

para escolher o melhor momento de sua atuao ou a sano mais

adequada no caso concreto, por exemplo, quando houver previso legal

de duas ou mais sanes para determinada infrao

c) No exerccio da atividade de polcia, a administrao atua por

meio de atos concretos e impositivos que geram deveres e obrigaes

aos indivduos, no sendo possvel considerar que a edio de atos

normativos caracterize atuao de polcia administrativa.

d) O poder regulamentar prerrogativa concedida textualmente

pela CF ao chefe do Poder Executivo federal que no se estende aos

governadores e aos prefeitos.

e) No exerccio do poder regulamentar, o presidente da Repblica

pode dispor, mediante decreto, sobre a organizao e o funcionamento

da administrao federal, quando tal ato administrativo no implicar

aumento de despesa; sobre a criao e extino de rgos pblicos;

sobre a extino de funes ou cargos pblicos, quando estes estiverem

vagos.

Letra (A) Correta, uma vez que a autoexecutoriedade, sim uma

prerrogativa para a administrao praticar atos e coloc-los em

imediata execuo independente de autorizao judicial.

Letra (B) O poder de polcia administrativa no somente

discricionrio, uma vez que tambm pode ser vinculado.







Letra (C) POSSVEL que a edio de atos normativos que figurem

como poder de policia. Sendo assim a alternativa esta errada.

Letra (D) O poder regulamentar se amplia ao chefe do executivo

federal, estadual e municipal.

Letra (E) No permitido que o DR Decreto Regulamentar

estipule sobre extino ou criao rgos. o que dispe o art.84, VI,

a, da Constituio Federal.

Gabarito A.

37. (CESPE-MPU - 2015-Analista do MPU) O poder de polcia

administrativa, que incide sobre as atividades, os bens e os prprios

indivduos, tem carter eminentemente repressivo.

Pessoal, a atuao da polcia adminsitrativa essencialmente

preventiva.

Gabarito: Errado

38. (2014/CESPE/ SUFRAMA/Agente Administrativo) Em

decorrncia do poder de polcia, a administrao pode condicionar ou

restringir os direitos de terceiros, em prol do interesse da coletividade.

RESPOSTA:

O poder de polcia a faculdade da Administrao Pblica para

condicionar e restringir o uso e gozo de bens, atividades e direitos

individuais, em beneficio da coletividade ou do prprio Estado.

Gabarito: C







39. (CESPE/2011/TJ-ES/Analista Judicirio) A fiscalizao

realizada em locais proibidos para menores retrata o exerccio de polcia

administrativa.

Como vimos, a atuao da polcia administrativa essencialmente

preventiva. Alm disso, em locais como os proibidos para menores, o

Estado tem a responsabilidade de conceder a licena de funcionamento

condicionada proibio de menores. Se essa condio for

desrespeitada, a Administrao pode se valer do poder de polcia

administrativa para fechar o estabelecimento. A questo est correta.

40. (CESPE - 2013 - Telebrs - Tcnico em Gesto de

Telecomunicaes Assistente Administrativo) A polcia administrativa

se expressa ora por atos vinculados, ora por atos discricionrios.

Acabamos de comentar sobre a polcia administrativa, no

mesmo? Como todos aqueles que se sujeitam s normas

administrativas, seus atos variam entre discricionrios e vinculados,

como ensina Celso Antnio Bandeira de Mello:

Pode-se, com propriedade, asseverar, isto sim, que a polcia

administrativa se expressa ora atravs de atos no exerccio de

competncia discricionria, ora atravs de atos vinculados.

Resposta: Correto.

41. (CESPE/2009/TRE-PR/Analista Judicirio) O poder de polcia

no poder ser delegado s concessionrias, no mbito das parcerias

pblico-privadas.

Vimos que ao particular no pode ser delegado o poder de policial.

No caso das parcerias pblico-privadas, h vedao legal expressa.

Vejamos:







42. (CESPE - 2011 - TCU - Auditor Federal de Controle Externo -

Auditoria Governamental) O exerccio do poder de polcia no pode ser

delegado a entidade privada.

Meu caro, se voc estudar com afinco, ler e reler, voc vai passar.

Veja como essa questo do Cespe repetitiva. Voc j sabe a resposta.

O poder de polcia no pode ser transferido a particulares, somente

outorgados a entes da administrao indireta, como o caso da

ANVISA.

Resposta: certo.

43. (CESPE/2010/INSS/Engenheiro Civil) O poder de polcia a

atividade do Estado que consiste em limitar o exerccio dos direitos

individuais em benefcio do interesse pblico, e cujo exerccio se

condiciona a prvia autorizao judicial.

Essa questo no observou que o poder de polcia possui o atributo

da autoexecutoriedade, segundo o qual a Administrao no depende

do Poder Judicirio para que seja executar um ato. Por isso, a questo

est errada.

44. (CESPE - 2010 - TRE-BA - Analista Judicirio - rea

Administrativa) Quando um fiscal apreende remdios com prazo de

validade vencido, expostos em prateleiras de uma farmcia, tem-se

exemplo do poder disciplinar da administrao pblica.

Esse um bom exemplo do exerccios do poder de polcia. Afinal, o

Estado est agindo limitando o exerccio da propriedade do

Art. 4o Na contratao de parceria pblico-privada sero observadas as seguintes diretrizes: III indelegabilidade das funes de regulao, jurisdicional, do exerccio do poder de polcia e de outras atividades exclusivas do Estado;







particular com o propsito de coibir atos individuais contrrios aos

interesses sociais.

Resposta: Errado.

45. (CESPE - 2010 - MPU - Analista - Processual) A

administrao pblica exerce seu poder disciplinar quando exige do

particular a entrega de estudo de impacto ambiental para a liberao de

determinado empreendimento.

Outro caso que emana do poder de polcia. Veja que o poder

disciplinar se desdobra em duas hipteses: (a) punir o servidor que

viola determinada norma ou princpio da Administrao Pblica e (b)

punir determinados particulares que possuam vnculo especfico com a

Administrao como no caso de contrato administrativo.

A exigncia de licena no punio, mas medida preventiva

adotada para evitar a ocorrncia de danos futuros.

Resposta: errado.

46. (CESPE/2011/TJ-ES/Analista Judicirio) Alm dos atos que

provm de autoridade pblica, caracterizam-se, tambm, como

atividades de polcia administrativa as providncias tomadas por

particulares para prevenir prejuzos ou ameaas a seus direitos ou

patrimnios.

O ordenamento brasileiro no admite que o particular execute a

fora determinado ato, sob pena disso se enquadrar no crime de

exerccio arbitrrio das prprias razes (salvo em hipteses

excepcionais em situaes de legtima defesa ou de defesa da posse).

Ademais, o poder de polcia no pode ser delegado ao particular. Assim,

o item est errado.







47. (CESPE/2010/TRT-21Reg/Analista Judicirio) Segundo a

doutrina, o poder de polcia tanto pode ser discricionrio quanto

vinculado.

O poder de polcia, via de regra, discricionrio a lei confere ao

administrador uma margem para avaliar como o poder de polcia ser

exercido. Entretanto, por vezes, o poder de polcia se expressa de

forma vinculada. Isso ocorre quando a lei no confere ao administrador

qualquer margem de liberdade, juzo de valor, convenincia e

oportunidade. Assim, a questo est correta.

48. (CESPE/2011/PC-ES) A atividade do Estado que condiciona

a liberdade e a propriedade do indivduo aos interesses coletivos tem

por fundamento o denominado poder hierrquico.

Por bvio, a questo est errada, pois esse o fundamento dado

do Poder de Polcia.

Fique tranqilo! Estude com ateno as nossas aulas e voc no

ser surpreendido na hora da prova!

49. (CESPE - 2012 - TRE-RJ - Tcnico Judicirio) O poder de

polcia deriva do poder hierrquico. Os chefes de repartio, por

exemplo, utilizam-se do poder de polcia para fiscalizar os seus

subordinados.

Mais uma vez o CESPE associando o poder de polcia com o poder

hierrquico.

Como vimos, o poder de polcia decorre da prerrogativa que o

Estado tem de restringir o exerccio dos direitos individuais em prol do

interesse coletivo. E o poder hierrquico decorre da hierarquia, que o

vinculo de subordinao e coordenao entre rgos e agentes

superiores e inferiores. Percebeu que so institutos diferentes?







Gabarito: Errado.

50. (CESPE 2015 DPU - Defensor Pblico Federal de

Segunda Categoria). A hierarquia uma caracterstica encontrada

exclusivamente no exerccio da funo administrativa, que inexiste,

portanto, nas funes legislativa e jurisdicional tpicas.

A hierarquia desempenhada de forma tpica pelo Poder Executivo

ao exercer sua funo administrativa, e de forma atpica, pelos demais

Poderes. Entre as funes tpicas realizadas pelo Legislativo e tambm

pelo

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