Acordao Protesto Apos 3 Tentativas de Notificar

AGRAVO REGIMENTAL EM APELAO CVEL N 368788-38.2005.8.09.0051 (200593687884)

4 CMARA CVEL

COMARCA DE GOINIA

AGRAVANTE : BANCO VOLKSWAGEN S/A

AGRAVADO : IVO BRANDO LEITO DE BRAGANA

RELATOR : DR. SEBASTIO LUIZ FLEURY Juiz de Direito Substituto em 2 Grau

R E L A T R I O E V O T O

Trata-se de agravo regimental em apelao cvel interposta

por BANCO VOLKSWAGEN S/A, contra a deciso monocrtica jungida aos

autos s fls. 380/388, figurando como agravado IVO BRANDO LEITO DE

BRAGANA.

O agravante recorre da deciso monocrtica que negou

seguimento a apelao com base no art. 557, caput do Cdigo de Processo Civil,

dada a sua manifesta improcedncia, confirmando-se a sentena proferida no

juzo de primeira instncia.

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Figura 1: Quarta Cmara Cvel- TJGO

Expe que a extino do feito, aps dez anos do ajuizamento

da ao constitui ofensa ao princpio da segurana jurdica. Assim, prequestiona

o art. 5, XXXVI e LV da Constituio Federal e art. 3 e 2, 2 do Decreto-Lei

911/69.

Alega que o protesto realizado vlido, pois no houve ao

tempo do deferimento da liminar de busca e apreenso questionamentos quanto

a validade da notificao. Portanto, operou-se o ato jurdico perfeito.

Diz que inexiste razo para invalidar ato que tenha atingido

sua finalidade, sem causar dano algum, seja ao interesse pblico, seja a direito

de terceiros. O que est em consonncia com o princpio da segurana jurdica,

neste sentido faz citao doutrinria.

Afirma que a Lei 13.043/14, alterou a regra processual

delineada no 2, do art. 2, do Decreto-Lei n 911/69, quanto a forma de

comprovao da mora do devedor. Dispensando-se, pois, a interpelao judicial,

incumbindo ao credor, apenas comprovar o inequvoco comportamento do

devedor, com o envio de carta registrada (expedida pelo oficial do cartrio do

registro de ttulos e documentos) ou protesto do ttulo.

Destaca que a mora se constitui com o simples vencimento do

prazo para pagamento. Logo, o devedor no incorre em mora no dia da

expedio da carta, mas quando no paga a dvida no vencimento.

Verbera que nos termos do art. 1.211 do Cdigo de Processo

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Civil, a lei processual tem incidncia imediata sobre os feitos pendentes,

devendo ser aplicado ao caso o prescrito no 2, do art. 2, do Decreto-Lei

911/69.

Requer, o conhecimento e provimento do recurso interposto,

nos termos suso delineados, a fim de que seja determinado o normal

prosseguimento do feito, visando a recuperao do seu crdito.

O preparo encontra-se s fls. 397.

o relatrio. Passo o voto.

Conforme alinhavado anteriormente, trata-se de agravo

regimental interposto em face da deciso monocrtica que negou seguimento ao

recurso de apelao, com base no art. 557, caput do Cdigo de Processo Civil,

dada a sua manifesta improcedncia, confirmando-se a deciso proferida no

juzo de primeira instncia.

Analisando novamente as argumentaes expendidas no

recurso de apelao e reiteradas por ocasio deste agravo regimental, constata-se

que o agravante no carreou qualquer fato que pudesse ensejar a reconsiderao

do entendimento anteriormente adotado.

Assim, deve ser mantido o decisum, ora agravado, por seus

fundamentos, os quais so adotados como razo de decidir, pelo que seguem

adiante transcritos:

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Conforme relatado, o apelante aduz que o juiz a quo extinguiu

o processo, sob o fundamento de que o requerido no foi devidamente

constitudo em mora. E, ao assim agir, ofendeu o ato jurdico perfeito e

o princpio da segurana jurdica, porquanto, a liminar de busca e

apreenso j havia sido concedida e o processo estava tramitando h 9

(nove) anos, tendo a ao sido convertida em depsito.

Enfatiza, ainda, que constituiu o devedor/apelado em mora optando

pelo protesto da nota promissria vinculada ao contrato, o qual foi feito

por edital. Mas, se pairou alguma dvida quanto a comprovao da

mora, deveria o julgador ter oportunizado a emenda inicial, nos

termos do art. 284 do Cdigo de Processo Civil e art. 5, LV e LXXVIII

da Constituio Federal.

Pois bem, sabido que a ao de busca e apreenso tem por

pressuposto a mora do devedor, cuja comprovao exigida pelo artigo

3, do Decreto-Lei 911/69, e se d nos termos do artigo 2, 2, do

referido diploma legal.

Para que a mora seja devidamente caracterizada, deve haver prova de

que o devedor foi efetivamente comunicado, assegurando-lhe

oportunidade para que exera o direito purgao da mora.

Entendimento consolidado atravs da Smula 72 do STJ, a qual dispe:

A comprovao da mora imprescindvel busca e apreenso do

bem alienado fiduciariamente.

No presente caso, o autor efetivou a intimao do devedor atravs de

Protesto por Edital (fls.25), e no comprovou, oportunamente, que

enviou a notificao extrajudicial por carta registrada ao devedor para

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o endereo declinado no contrato, realizando diretamente a

intimao via edital. Inclusive, de se observar que o endereo

declinado no protesto se assemelha quele indicado na exordial para a

citao do requerido.

sabido que somente cabvel a realizao da intimao editalcia

depois de frustrada a intimao pessoal, nos termos previstos no artigo

15 da Lei 9.492/97 que assim dispe:

A intimao ser feita por edital se a pessoa indicada para

aceitar ou pagar for desconhecida, sua localizao incerta ou

ignorada, for residente ou domiciliada fora da competncia

territorial do Tabelionato, ou, ainda, ningum se dispuser a

receber a intimao no endereo fornecido pelo

apresentante.

Nenhuma destas hipteses ocorreu no caso em tela, conforme

se denota das peas juntadas aos autos pelo credor. Somente a

partir do momento em que se exaurissem todas as medidas

necessrias para a cientificao do devedor que estaria

legitimada a notificao extrajudicial por edital, restando,

portanto, desatendido requisito necessrio para o ajuizamento

da Ao de Busca e Apreenso.

Ademais, o momento processual para a comprovao da mora

no ato de interposio da ao, e no posteriormente.

Nesse contexto, considerando que o procedimento de busca e

apreenso de bem alienado somente possvel mediante a

comprovao da mora, a qual constitui requisito necessrio e

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exigido por lei para a propositura da ao, nos termos da regra

contida no art. 3, do Decreto-Lei n 911/69, no h que se

falar em emenda inicial, uma vez que a exordial deve ser

obrigatoriamente instruda com a comprovao da

comunicao da mora ao devedor, sob pena de indeferimento.

Deste modo, no existe ofensa ao instituto do ato jurdico

perfeito ou ao princpio da segurana jurdica, sendo

lamentvel que a ao j tivesse sido convertida em depsito e

em trmite por um lapso de tempo considervel.

Portanto, encontrando-se ausente pressuposto imprescindvel

busca e apreenso do bem alienado fiduciariamente, a extino

do feito medida que se impe, j que incompatvel a emenda

exordial, a fim de se oportunizar a comprovao da mora do

devedor.

Veja entendimento do STJ:

EMENTA: PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO

REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO.

ALIENAO FIDUCIRIA. AO DE BUSCA E

APREENSO. CONSTITUIO EM MORA.

NOTIFICAO DO DEVEDOR. AUSNCIA DE PROVA

DE QUE FOI TENTADA, SEM XITO. NOTIFICAO

POR EDITAL. INVALIDADE, NO CASO. DECRETO-LEI

N. 911/69, ARTS. 2 E 3. LEI N. 9.492/97, ART. 15.

EXEGESE. MULTA. ART. 557, 2, DO CPC. I. Conquanto

vlida a notificao por edital do devedor, porquanto

autorizada pelo art. 2o, pargrafo 2o, do Decreto-lei n.

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911/69, no pode ser feita sem que antes tenha o credor

buscado dar cincia pessoal daquele mediante

correspondncia dirigida ao seu endereo (Lei n. 9.492/97,

art. 15). II. Ausente a prova de que existiu notificao

endereada ao devedor, e essa restou frustrada, perde higidez

a via editalcia, que , por sua natureza, sempre secundria,

no o principal meio de cientificao. III. (...). (STJ, Quarta

Turma, AgRg no Ag 124.8262/RS, Rel. Min. Passarinho

Passarinho Jnior, DJe 27.08.2010) de 1% (um por cento)

sobre o valor atualizado da causa, nos termos do art. 557,

2 , do CPC, ficando a interposio de novos recursos sujeita

ao prvio recolhimento da penalidade imposta. (STJ, Quarta

Turma, AgRg no Ag 124.8262/RS, Rel. Min. Passarinho Jnior,

DJe 27.08.2010).

No mesmo sentido vem decidindo esta Corte:

AGRAVO INTERNO NA APELAO CVEL. AO DE

BUSCA E APREENSO PELO DECRETO LEI 911/69.

CONSTITUIO EM MORA. NOTIFICAO

FRUSTRADA. MUDANA DE ENDEREO. INTIMAO

EDITALCIA. NECESSIDADE. I - A prova da constituio

do devedor em mora requisito essencial ao ajuizamento da

ao de Busca e Apreenso pelo Decreto-lei 911/69, cuja

ausncia autoriza a extino do feito, sem julgamento do

mrito (exegese da Smula 77 do STJ). II - De acordo com o

2 do art. 2 do mesmo Decreto, a constituio do devedor

em mora efetiva-se por carta registrada, expedida por

intermdio de Cartrio de Ttulos e Documentos, ou pelo

protesto do ttulo, a critrio do credor, cuja intimao pode ser

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feita por edital, quando frustrada a forma pessoal. III - In

casu, a notificao no foi entregue no endereo do devedor,

desatendendo, pois, o disposto no art. 2, 2, do Decreto-lei

911/69. Invalidade do ato. Extinta a Ao originria de Busca

e Apreenso por ausncia de pressuposto de constituio e de

desenvolvimento vlido e regular do processo - Art. 267, inc.

IV, do CPC. Sentena mantida. RECURSO IMPROVIDO.

(2 CC, DJ n 1713 de 23/01/15, Rel. Dr. Jos Carlos de

Oliveira)

AGRAVO REGIMENTAL NA APELAO CVEL. AO

DE BUSCA E APREENSO. CONSTITUIO EM MORA.

PROTESTO. NOTIFICAO POR EDITAL. INVALIDADE.

AUSNCIA DE PRESSUPOSTO DE CONSTITUIO E

DESENVOLVIMENTO VLIDO E REGULAR DO

PROCESSO. EXTINO. PEDIDO DE

RECONSIDERAO. INEXISTNCIA DE FATOS NOVOS.

1 - Nos contratos de alienao fiduciria, nos termos do

Decreto-lei n 911/69, para a constituio do devedor em

mora, imprescindvel a comprovao do encaminhamento,

bem como do efetivo recebimento da notificao no endereo

do devedor. 2 - Em observncia as normas da Lei n 9.492/97

somente se faz admissvel a notificao do protesto via edital,

quando comprovado que foram esgotados os meios possveis

de intimao pessoal do devedor, uma vez que o ato de intimar

deve observar formalidades essenciais previstas em lei, a fim

de garantir a ampla defesa e o contraditrio, para evitar

prejuzo parte. 3 - Ausente a prova da regular constituio

em mora, pressuposto de constituio e de desenvolvimento

vlido e regular do processo, impe-se a extino do feito,

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consoante artigo 267, inciso IV, do Cdigo de Processo Civil.

4 - No demonstrado fato novo a embasar a pretenso

regimental, deve ser mantido o decisum que negou

seguimento apelao cvel interposta pela recorrente, nos

termos do artigo 557, caput, do Cdigo de Processo Civil, no

cabendo, assim, a reforma da deciso agravada

regimentalmente. Recurso conhecido e desprovido. (4 CC,

AC 292004-73, DJ 1694 de 19/12/14, Rel. Dr. Marcus da

Costa Ferreira)

AGRAVO REGIMENTAL EM APELAO CVEL. AO

DE APREENSO E DEPSITO. VENDA COM RESERVA

DE DOMNIO. AUSNCIA DE VLIDA CONSTITUIO

DO DEVEDOR EM MORA. DETERMINAO DE

EXTINO DO PROCESSO. DECISO QUE MANTM

DELIBERAO PROFERIDA EM PRIMEIRA

INSTNCIA. INEXISTNCIA DE FUNDAMENTOS

CAPAZES DE ALTERAR A ORIENTAO

ANTERIORMENTE EXARADA. DESPRO-VIMENTO. 1. A

intimao do protesto pela via editalcia apenas mostra-se

vivel quando esgotadas as possibilidades voltadas

notificao pessoal. Evidenciada a irregularidade em questo,

resta demonstrada a ausncia de vlida constituio do

devedor em mora, o que impe a extino do processo; 2.

medida imperativa o desprovimento do Agravo Regimental

que no traz em suas razes qualquer novo argumento que

justifique a modificao da deciso Agravada. Agravo

Regimental conhecido e desprovido. Deciso mantida. (3

CC, AC 91158-31, DJ n 1189 de 22/11/12, Rel. Des. Floriano

Gomes).

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No mesmo contexto: 3 CC, AC 178946-92, DJ n 1731 de

20/02/15; 4 CC, AC 221054-18, DJ 1702 de 08/01/15: 5 CC, AC 1456-59, DJ

n 1756 de 27/03/15 e 6 CC, AI 424545-58, DJ n 09/02/15.

Ausentes argumentos novos que demonstrem o desacerto dos

fundamentos utilizados na deciso recorrida, nega-se provimento ao recurso de

Agravo Regimental.

PELO EXPOSTO, conhecido o recurso, nego-lhe

provimento, para manter a deciso agravada e submet-la apreciao do rgo

colegiado.

o voto.

Goinia, 30 de abril de 2015.

DR. SEBASTIO LUIZ FLEURY

Juiz de Direito Substituto em 2 Grau

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AGRAVO REGIMENTAL EM APELAO CVEL N 368788-38.2005.8.09.0051 (200593687884)

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COMARCA DE GOINIA

AGRAVANTE : BANCO VOLKSWAGEN S/A

AGRAVADO : IVO BRANDO LEITO DE BRAGANA

RELATOR : DR. SEBASTIO LUIZ FLEURY Juiz de Direito Substituto em 2 Grau

EMENTA: AGRAVO REGIMENTAL EM APELAO

CVEL. JULGAMENTO MONOCRTICO. AO DE

BUSCA E APREENSO PELO DECRETO-LEI 911/69.

CONSTITUIO EM MORA. PROTESTO.

NOTIFICAO POR EDITAL. INVALIDADE.

AUSNCIA DE PRESSUPOSTO DE CONSTITUIO E

DESENVOLVIMENTO VLIDO E REGULAR DO

PROCESSO. AUSNCIA DE FATO NOVO.

1 - O relator poder negar segmento a todo e qual qualquer

recurso manifestamente improcedente, nos termos do artigo

557, caput, do Cdigo de Processo Civil.

2 - Somente admite-se a intimao do devedor por edital,

acerca do protesto do ttulo, quando o credor demonstrar

que empreendeu todos os meios possveis na tentativa de

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cientific-lo pessoalmente, o que no o caso dos autos,

portanto, no h falar em vlida constituio do devedor em

mora.

3 - A comprovao da mora imprescindvel no apenas

concesso da liminar, mas prpria propositura da ao de

busca e apreenso, nos termos da Smula 72 do STJ e do

2, do art. 2, do Decreto-Lei n. 911/69, no havendo, pois,

falar em emenda da inicial.

4 - No se verificando fato ou elemento novo capaz de

justificar a modificao do convencimento prvio do relator,

bem como estando a deciso monocrtica de acordo com a

jurisprudncia dominante deste Tribunal e dos Tribunais

Superiores, tendo sido corretamente aplicada norma contida

no artigo 557 do CPC, o improvimento do Agravo

Regimental medida que se impe.

Agravo regimental conhecido e improvido.

ACRDO

VISTOS, relatados e discutidos estes autos de AGRAVO

REGIMENTAL NA APELAO CVEL N 368788-38.2005.8.09.0051

(200593687884) , da Comarca de Goinia, figurando como agravante BANCO

VOLKSWAGEN S/A e agravado IVO BRANDO LEITO DE BRAGANA.

A C O R D A M os integrantes da Primeira Turma Julgadora da

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Quarta Cmara Cvel do Egrgio Tribunal de Justia do Estado de Gois, a

unanimidade, conhecer do recurso e o desprover, tudo nos termos do voto do

relator.

V O T A R A M, alm do Relator, o Desembargador Kisleu Dias

Maciel Filho e o Juiz Srgio Mendona de Arajo, substituto do Desembargador

Carlos Escher.

O julgamento foi presidido pela Desembargadora Elizabeth

Maria da Silva.

Esteve presente sesso a ilustre Procuradora de Justia Dra.

Nelida Rocha da Costa Barbosa.

Goinia, 30 de abril de 2015.

DR. SEBASTIO LUIZ FLEURY Juiz de Direito Substituto em 2 Grau

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