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Empresa Familiar

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  • www.ipyme.org

  • Gua parala pequea y mediana

    empresa familiar

  • 71 Introduccin

    132 Empresa familiar: concepto

    173 Valores especficos de la empresa familiar

    214 Limitaciones de la empresa familiar

    234.1 En materia financiera

    244.2 En materia de gestin

    275 La importancia de la eleccin de la forma jurdica

    en la constitucin de una empresa

    305.1 Plan de empresa

    325.2 La forma jurdica

    365.3 Sociedad annima o sociedad limitada.

    Aspectos a considerar

    385.4 Sociedades de Responsabilidad Limitada

    445.4.1 Sociedad Limitada Nueva Empresa

    465.4.2 Trmites para la puesta en marcha de la sociedad

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  • 496 Especialidades de la empresa familiar

    516.1 Junta de Familia

    526.2 Consejo de Familia

    546.3 Protocolo Familiar

    546.4 Comit de Seguimiento del Protocolo Familiar

    546.5 Otros rganos de carcter familiar

    557 El protocolo familiar

    597.1 Contenido

    617.2 Eficacia jurdica de los pactos que pueden

    incluirse en el Protocolo Familiar61

    7.2.1 Pactos con eficacia frente a terceros.Utilidad de los Estatutos Sociales

    657.2.2 Pactos con eficacia contractual limitada

    a las partes firmantes. Acuerdos extraestatutarios

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  • 698 Sucesin generacional en la empresa familiar

    738.1 Algunos aspectos jurdicos

    de la sucesin en la empresa familiar74

    8.1.1 La importancia del testamento77

    8.1.2 La importancia de las capitulacionesen la Empresa Familiar

    828.1.3 La donacin como instrumento para garantizar

    la continuidad en la empresa familiar

    848.2 Aspectos fiscales de la sucesin

    888.3 Aspectos financieros de la sucesin

    898.3.1 Instrumentos para la captacin de capital

    908.3.2 Instrumentos crediticios especiales para PYME

    939 Resolucin de conflictos en la empresa familiar

    959.1 Sistema de arbitraje

    989.2 Sistema de mediacin

    1019.3 Sistema de evaluacin neutral

    103Anexo: Modelo para la redaccin de un protocolo familiar

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  • 1 Introduccin

  • Aunque no pueda definirse de forma precisa la empresafamiliar, es evidente que en los pases de economa librelas empresas de socios familiares constituyen el entramadobsico de la actividad y son los principales agentes decreacin de riqueza. En Espaa, el nmero de empresasfamiliares con las caractersticas anteriormente definidassupera los dos millones, generando entre un 65% y un 70%del Producto Interior Bruto (PIB) y, aproximadamente,el 75% del empleo, con cerca de nueve millones detrabajadores, de los cuales ms de un milln y medio sonautnomos.

    La contribucin de la empresa familiar a la estabilidaddel empleo es una de sus principales caractersticas, ya quelas relaciones laborales adquieren matices privilegiadosde continuidad, afecto y confianza, con independenciadel tamao de la empresa. Por otra parte, los trabajadorespor cuenta propia que operan en rgimen de autnomos,constituyen el umbral de potenciales empresas familiares.

    La actividad de las empresas familiares viene generandoen la sociedad un considerable impacto econmico y,con su actividad, contribuyen a la creacin de cadenas devalor para productos y servicios que representan la mayorparte de la demanda en el mercado.

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  • La empresa familiar aporta determinados valores quecontribuyen no slo a su propio desarrollo, sino quesu modelo de gestin contribuye a generar una sociedadms justa por su aportacin a la estabilidad del empleo,la mayor responsabilidad hacia los trabajadores, el afn desuperacin, la trasmisin de valores ticos de una a otrageneracin, etc...

    Es cierto que por sus particulares caractersticas sufredeterminadas limitaciones que se ponen de manifiestocon el crecimiento de la empresa, y se convierten en crticasen el momento de la sucesin. Son muchas las empresasque, en los prximos aos, van a verse inmersas en unproceso de sucesin generacional, con los riesgos inherentesal proceso sucesorio.

    Su importancia a nivel econmico y la necesidad degenerar un marco que facilite su crecimiento y desarrollo,justifican que la Comisin Europea haya invitado a losEstados miembros a adoptar medidas que garanticen lasupervivencia de este tipo de empresas, con especial nfasisen el mantenimiento del empleo que stas generan.

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  • La publicacin de esta Gua responde a la necesidad,por parte de las Administraciones pblicas, de optimizar laspolticas de informacin y comunicacin para el desarrolloy mejora de la gestin en las empresas familiares.Su contenido trata de aportar elementos de informacin alas pequeas y medianas empresas que les permitan laadopcin de decisiones respecto a su gestin, anticipndosea situaciones que generalmente surgen a lo largo de la vidade las empresas familiares.

    Se analiza, en primer lugar, cules son las ventajascompetitivas de estas empresas para, tras estudiar suslimitaciones, describir aquellos elementos especficosque facilitan su gestin y su desarrollo.

    Se ha dedicado un captulo a la constitucin de la empresafamiliar con objeto de facilitar la decisin en cuanto a laadopcin de la forma jurdica ms adecuada.La presente Gua va dirigida a las empresas ms pequeas,y es importante que esta decisin facilite en el futurocuando surgen las dificultades un marco adecuado parala resolucin de los problemas ms importantes:crecimiento, continuidad, financiacin, sucesin, etc.

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  • 2 Empresa familiar: concepto

  • Se viene considerando que una empresa es familiar cuandouna parte esencial de su propiedad est en manos de unao varias familias, cuyos miembros intervienen de formadecisiva en la administracin y direccin del negocio. Existe,por tanto, una estrecha relacin entre propiedad y gestin o,dicho de otro modo, entre la vida de la empresa y la vidade la familia.

    Las caractersticas o rasgos diferenciadores de la empresafamiliar son las siguientes:

    La propiedad de la empresa se halla concentrada en ungrupo familiar. A medida que se produce un mayor trnsitogeneracional la propiedad se divide en ms ramas ogrupos de parentesco.

    El grupo familiar participa en el gobierno y/o, en su caso,en la gestin de la empresa.

    Existe una vocacin de continuidad, de transmisin de losvalores empresariales propios de la familia.

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    Caractersticas diferenciadoras de la empresa familiar

    Propiedad de la empresa concentradaen un grupo familiar

    Participacin de la familia en el gobierno de la empresa

    Vocacin de continuidad familiar

  • En la interaccin entre empresa y familia se puede dar uncomplejo entramado de situaciones que quedan reflejadasen la siguiente figura:

    1Personas con participacin en la propiedad de la empresa

    2Directivos y trabajadores de la empresa

    3Miembros de la familia

    4Trabajadores o directivos no familiares con participacin en la propiedad

    5Familiares propietarios que no trabajan en la empresa

    6Familiares que trabajan en la empresa pero no son propietarios

    7Trabajadores o directivos familiares con participacin en la propiedad

    Fuente: Gersick, Davis, Hampton y Lansberg (1997).

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  • 3 Valores especficos de la empresa familiar

  • Las ventajas competitivas de la empresa familiar derivanprecisamente de la interrelacin existente entre familiay empresa.

    Destacan entre estos valores los siguientes:

    Mayor grado de compromiso y dedicacin con el negocio.El empresario arriesga, de forma permanente, el patrimonio,el prestigio y el futuro de su familia. Necesita el xito yextrema su empeo en lograrlo.

    Mayor grado de autofinanciacin y reinversin de beneficiospara financiar el futuro crecimiento de la empresa.Ello conlleva, asimismo, un control ms riguroso del gasto.

    Mejor orientacin al mercado. Las empresas familiares,generalmente, tienen sus formas propias de hacer lascosas, un know how comercial que no poseen suscompetidores y que se transmite a las siguientes genera-ciones, perpetundolo como estrategia de direccin.

    Mayor vinculacin con los clientes. El compromiso quecaracteriza a las empresas familiares suele manifestarsebajo la forma de una atencin ms cordial y esmerada yuna calidad de servicio ms alta, lo que origina un mayorgrado de confianza y reputacin entre los clientes.

    Comportamiento ms entusiasta de los trabajadores.Generalmente el fundador tiene una mejor relacin y sienteuna mayor responsabilidad hacia sus trabajadores, quele han ayudado al inicio de la empresa, lo que se traduce enuna buena valoracin de estos hacia l y en sentirse queforman parte de un equipo.

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  • Importante afn de superacin y capacidad de progreso,resultado de la alta motivacin del fundador por el xito.

    Flexibilidad competitiva y capacidad de ajuste en las fasesdepresivas del ciclo econmico, con efectos notables sobrela estabilidad del empleo.

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    Valores especficos de la empresa familiar

    Las ventajas competitivas ms destacables de laempresa familiar son las siguientes:

    Mayor grado de compromiso y dedicacin con el negocio

    Mayor grado de autofinanciaciny reinversin de beneficios para financiarel futuro crecimiento de la empresa

    Mejor orientacin al mercado

    Mayor vinculacin con los clientes

    Comportamiento ms entusiasta de los trabajadores

    Importante afn de superacin y capacidad de progreso

    Flexibilidad competitiva

  • 4 Limitaciones de la empresa familiar

  • La misma interaccin entre familia y empresa puede serfuente de debilidades en la empresa familiar. Entre estaslimitaciones se pueden destacar las siguientes:

    4.1 En materia financiera

    Limitacin financiera. Generalmente el fundador iniciasu andadura empresarial mediante un prstamo y, aunquela empresa comience a generar beneficios, necesitarfinanciar el crecimiento, lo que le llevar a reinvertirlo todoy a seguir endeudndose.

    Dificultad para la venta de participaciones propias.Como las acciones de la empresa familiar generalmenteno cotizan en bolsa, no resulta fcil ampliar capital y venderacciones, con lo que resulta difcil la financiacin parael crecimiento.

    Dificultades para la recompra de participaciones.Al llegar el momento de la sucesin en la empresa familiar,se suele plantear la recompra de participaciones socialesa hermanos o primos que no desean continuar en laempresa. Ello supondr un endeudamiento adicional delos que se quedan en ella.

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  • 4.2 En materia de gestin

    Se puede confundir la propiedad del capital con la capacidadprofesional para dirigir, de manera que se colocan enpuestos de responsabilidad directiva a personas no cualifi-cadas y, de igual modo, se pueden producir incoherenciasretributivas entre familiares y no familiares.

    Se puede identificar a la empresa con el concepto de unagran familia y abolir leyes econmicas que deben imperaren toda actividad empresarial.

    Suelen relegarse aspectos de formacin y reciclaje quefrenan la incorporacin de nuevas tecnologas, lo que puedesuponer una limitacin a la financiacin de procesos dedesarrollo.

    El parentesco familiar entre propietarios y directivosincide en la toma de decisiones empresariales y puede darlugar a determinadas perturbaciones en la empresa, ya queconfluyen tres factores de posibles crisis: Relacionesintrafamiliares, relaciones entre accionistas y relacionesentre gestores con responsabilidades.

    Las dificultades que tiene que abordar la empresa familiaren relacin con estos factores, se convierten en crticas enel momento de la sucesin.

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    Limitaciones de la empresa familiar

    En materia financiera

    Dificultad de incorporacin de socios externos

    Dificultad para la venta de acciones propias

    Carga financiera para la recompra de acciones de familiares

    En materia de gestin

    Posibles conflictos por entremezclar la propiedad del capitalcon la capacidad profesional para dirigir:

    Personas no cualificadas en puestosde responsabilidad directiva

    Incoherencias retributivas entre familiares y no familiares

    Falta de cumplimiento de leyes econmicas Confusin de la empresa con el concepto de una gran familia

    Limitaciones a la incorporacin de nuevas tecnologas Concepto de gestin continuista

    En generalFactores generadores de situaciones crticas:

    Relaciones interfamiliares e intrafamiliares

    Distintos intereses entre accionistas

    Dificultades de relacin entre gestores y familiares

  • 5 La importancia dela eleccin de la forma jurdica en la

    constitucin de una empresa

  • La puesta en marcha de cualquier proyecto empresarialrequiere adoptar decisiones en cuanto a la configuracindel soporte jurdico. A la hora de constituir la empresafamiliar o no puede optarse por distintas frmulas:empresa individual, sociedad limitada o sociedad annima,comunidad de bienes, etc. La forma de constitucin de laempresa familiar no es distinta, pero s parece convenienteque la decisin responda, en la medida de lo posible, a lasnecesidades futuras de la empresa y, en particular,a los intereses del grupo familiar.

    Para que la decisin sea la correcta es importante conocerlas caractersticas particulares de cada frmula jurdica,teniendo especial relevancia aspectos tales como el controlde la empresa por parte de la familia.

    Cuando una persona o un grupo de personas cuentan conuna idea empresarial y deciden llevarla a la prctica creandouna empresa, se inicia un proceso de dudas y preguntasacerca de cmo abordar el proyecto: cmo organizar laempresa, cmo financiarse, cmo es el mercado, cul esla cobertura legal, qu obligaciones se contraen, qu riesgosse asumen, etc.

    Al crear una empresa hay que realizar una planificacinde carcter general: definicin de la actividad, valoracin delos riesgos, anlisis de la disponibilidad financiera, estudiosde viabilidad... Este proceso de anlisis conviene realizarlo deforma organizada, conformando lo que se denominaPlan de Empresa.

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  • 5.1 Plan de empresa

    Se trata de un documento de trabajo en el que se desarrollala idea del negocio que se pretende poner en marcha.Es un esquema de trabajo abierto y dinmico que debecompletarse a medida que avanza la idea. Debe ser sintticoy claro y, aunque no se ajusta a ningn modelo estndar,debe recoger los siguientes aspectos:

    Descripcin de la empresa, negocio o iniciativa empresarial Definicin del producto o servicio a suministrar Planificacin de los aspectos comerciales Estudio econmico-financiero

    Una vez tomada la determinacin y analizados todos lospuntos, el siguiente paso a seguir es tener en cuenta unaserie de factores claves y concretos para la constitucinde la empresa:

    Nmero de socios Cuanta del capital social Obligaciones fiscales Rgimen de la Seguridad Social Responsabilidad frente a terceros Tramitacin administrativa

    Se trata, en definitiva, de elegir la forma jurdica msadecuada.

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  • 5.2 La forma jurdica

    En el siguiente cuadro se recogen las principales alterna-tivas de forma jurdica para el ejercicio de una actividadempresarial.

    El proceso de constitucin de una empresa familiar y laeleccin de su forma jurdica puede estar condicionado,en principio, por los mismos factores que en cualquier otrotipo de empresa: tamao, nmero de promotores, respon-sabilidad, necesidades financieras, etc.

    As, por ejemplo, un empresario individual, en la medidaen que sea cabeza de familia, los ingresos constituyanel principal sustento de la misma y exista una voluntad decontinuar el negocio en el mbito familiar, podra conside-rarse el germen de lo que en el futuro ser una empresafamiliar.

    Lo mismo puede decirse de las comunidades de bienes ysociedades civiles, constituidas por dos o ms personaspertenecientes a un mismo grupo familiar o no, que puedendar origen a empresas familiares con lneas sucesoriasdistintas.

    En Espaa muchas de las empresas familiares actualessurgieron en su tiempo como iniciativas individuales, que a lolargo del tiempo se han consolidado como grupos familiares.

    Sea cual sea la frmula jurdica, lo que caracteriza a laempresa familiar es que exista un control familiar de lasdecisiones y una continuidad intergeneracional.

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  • Cuando se trata de empresas de primera generacin esfrecuente encontrarse con empresas individuales y comuni-dades de bienes. Sin embargo, las empresas familiarescon ms antigedad, mayor volumen de negocio y en las queha existido reemplazo generacional, suelen presentar laforma de sociedad.

    En todo caso, el rgimen matrimonial y las cuestiones suce-sorias tienen una gran importancia en la continuidad de laempresa y deben ser tenidas en cuenta, fundamentalmente,cuando se produce el paso a la segunda generacin.

    La constatacin de este hecho permite aconsejar que si elpromotor o promotores piensan en la supervivencia de laempresa como unidad en sucesivas generaciones, convieneadoptar frmulas societarias y hacerlo en el momento dela creacin de la empresa.

    Por lo general, la Sociedad Limitada es la que mejor seadapta a las necesidades de los fundadores de una empresafamiliar en su proyecto empresarial. La modalidad deSociedad Limitada Nueva Empresa permite una frmulasocietaria sencilla que puede evolucionar con el crecimientode la empresa y cuando las necesidades de financiacinexterna son mayores, puesto que su transformacinen Sociedad Limitada convencional es muy simple.La Sociedad Annima quedara reservada para estadiosms avanzados de la empresa familiar (salida a Bolsa,emisin de obligaciones, etc.).

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    Tipo de empresa

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    Capital

    No existe mnimo legal

    Comunidad de bienes Mnimo 2 No existe mnimo legal

    Sociedad Civil Mnimo 2 No existe mnimo legal

    Sociedad Colectiva Mnimo 2 No existe mnimo legal

    Sociedad Limitada

    Sociedad LimitadaNueva Empresa

    Mnimo 1 Mnimo 3.005,06

    Sociedad Annima

    Mnimo 1Mximoal inicio 5Slo personas fsicas

    Mnimo 3.012 Mximo 120.202

    Sociedad ComanditariaSimple

    Mnimo 2 No existe mnimo legal

    Mnimo 1 Mnimo 60.101,21

    Sociedad Comanditariapor acciones

    Mnimo 2 Mnimo 60.101,21

    Sociedad Cooperativa Mnimo 3 No existe mnimo legal

    Sociedad Laboral Annima (SAL) Limitada (SLL)

    Mnimo 3 Mnimo 60.101,21 (SAL)

    Mnimo 3.005,06 (SLL)

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    Responsabilidad

    Ilimitada

    Fiscalidad directa

    IRPF (rendimientos poractividades econmicas)

    Rgimen de atribucin derentas, segn normas del IRPF

    Rgimen de atribucin derentas, segn normas del IRPF

    Impuesto sobre Sociedades

    Impuesto sobre Sociedades

    Impuesto sobre Sociedades

    Impuesto sobre Sociedades

    Impuesto sobre Sociedades

    Impuesto sobre Sociedades(Rgimen Especial)

    Impuesto sobre Sociedades

    Ilimitada

    Ilimitada

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    Limitada al capital aportado

    Impuesto sobre SociedadesLimitada al capital aportado

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    Socios colectivos: IlimitadaSocios comanditarios: Limitada

    Socios colectivos: IlimitadaSocios comanditarios: Limitada

    Limitada

    Limitada al capital aportado

  • 5.3 Sociedad annima o sociedad limitada.Aspectos a considerar

    Entre el abanico de formas societarias del ordenamientojurdico espaol, las dos ms utilizadas son la sociedadlimitada y la annima, si bien la primera es mayoritaria frentea la segunda: por cada sociedad annima existen cerca deseis sociedades limitadas. Esta proporcin es mucho mayorsi se analiza la constitucin de sociedades; en la actualidad,aproximadamente, por cada sociedad annima creada seconstituyen veintids sociedades limitadas.

    Esta proporcin es consecuente con la tipologa empresarialexistente, en la que ms del 99% de las empresas sonpequeas y medianas. Se puede deducir que la sociedadlimitada es una frmula ms adecuada para las PYME y,generalmente, una empresa familiar en el momento de sucreacin lo es, mientras que la sociedad annima sera mspropia de las empresas grandes.

    La Sociedad Limitada Nueva Empresa ofrece, como yase ha dicho anteriormente, una buena oportunidad a los quevan a crear una empresa para adoptar una forma jurdicasocietaria con una estructura simple y adaptada al iniciode la actividad empresarial.

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  • Entre las caractersticas favorables que determinan la eleccinde la sociedad limitada se pueden destacar las siguientes:

    Menor exigencia de capital en la constitucin.

    Existe una mayor flexibilidad y menor exigencia de formali-dades en los aspectos sociales de este tipo de empresas.

    Las aportaciones al capital social (participaciones) no sonnegociables, lo que supone una ventaja para la empresafamiliar, al dificultar la entrada de extraos en la misma.

    En la sociedad limitada se puede decir que existe unamayor defensa del socio y de las minoras y una regulacinamplia y abierta del ejercicio del derecho de separacin.

    La modalidad de Sociedad Limitada Nueva Empresaofrece facilidades e incentivos a considerar en el momentode la constitucin.

    Por otra parte, la sociedad annima cuenta con un factorpositivo:

    El carcter negociable de las acciones en la sociedadannima permite acceder a los mercados secundariosde valores, posibilitando la ampliacin de capital medianteel ofrecimiento pblico de las mismas.

    No obstante lo anterior, el carcter ms personalista,flexible, pero a la vez cerrado, que presenta la sociedadlimitada, puede ser la justificacin de que sea, con mucho,la forma jurdica ms utilizada por las empresas familiaresen nuestro pas. Por ello, en el siguiente punto se exponenlos aspectos ms importantes de la sociedad limitada.

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  • 5.4 Sociedades de Responsabilidad Limitada

    Las Sociedades de Responsabilidad Limitada estn reguladaspor la Ley 2/1995, de 23 de marzo, poseen personalidadjurdica propia y tienen carcter mercantil, cualquieraque sea la naturaleza de su objeto. Seguidamente se van adescribir las caractersticas principales de este tipo desociedades, dedicando un apartado a la modalidad SociedadLimitada Nueva Empresa.

    Caractersticas

    En la denominacin deber figurar la indicacin "Sociedadde Responsabilidad Limitada", "Sociedad Limitada" o susabreviaturas "SRL" o "SL".

    El capital social, constituido por las aportaciones de lossocios, no podr ser inferior a 3.005,06 . Deber estar n-tegramente suscrito y desembolsado en el momento de laconstitucin.

    Slo podrn ser objeto de aportacin social los bieneso derechos patrimoniales susceptibles de valoracineconmica, pero en ningn caso trabajo o servicios.

    Las participaciones sociales no tendrn el carcter devalores, no podrn estar representadas por mediode ttulos o de anotaciones en cuenta, ni denominarseacciones.

    La transmisin de las participaciones sociales se forma-lizar en documento pblico.

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  • La reciente reforma de la Ley permite a este tipo desociedades la emisin de acciones sin voto y la tenenciatemporal por la sociedad de sus propias participacionessociales.

    Constitucin de la sociedad

    La escritura de constitucin de la sociedad deber serotorgada por todos los socios fundadores, quienes habrnde asumir la totalidad de las participaciones sociales.En ella, deber expresarse necesariamente:

    La identidad del socio o socios.

    La voluntad de constituir una Sociedad de ResponsabilidadLimitada.

    Las aportaciones que cada socio realice y la numeracinde las participaciones asignadas en pago.

    Los estatutos de la sociedad.

    La determinacin del modo concreto en que inicialmentese organice la administracin, en caso de que los estatutosprevean diferentes alternativas.

    La identidad de la persona o personas que se encargueninicialmente de la administracin y de la representacinsocial.

    Se podrn incluir todos los pactos y condiciones que lossocios juzguen conveniente establecer, siempre que no seopongan a las leyes reguladoras.

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  • En los estatutos se har constar, al menos:

    La denominacin de la sociedad.

    El objeto social, determinando las actividadesque lo integran.

    La fecha de cierre del ejercicio social.

    El domicilio social.

    El capital social, las participaciones en que se divida,su valor nominal y su numeracin correlativa.

    El modo o modos de organizar la administracinde la sociedad, en los trminos establecidos en laLey de Sociedades de Responsabilidad Limitada.

    La escritura de constitucin deber inscribirseen el Registro Mercantil.

    rganos sociales

    1 Junta General de Socios

    rgano que expresa en sus acuerdos la voluntad socialy cuya competencia se extiende a cualquier asunto de lasociedad y ms concretamente a los siguientes:

    Censura de la gestin social, aprobacin de cuentasanuales y aplicacin del resultado.

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  • Nombramiento y separacin de los administradores,de los liquidadores y, en su caso, de los auditores decuentas.

    Modificacin de los estatutos sociales.

    Aumento o reduccin del capital social.

    Transformacin, fusin y escisin de la sociedad.

    Disolucin de la sociedad.

    2 Los Administradores

    rgano ejecutivo y de representacin, que lleva a cabo lagestin diaria de la sociedad, as como la representacin dela misma en sus relaciones con terceros.

    La competencia para el nombramiento de losadministradores corresponde exclusivamente a laJunta General.

    Salvo disposicin contraria en los estatutos, se requerirla condicin de socio para ser nombrado administrador.

    Derechos de los socios

    Participar en el reparto de beneficios y en el patrimonioresultante de la liquidacin de la sociedad.

    Participar en las decisiones sociales y ser elegidos comoadministradores.

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  • Cuentas anuales

    Se aplican las disposiciones contenidas en la Ley deSociedades Annimas, a las que se aaden los siguientespreceptos:

    La distribucin de dividendos a los socios se realizaren proporcin a su participacin en el capital social, salvodisposicin contraria en los estatutos.

    A partir de la convocatoria de la Junta General, el socioo socios que representen, al menos, el 5% del capital,podrn examinar en el domicilio social, por s o en uninde un experto contable, los documentos que sirvan desoporte y de antecedente de las cuentas anuales, salvodisposicin contraria de los estatutos.

    Sociedad unipersonal de responsabilidad limitada

    Surge como respuesta a la aspiracin del empresarioindividual a ejercitar su industria o comercio con responsabi-lidad limitada frente a sus acreedores.

    Pueden darse dos tipos de sociedades unipersonales:

    La constituida por un nico socio, sea persona fsicao jurdica.

    La inicialmente constituida por dos o ms socios cuandocon posterioridad a la constitucin, todas las participacio-nes hayan pasado a ser propiedad de un nico socio.

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  • Necesariamente habrn de constar en escritura pblica,que se inscribir en el Registro Mercantil:

    La constitucin de la sociedad de un slo socio.

    La declaracin de haberse producido la situacin deunipersonalidad "como consecuencia de haber pasado unnico socio a ser propietario de todas las particionessociales".

    La prdida de tal situacin de unipersonalidad, o el cambiode socio nico "como consecuencia de haberse transmitidoalguna o todas las participaciones sociales".

    En todos los supuestos anteriores, la inscripcin registralexpresar la identidad del socio nico.

    En tanto subsista la situacin de unipersonalidad,la sociedad har constar expresamente esta condicin entoda su documentacin, correspondencia, notas de pedido yfacturas, as como en todos los anuncios que haya depublicar por disposicin legal o estatutaria.

    El socio nico ejercer las competencias de la Junta General,sus decisiones se consignarn en acta bajo su firma o la desu representante, pudiendo ser ejecutadas y formalizadaspor el propio socio o por los administradores de la sociedad.

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  • Libros

    Libro de inventarios.Cuentas anuales.Diario: registro diario de las operaciones.Libro de actas: acuerdos tomados porlas Juntas Generales y Especiales.

    5.4.1 Sociedad Limitada Nueva Empresa

    La Sociedad Limitada Nueva Empresa es una especialidadde la Sociedad Limitada para empresas de nueva creacin ytiene las siguientes caractersticas:

    En su denominacin social deber figurar la indicacinSociedad Limitada Nueva Empresa o su abreviaturaSLNE.

    Su capital social est dividido en participaciones socialesy sus socios no responden personalmente de las deudassociales.

    Tiene duracin ilimitada.

    El nmero mximo de socios, en el momento de la consti-tucin, es de cinco, que adems debern ser personasfsicas. No obstante, por transmisin de las participaciones,dicho nmero puede incrementarse sin lmite.

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  • La cifra mnima de capital es la misma que en las S.L.(3.012 ), que deber ser desembolsado mediante aporta-ciones dinerarias. Por encima de esta cifra se admitenaportaciones no dinerarias. La cifra mxima de capitales de 120.202 .

    El objeto social es genrico (para permitir mayorflexibilidad en el desarrollo de actividades empresarialesdistintas sin tener que modificar los estatutos).

    Podr utilizar unos estatutos sociales orientativos,lo que facilitar realizar la constitucin de la sociedaden 48 horas.

    Podr disponer de un modelo contable adaptado a larealidad de las microempresas que cumpla con las obliga-ciones de informacin contable y fiscal y que sirva comoherramienta de gestin.

    Si como consecuencia de la transmisin adquirieranpersonas jurdicas participaciones sociales debern serenajenadas a favor de personas fsicas, en el plazo detres meses.

    Los rganos sociales son muy sencillos: una Junta Generaly un rgano de Administracin unipersonal o pluripersonalque en ningn caso adoptar la forma y el rgimen defuncionamiento de un Consejo de Administracin.

    Podrn continuar operaciones como S.L. simplementemediante la adopcin de un acuerdo de la Junta, evitandolos trmites de la transformacin, o bien podrn transfor-marse en otra forma societaria.

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  • Es destacable, en este tipo societario, la facilidad parasu creacin y constitucin, que radica bsicamente enlo siguiente:

    Posibilidad de utilizacin de medios telemticos y de unDocumento nico Electrnico (DUE), que rene todos losdatos requeridos por las instituciones que intervienen enel proceso de constitucin, y que podr contener a futurootros datos requeridos para la puesta en marcha de laactividad empresarial.

    Posibilidad de optar por un procedimiento presencial,pero con los mismos tiempos de respuesta de notarios yregistradores.

    Obligacin para el Registrador de realizar la inscripcinen las 24 horas siguientes a la recepcin de la escritura deconstitucin y para el Notario, de remitir la primera copiade la escritura en un plazo no superior a 24 horas.

    5.4.2 Trmites para la puesta en marcha de la sociedad

    Los trmites que a continuacin se indican se refieren, concarcter general, a la Sociedad de Responsabilidad Limitada.Conviene sealar que en el caso de la Sociedad LimitadaNueva Empresa los trmites para la constitucin puedenrealizarse de forma telemtica.

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    Organismo gestor Trmites

    Registro MercantilCentral

    Certificacin negativa del nombre

    Notario Otorgamiento de la escriturapblica de constitucin

    Consejeras deHacienda de CC. AA.

    Impuesto sobre TransmisionesPatrimoniales y Actos JurdicosDocumentados (operaciones societarias)

    Registro ProvincialMercantil

    Inscripcin de la sociedad

    Agencia Tributaria Nmero de identificacin fiscal Declaracin censal

    Tesorera de laSeguridad Social

    Ayuntamiento Licencia de obras Impuesto sobre Bienes Inmuebles Licencia de apertura

    Consejeras deTrabajo de CC.AA.

    Comunicacin de aperturadel centro de trabajo

    Obtencin y legalizacindel Libro de Visitas

    Obtencin del Calendario Laboral

    InspeccinProvincialde Trabajo

    Alta en el rgimen correspondientede los socios trabajadoresy/o administradores

    Inscripcin de la empresa,especificando si se opta por el InstitutoNacional de la Seguridad Social (INSS) o poruna Mutua para la cobertura de accidentesde trabajo y enfermedades profesionales

    Afiliacin y alta de lostrabajadores en el Rgimen Generalde la Seguridad Social

  • 6 Especialidades de la empresa familiar

  • Adems de los rganos de gobierno societarios, que seregirn por las correspondientes normas estatutariasy legales, la empresa familiar puede utilizar otros rganosparalelos que pueden contribuir de manera eficaz ala viabilidad de la empresa. Tambin es especfico de lasempresas familiares la elaboracin de un Protocolo Familiar,como instrumento regulador de las distintas relaciones queen su seno se establecen. Los rganos mencionados son,fundamentalmente, dos: la Junta de Familia y el Consejode Familia, a los que podemos aadir los comits deseguimiento del Protocolo Familiar, de seguimiento dela formacin de los miembros ms jvenes de la familia yde retribuciones.

    Tanto la Junta como el Consejo de Familia se muestrancomo el cauce adecuado para solucionar aquellos problemasque se vayan planteando en la familia y cuya solucin oforma de dirimirlos no est prevista en el Protocolo Familiar,instrumento que analizaremos en profundidad en el captulosiguiente.

    6.1 Junta de Familia

    Es un rgano estrictamente familiar que no debera entraren cuestiones puramente empresariales. Tiene un carcterdeliberante e informativo y puede ser de gran utilidad enuna familia extensa. Est integrado por todos los miembrosde la familia que hayan alcanzado una determinada edad,previamente establecida en el Protocolo Familiar, que bienpodra ser la mayora de edad legal (18 aos).

    En el seno de este rgano, la familia delibera sobre losintereses que tiene en la empresa, sobre los objetivos que

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  • pretende conseguir, as como sobre la mejor manera departicipar en la gestin de la misma.

    Otra importante misin de este rgano es la de fomentarlas relaciones entre los distintos miembros de la familia, ascomo detectar los posibles problemas que pudieran surgiren la familia y que tendran repercusin en la empresa.

    6.2 Consejo de Familia

    Es el rgano de carcter decisorio de la familia y deberaestar integrado por representantes de todas las ramas ygeneraciones familiares, con independencia de que trabajeno no en la empresa. Sus reuniones deben ser peridicasy es deseable que exista un calendario de las mismas pre-viamente fijado en el Protocolo Familiar.

    La presidencia debera recaer en el miembro de la familiams respetado o en uno de los fundadores de la empresa,cualidades stas que, en la prctica, suelen coincidir.

    Sus principales funciones son las siguientes:

    Resolver aquellos problemas que se produzcan entrela familia y la empresa.

    Dirigir y organizar la sucesin en la empresa.

    Defender los derechos de aquellos miembros de la familiaque no trabajen en la empresa.

    Disear, revisar y actualizar el Protocolo Familiar,a propuesta del Comit de Seguimiento del mismo.

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  • 6.3 Protocolo Familiar

    El Protocolo Familiar se constituye como un instrumentoespecfico de las empresas familiares para regular todosaquellos aspectos que faciliten su continuidad, anticipndosea las eventuales discrepancias que puedan surgir en su senoy garantizando el mantenimiento de las coordenadas bsicasparticulares de la empresa. A su anlisis y a la descripcinde sus caractersticas se dedica el siguiente captulo.

    6.4 Comit de Seguimientodel Protocolo Familiar

    Para solventar las posibles diferencias en la interpretacindel contenido del Protocolo Familiar es necesario constituirel denominado Comit de Protocolo, que deber estarformado por miembros del Consejo de Familia, siendoconveniente que su nmero sea reducido e impar (tres esun nmero apropiado) para garantizar el dinamismo quegeneralmente requiere su actuacin.

    6.5 Otros rganos de carcter familiar

    Finalmente es conveniente sealar que, bien en el seno delConsejo de Familia o en el Comit de Seguimiento del Protocolo,sera adecuado crear un comit que se encargase de velarpor la formacin de los familiares ms jvenes, as como otroque tuviese el encargo de fijar la poltica de retribuciones.Por lo que se refiere a los documentos complementarios yde ejecucin del Protocolo, los ms importantes son lostestamentos y las capitulaciones matrimoniales. A ellos nosreferiremos en el captulo 8.

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  • 7 El protocolo familiar

  • Hemos visto que gran parte de las limitaciones a que estnsometidas las empresas familiares tienen su origen encuestiones relacionadas con las diferentes relaciones quehan de establecerse entre los actores de su propiedad yde su gestin.

    Los instrumentos genricos de estas relaciones en cualquierempresa son los que regulan los acuerdos estatutarios,que son eficaces frente a terceros, pero insuficientes pararegular todos los aspectos que inciden en la vida de la em-presa familiar: acceso y salida de los familiares al gobierno ya la propiedad de la empresa, sucesin, formacin de losfuturos directivos, pactos intrafamiliares, valores ticos,frmulas para la resolucin de conflictos, etc.

    En el desarrollo y expansin de la empresa familiar,conviene que estos aspectos hayan sido acordados antes deque puedan surgir las discrepancias y, en este sentido,el denominado Protocolo Familiar (PF) se muestra como elinstrumento ms adecuado.

    Es, por tanto, el PF, un acuerdo marco entre los miembrosde la familia que regula:

    a) Las relaciones econmicas y profesionales entre losmiembros de la familia que ostentan la condicin de sociosy la propia empresa.

    b) La gestin y organizacin de la empresa.

    Todo ello con el fin de asegurar la continuidad de la empresade una manera eficaz.

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  • Para garantizar la eficacia del PF es fundamental que stecuente con el consenso de todos los familiares, siendotambin conveniente que se adopte en un momento pacfico,tanto desde el punto de vista familiar como del empresarial.La experiencia demuestra que el PF resulta un instrumentoeficaz para la prevencin de conflictos, por eso es muy con-veniente redactarlo anticipndose a los posibles problemasque pudieran surgir.

    El proceso de elaboracin del PF exige la colaboracin detodos los miembros implicados y que, entre ellos, se realicentodos los debates necesarios sobre los temas a incluiren el mismo, ya que este proceso de discusin y posteriorconsenso hasta llegar al acuerdo final es clave para el eficazfuncionamiento del mismo.

    Adems, con el fin de adaptarlo a los cambios tanto familia-res como empresariales que se vayan produciendo a lo largode los aos, es conveniente revisarlo peridicamente paramantener as su vigencia. Por lo tanto, un PF ha de tener, deun lado, la vocacin de permanencia en el tiempo y, de otro,el compromiso de revisarlo peridicamente.

    En resumen, el PF debe ser un instrumento vivo, que sirvade norma para guiar las actuaciones familiares en la empre-sa y que, a su vez, sea capaz de contribuir a la solucin delas eventuales incidencias que se produzcan en el seno de lafamilia, y que estn relacionadas con la unidad productiva.

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  • 7.1 Contenido

    El contenido de un PF puede ser tan amplio y complejocomo la familia y la empresa lo requieran. Sin perjuicio delmodelo de PF que se recoge en el anexo, la estructurams habitual es la siguiente:

    A) Introduccin

    En ella se pueden incluir, y es bastante habitual hacerlo,consideraciones sobre el fundador y el origen de la empresa,la filosofa de la misma, el mbito de sus actividades,el arraigo de la empresa en un determinado lugar, etc.

    B) Pactos sociales o estatutarios

    Son aquellos que pueden incorporarse a los estatutossociales. Tienen naturaleza institucional o societaria y,entre otros, podramos citar los referidos al rgimen jurdicode las acciones o participaciones sociales, las mayorasexigibles para la adopcin de acuerdos tanto en el Consejode Administracin como en la Junta General, los posiblesacuerdos sobre agrupacin de voto, los criterios para esta-blecer la composicin de Consejo de Administracin, etc.

    C) Pactos parasociales o extraestatutarios

    Son aquellos que no es posible incorporar a los estatutossociales, pero que es aconsejable establecer para regularlas relaciones entre la familia y la empresa estableciendo,por ejemplo, normas que regulen la incorporacin de los

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    familiares a la empresa, as como las funciones que vayan adesarrollar en la misma y su retribucin. Tambin es impor-tante pactar la salida de los miembros de la familia de laempresa y la cualificacin exigible al sucesor del fundadory a los familiares que trabajen en sta.

    Asimismo, hay que sealar la posibilidad de incluir clusulaspenales, en los trminos previstos en la legislacin civil,que sancionen el incumplimiento de las obligaciones esta-blecidas en el protocolo. Igualmente, es deseable que sepacten la duracin del protocolo y el procedimiento que debeseguirse para su revisin.

    D) rganos de carcter familiar

    Tambin es recomendable establecer los criterios deorganizacin, composicin y funcionamiento de los deno-minados rganos familiares, a los que nos hemos referidoanteriormente, y que son la Junta de Familia, el ConsejoFamiliar y los comits de seguimiento del PF, de segui-miento de la formacin de los miembros ms jvenes dela familia y de retribuciones.

    E) Clusula de cierre

    Finalmente, el PF suele contener una clusula de cierre,de carcter meramente protocolario, denominada la clusulacon gratitud, en la que se expresa el agradecimiento de lafamilia a los fundadores de la empresa y a todos aquellosque han hecho posible el xito de la misma.

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    7.2 Eficacia jurdica de los pactos quepueden incluirse en el Protocolo Familiar

    Dentro de la variedad de pactos posibles, hay que sealarque no todos tendrn la misma eficacia jurdica y as, juntoa pactos inscribibles en el Registro Mercantil con eficaciafrente a terceros, coexistirn otros que slo pueden tenerla eficacia de un contrato entre los firmantes, e inclusopactos carentes de cualquier eficacia legal y cuya validez selimita a la mera fuerza moral, lo que significa que suincumplimiento no podr exigirse ante instancia judicialalguna. Entre estos ltimos estn aquellos referidos a losvalores ticos que se pretende que presidan la actividadde la empresa o la conducta de los familiares y directivos.

    El Real Decreto 171/2007, de 9 de febrero, regula la publici-dad de los protocolos familiares de las sociedadesmercantiles no admitidas a cotizacin y, especialmente, elacceso al Registro Mercantil de los mismos.

    A continuacin se describen brevemente los pactos queentraan eficacia frente a terceros y aquellos otros cuyaeficacia, de carcter contractual, se limita a las partesfirmantes.

    7.2.1 Pactos con eficacia frente a terceros.Utilidad de los Estatutos Sociales

    Estos pactos son aquellos que pueden incluirse en losEstatutos Sociales de la empresa y su eficacia frentea terceros se establece en el artculo 9 del Reglamentodel Registro Mercantil, que establece lo siguiente:

    Los actos sujetos a inscripcin slo sern oponibles aterceros de buena fe desde su publicacin en el BoletnOficial del Registro Mercantil.

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    Contenido del protocolo familiar

    A ttulo de ejemplo:

    Consideraciones sobre el fundadory el origen de la empresa

    Filosofa, mbito de actividades y arraigode la empresa a un determinado lugar

    Rgimen Jurdico de las accioneso participaciones sociales

    Mayoras exigibles para la adopcin de acuerdos

    Criterios para establecer la composicin del Consejo

    Criterios sobre composicin yfuncionamiento de los rganos familiares

    Normas que regulen la incorporacinde los familiares a la empresa

    Funciones a desarrollar y retribucin de estos familiares

    Pactos de salida de los miembros de la familia

    Cualificacin exigible a los familiaresque trabajen en la empresa

  • El contenido mnimo que deben recoger los EstatutosSociales se establece tanto en la Ley de SociedadesAnnimas como en la Ley de Sociedades de ResponsabilidadLimitada, por ceirnos a las dos formas societarias msutilizadas en la prctica. No obstante, los socios puedenestablecer los pactos que estimen convenientes siempre questos no sean contrarios a la ley o a los principiosinspiradores del tipo social elegido. (Es lo que se conocecomo principio de autonoma de la voluntad).

    Partiendo de estas premisas, los Estatutos Sociales puedenrecoger la mayora de los pactos a los que antes nos hemosreferido con el objetivo de garantizar los fines perseguidospor el PF. Podramos sealar, entre otros, los siguientes:

    a) Los que regulan el rgimen jurdicode las acciones o participaciones sociales

    Clusulas de autorizacin previa por parte de la sociedadpara la admisin de nuevos socios. Es indispensableque los Estatutos Sociales especifiquen las causas porlas cuales se puede denegar esta autorizacin, tal y comose establece en el artculo 63 de la Ley de SociedadesAnnimas.

    Clusulas que establezcan un derecho de adquisicinpreferente a favor de los socios, o de la sociedad, y queevitaran la entrada de socios no deseados.

    Clusulas que limiten la transmisin voluntaria inter vivosde las participaciones sociales, conforme al artculo 30de la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada.

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  • Clusulas que modulen el rgimen legal del usufructo deacciones o participaciones sociales.1 De conformidad conla ley, el usufructuario slo tiene atribuidos los derechoseconmicos, pero mediante acuerdo estatutario tambin sele pueden atribuir derechos polticos, como por ejemploel derecho de voto.

    Clusulas que permitan emitir acciones o participacionessin voto siempre que su valor nominal no supere la mitaddel capital social desembolsado. As se salvaguarda, paradeterminados socios, el derecho al dividendo anual mnimofijado en los Estatutos Sociales, pero excluyndoles delderecho al voto y, en consecuencia, del poder de decisin.

    b) Los que establecen el rgimen defuncionamiento de los rganos sociales

    Clusulas que regulen el acceso tanto al Consejo deAdministracin como a los cargos de Presidente, Vicepre-sidente, Consejero Delegado o, en su caso, a la ComisinEjecutiva. En estas clusulas pueden establecerserequisitos tales como la posesin de porcentajes mnimosde capital, determinada antigedad como socio, u otrascaractersticas personales y/o profesionales referidas a laedad, la experiencia profesional, la titulacin acadmica,etc.

    Clusulas que refuercen las mayoras legales exigidas parala adopcin de determinados acuerdos de la sociedad.

    1 El usufructo es un derecho real que consiste en usar y disfrutar bienesajenos con la obligacin de conservar forma y sustancia, lo que en el casoque nos ocupa supone que mientras el titular conserva el derecho de pro-piedad sobre las participaciones sociales, los derechos que se derivan deesa propiedad (dividendos, derecho a voto, etc.) se atribuyen a otra persona.

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  • Clusulas que establezcan un rgano especfico, distintode la Junta y del rgano de administracin, bajo la denomi-nacin de Consejo de Familia o similar, con funcionesde supervisin o consulta.

    c) Otros tipos de pactos

    Clusulas que fijen las condiciones para que si la sociedadperdiese su carcter familiar, pueda exigirse por los inte-resados la supresin de aqullas referencias contenidas enlos estatutos sociales, o en la misma denominacin social,relativas al carcter familiar de la misma o que seanidentificativas de la familia o de algunos de sus miembros.

    Clusulas por las que las partes sometan a arbitraje deDerecho, la solucin extrajudicial de controversias denaturaleza societaria, bien entre los socios entre s, entrestos y la sociedad o con sus cargos y auditores.

    7.2.2 Pactos con eficacia contractual limitada a laspartes firmantes. Acuerdos extraestatutarios

    Este tipo de pactos obedece a dos razones: bien a laimposibilidad legal de inscribirlos en el Registro Mercantil,o bien al deseo de los socios de no darles publicidad.Entre ellos se pueden citar los siguientes:

    a) Los que regulan la sindicacin (o agrupacin) de accionesa efectos de voto en el sentido de unificar el voto de todoslos sindicados (agrupados), bien para todos los asuntos quepuedan tratarse en la Junta General o slo para algunosde ellos.

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  • Si la agrupacin se realiza con el fin de mantener el controlde la sociedad, se denomina sindicato de mando y si,por el contrario, la agrupacin tiene por objeto la defensa delos intereses de los socios minoritarios frente a la mayorade control se denomina sindicato de defensa.

    Si la agrupacin tiene por objeto establecer limitacionespara la transmisin de acciones o participaciones entre losfirmantes del pacto, estaremos ante el denominadosindicato de bloqueo. Este fin puede conseguirse medianteel establecimiento de clusulas que introduzcan un derechode adquisicin preferente a favor de los miembros delsindicato que obliguen a contar con la autorizacin previade ste para poder realizar la transmisin.

    b) Otro tipo de acuerdo extraestatutario es aqul que tienepor objeto la constitucin de un condominio (copropiedad)sobre un paquete de acciones o participaciones sociales,conforme a lo establecido en el artculo 400 del Cdigo Civil.

    El propio acuerdo debe establecer las normas de funcio-namiento del condominio y designar a un representantedel mismo. Esta figura tiene la ventaja de que, de plantearseproblemas en el seno del condominio, su resolucinse circunscribira al mismo en tanto que a los rganosde gobierno de la sociedad slo llegara la posicin adoptadaconforme a las reglas de funcionamiento del mismo.

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  • De todo lo anteriormente expuesto, se desprende que,la esencia del PF es el acuerdo entre los mbitos familiary empresarial, en cuanto a las normas que deben regulardichas relaciones.

    Es imposible desarrollar un formulario de protocolosfamiliares, puesto que stos se elaboran a la medida de lascaractersticas concretas de ambos mbitos. No obstante,s pueden establecerse la estructura bsica y las pautasa seguir en la redaccin de un PF y eso es lo que se recogeen el Anexo de la presente Gua bajo el ttulo Modelo parala redaccin de un protocolo familiar.

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    Pactos en la empresa familiar

    Con eficacia jurdica frente a terceros

    Los contenidos en los Estatutos Sociales

    Con eficacia contractual limitada a las partes

    Los contenidos en el Protocolo Familiar

  • 8 Sucesin generacionalen la empresa familiar

  • La sucesin generacional se ha revelado como unode los problemas crticos de la empresa familiar, como lodemuestra el dato de que la mayora de este tipo deempresas no llegan a la tercera generacin. Unido a esteproblema est el de la permanencia del control de laempresa en el ncleo familiar. Por lo tanto, la preparacinde la sucesin es un aspecto fundamental en las empresasfamiliares y la mentalizacin acerca de la importancia deesta cuestin, es un factor clave para su continuidad.

    La preparacin de la sucesin implica la imprescindiblecolaboracin de las partes que van a intervenir y requiereuna planificacin serena y reflexiva de la misma.Este proceso puede originar tensiones, entre las quepodemos citar las siguientes:

    Resistencia del fundador a aceptar su retiro y a quela sucesin se realice.

    Tensiones entre el fundador y los candidatos a sucederlepor la designacin del sucesor.

    Tensiones entre los propios candidatos a la sucesin.

    Tensiones entre el fundador y el sucesor con respectoa los criterios de gestin de la empresa.

    Discrepancias entre socios familiares sobre elnombramiento del mximo ejecutivo en la empresa.

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  • Un aspecto determinante de la problemtica de la sucesinnace de las regulaciones del rgimen matrimonial de losaccionistas familiares. El potencial de conflicto que entraaun rgimen de gananciales en casos de separacin de loscnyuges, implica dificultades que muchas veces afectana la continuidad de la empresa. Por ello es aconsejable,especialmente a partir de la segunda generacin depropietarios, que el rgimen matrimonial de los accionistasrecoja la separacin de bienes y que las estipulacioneseconmicas de carcter testamentario puedan promoverla continuidad del control familiar de la empresa a travsde los descendientes directos.

    A esta importante cuestin nos referiremos en el siguienteapartado.

    Al margen de los aspectos formales de la sucesin,es preciso prestar atencin a un factor que es decisivo enel proceso de incorporacin de los sucesores legales a lagestin de la empresa: su adecuada formacin. La formacinde los sucesores desborda los aspectos tcnicos, propiosde un desempeo profesional, para comprender mltiplesfacetas que conforman la capacidad de liderazgo. La visinde ese liderazgo por los socios, y por los trabajadores ajenosa la propiedad, es un factor de xito cuya planificacin debeser abordada poniendo el mayor inters en la adecuadaformacin de todos los sucesores potenciales. En casode duda sobre la capacidad de los candidatos a la sucesin,debera considerarse la alternativa de planificar la gestinprofesional al margen de la familia.

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  • 8.1 Algunos aspectos jurdicosde la sucesin en la empresa familiar

    La sucesin debe dejar resuelto el control sobre la gestinde la empresa familiar. Dicho control se ejerce, en el caso delas sociedades mercantiles, a travs de los rganos degobierno previstos en la legislacin mercantil, cuya compo-sicin corresponde decidir a quien ostenta la mayora enla titularidad de la sociedad. Es, desde esta configuracinformal, desde donde debe ejercerse o prevenirse el controlde la sociedad, al margen de los posibles rganos de carcterfamiliar.

    Desde el punto de vista estrictamente societario es,por tanto, la Junta General la que designa y destituye alos administradores. La sucesin, en consecuencia,tendr que ordenarse necesariamente con la sucesinen la titularidad de la Empresa Familiar.

    El empresario familiar puede plantearse la sucesindesde tres puntos de vista:

    1 Posponiendo este hecho hasta su fallecimiento.

    2 Transmitiendo la empresa en vida, de forma gradual,con el objeto de ir incorporando a sus sucesores.

    3 Transmitiendo la empresa en vida de una sola vez.

    A continuacin nos referiremos ms extensamenteal primero de estos puntos de vista:

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  • 8.1.1 La importancia del testamento

    La falta de previsin testamentaria sobre la ordenacinde la sucesin en la Empresa Familiar, si la transmisinno se ha realizado en vida, puede tener consecuenciasimportantes sobre la continuidad de la misma.

    En este punto hay que comenzar sealando que en Espaarigen varias legislaciones civiles: la comn y las diferenteslegislaciones forales, que establecen normas muy diferentesen materia sucesoria y cuya aplicacin depende de lavecindad civil del causante o testador. En la sucesin porcausa de muerte puede existir, o no, testamento, siendo eneste ltimo supuesto cuando las diferentes legislacionescobran importancia, ya que en defecto de testamento, regirnlas normas sucesorias establecidas en cada legislacin civil.

    Un tercer modo de sucesin hereditaria es la que constitu-yen los denominados contratos sucesorios sobre la herenciafutura. stos, a diferencia del testamento, no son revocablesunilateralmente y estn prohibidos con carcter general enel Cdigo Civil, salvedad hecha de la reciente modificacindel artculo 1.271 del mismo, por la Ley 7/2003 parafavorecer, precisamente, la sucesin en la empresa familiar.

    El testamento es el instrumento jurdico idneo y funda-mental para ordenar la sucesin y garantizar la continuidadde la empresa familiar. Es un acto o negocio jurdicosolemne, en principio unilateral y esencialmente revocable,otorgado por persona capaz con la intencin seriamentedeclarada de producir, para despus de la muerte desu autor, consecuencias eficaces en Derecho, con mandatosinequvocos para regular su sucesin.

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  • Nuestro Cdigo Civil establece que la herencia que los hijoso descendientes pueden recibir de sus padres se divide entres partes o tercios: el tercio de legtima corta o estricta,que forzosamente debe distribuirse entre los hijos o descen-dientes por partes iguales, el tercio de mejora que, siendoforzosamente para los hijos y descendientes puede repartir-se de manera desigual para mejorar a alguno, o algunos,de ellos, y el tercio de libre disposicin.

    Sin embargo, el sistema de legtimas consagrado ennuestro Derecho, no garantiza el mantenimiento de la unidady continuidad de la misma. La reciente modificacin delartculo 1.056 del Cdigo Civil por la Ley 7/2003 ha mejoradoesta situacin al permitir que, en atencin a la conservacinde la empresa, el testador disponga que se pague enmetlico su legtima a los dems interesados y, en caso deno existir metlico suficiente, permite que se pueda abonarcon efectivo extrahereditario, dando para ello un plazo decinco aos. Esta medida establece una posicin de equilibrioentre los derechos de los herederos, que quedangarantizados, y el fin ltimo de conservar la empresa.

    Hechas estas salvedades, conviene sealar que eltestamento deber necesariamente tener en cuenta, tantolas circunstancias personales del testador, como cuales-quiera otras circunstancias que permitan asegurar la mejorsucesin en el patrimonio empresarial.

    Tambin sera conveniente tener en cuenta aquellospreceptos del Cdigo Civil que regulan los pactos sobre lamejora, la conmutacin de la legtima del viudo por losherederos o la posibilidad de adjudicar ntegramente a unheredero aquellos bienes cuya divisin les prive de su valor.

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  • Asimismo, se pueden citar los siguientes supuestos detransmisin de la Empresa Familiar mediante disposicintestamentaria:

    1) Realizar un testamento particional,2 en el que se dispongaque, al llevar a cabo la particin de la herencia, se adjudiquela empresa familiar a uno o varios herederos determinados.

    2) Establecer el usufructo universal de su herencia a favor delcnyuge, lo que se traduce, en la prctica, en que los hijossern los propietarios de la empresa familiar y el cnyugetendr derecho al cobro de los beneficios que se repartan.

    3) Establecer en el testamento la obligatoriedad de constituiruna fundacin para la explotacin de la empresa familiar.

    4) Recurrir a la figura de la mejora3 en cosa determinadapara establecer la continuidad de la empresa familiar,conforme a lo previsto en el artculo 829 del Cdigo Civil.

    5) Establecer una fiducia sucesoria, o pacto de confianzasucesorio, por la que el testador encargue a su herederoque conserve y transmita a un tercero la empresa familiar.Hay que tener en cuenta, no obstante, las restriccionesestablecidas por el Cdigo Civil para este supuesto.

    6) Ordenar en el testamento la transmisin de la empresafamiliar mediante un legado,4 teniendo en cuenta que loslmites que el Cdigo Civil impone a la facultad de ordenarlegados varan en funcin de que existan, o no, herederosforzosos, tambin llamados legitimarios.

    2 Es aquel testamento en el que el testador deja establecida la forma en laque quiere que se divida la herencia.

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  • Finalmente conviene no olvidar que, en caso de divorciodel empresario, deber valorarse si es necesario realizarun nuevo testamento. En cualquier caso, las situacionesplanteadas no son de fcil solucin, por lo que la planifica-cin de la sucesin se convierte en un aspecto vital parala empresa familiar.

    La sucesin en la empresa familiar goza, en la legislacinfiscal espaola, de una proteccin especial que favorece sucontinuidad a travs de los descendientes directos, conimportantes ventajas fiscales vinculadas a dicha continuidad.La regulacin del testamento de los bienes asociados a laempresa puede ser sustituida por transmisiones intervivosa partir de 65 aos, con bonificaciones fiscales que hacenfavorable la incorporacin de los sucesores a la propiedadde la empresa. Estos aspectos se tratan a continuacin.

    8.1.2 La importancia de lascapitulaciones en la Empresa Familiar

    Las capitulaciones matrimoniales son pactos a travs de loscuales los cnyuges establecen el rgimen econmico deun matrimonio, lo modifican o sustituyen por otro, con todoslos dems pactos relacionados con ello.5

    Con carcter previo, como ya hicimos al tratar de la sucesin,es necesario sealar que en Espaa coexisten diferentes

    3 La mejora es aquella parte de la herencia que el testador puede atribuirlibremente a cualquiera de sus herederos forzosos o legitimarios.4 El legado es una disposicin del testador por la cual establece que losherederos deben entregar una cosa o derecho a una persona determinada.5 Se regulan en los artculos 1325 a 1335 de nuestro Cdigo Civil.

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  • legislaciones civiles. Por lo tanto debemos diferenciar entre el denominado Derecho Comn y los llamados DerechosForales, cuya aplicacin depende de la vecindad civil quetengan los interesados en realizar las capitulaciones.En lo que se refiere al rgimen econmico matrimonial, sonterritorios con Derecho Foral propio Aragn, Islas Baleares,Catalua, Navarra y el Pas Vasco. El resto del territorionacional se rige por el Derecho Comn, o lo que es lomismo, por el Cdigo Civil. En esta Gua slo vamos a tratarla regulacin del Cdigo Civil debido a la complejidad ydiversidad que tienen los Derechos Forales.

    Nuestro Cdigo Civil regula tres regmenes econmico-matrimoniales: la comunidad de gananciales, la separacinde bienes y el rgimen de participacin.

    Salvo que los cnyuges otorguen capitulaciones matrimonia-les, el rgimen econmico que siempre se aplica por defectoes el de la comunidad de gananciales. Sin embargo, estergimen econmico-matrimonial puede que no sea el msadecuado en los casos en que existe una Empresa Familiar.Por ello, debera valorarse la conveniencia de pactar elrgimen de separacin de bienes mediante las oportunascapitulaciones matrimoniales.

    Las capitulaciones pueden realizarse antes o durante elmatrimonio, pero si se otorgan antes, hay que tener encuenta que, para mantener su validez, el matrimonio debecelebrarse en el plazo de un ao desde que se pactaron.Si se otorgan una vez celebrado el matrimonio surtirnefecto desde el mismo momento de su otorgamiento.

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  • En cualquier caso, los requisitos que se exigen en nuestroCdigo Civil para la validez de las mismas son los siguientes:

    1) Que los otorgantes tengan la capacidad legal necesariapara realizarlas. En este sentido, hay que tener en cuentados precisiones importantes: la primera se refiere almenor emancipado que, si bien tiene plena capacidadpara contraer matrimonio, necesitara del consentimientoy concurso de sus padres o tutores para otorgar cualquiercapitulacin que no se limite a pactar el rgimen deseparacin de bienes o el de participacin.

    La segunda precisin se refiere al incapacitado judicial-mente que necesitar la asistencia de sus padres o tutorespara pactar cualquier tipo de capitulacin.

    2) Deben otorgarse en escritura pblica, formalidad staque tambin se exige para cualquier modificacin posteriorde las mismas.

    3) Para que surtan efectos frente a terceros, es imprescin-dible inscribirlas en el Registro Civil. Igualmente hay quetener en cuenta que si el empresario individual decideinscribirse en el Registro Mercantil, a lo que no le obligala legislacin mercantil, con la excepcin del naviero,tambin deber inscribir all las capitulaciones matrimo-niales.

    Por lo que se refiere al contenido de las capitulaciones,ste puede ser tan amplio como los cnyuges decidan,ya que el nico lmite es que no sean contrarias a las leyes,

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  • a las buenas costumbres y que no limiten la igualdadde derechos entre los cnyuges. En lo que al objeto de estaGua se refiere, su fin no puede ser otro que el de facilitarla sucesin de la empresa mantenindola en el seno de lafamilia. En este sentido, el contenido mnimo que deberanrecoger es el siguiente:

    1) La eleccin del rgimen econmico matrimonial que deberegir el matrimonio o la modificacin o sustitucin del queya lo rega, segn los casos. Tanto la modificacin comola sustitucin por otro diferente no perjudicarn, en ningncaso, los derechos ya adquiridos por terceros.

    2) Para el caso de que el rgimen que rija el matrimonio seael de la sociedad de gananciales, y no se desee sustituirlo,es conveniente pactar la denominada adjudicacinpreferencial contractual. Este pacto consiste en que, a laliquidacin por cualquier causa de la sociedad conyugalque en su momento haya de realizarse, se adjudiquendeterminados bienes a uno de los cnyuges con exclusindel otro (por ejemplo, las acciones o participacionesde la empresa familiar). Para que el pacto sea efectivo esimprescindible que existan bienes o metlico suficientespara que el otro cnyuge cobre ntegramente la parte quele corresponda.

    En cualquier caso, hay que tener presente que la recientereforma del artculo 1406 de nuestro Cdigo Civil, llevadaa cabo por la Ley 7/2003, de 1 de abril, ha establecido que,en el momento de liquidar la sociedad de gananciales,cada cnyuge tiene derecho a que se incluya con preferen-cia en su haber la explotacin econmica que gestioneefectivamente.

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  • 3) Siguiendo con los pactos que pueden establecerse,rigiendo la sociedad de gananciales, sealaremos tambinel referido a las acciones liberadas, en el caso de queexistiesen. Son acciones liberadas aqullas que, en casode ampliacin de capital con cargo a reservas o beneficiosno distribuidos, se entregan a los accionistas sin exigircontraprestacin alguna. El pacto consiste en establecerque estas acciones no devenguen crdito ganancial,cualquiera que sea el titular de las acciones que den origena la entrega de las liberadas. Con este pacto, se evitarnproblemas, llegado el momento de disolver la sociedadde gananciales, ya que ese crdito puede tener una cuantaimportante que complique la liquidacin de la sociedad.

    4) Otro pacto que puede realizarse en capitulaciones esla exclusin de pretensiones econmicas de cualquiera delos cnyuges, referidas a bienes integrantes del patrimonioempresarial del otro cnyuge.

    5) Finalmente, en capitulaciones matrimoniales puedenestablecerse pactos con trascendencia sucesoria,entre los que puede estar la promesa de mejorar o nomejorar o, incluso, la mejora realizada en las propiascapitulaciones.

    Nuestro Cdigo Civil establece que la herencia que loshijos o descendientes pueden recibir de sus padres sedivide en tres partes o tercios: el tercio de legtima corta oestricta, que forzosamente debe distribuirse entre los hijoso descendientes por partes iguales, el tercio de mejoraque, siendo forzosamente para los hijos y descendientespuede repartirse de manera desigual para mejorar aalguno, o algunos, de ellos, y el tercio de libre disposicin.

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  • La promesa de mejorar en capitulaciones est admitidaen nuestro Derecho Civil y,6 en virtud de la misma, sepuede establecer que a alguno de los herederos forzososse le atribuyan acciones o participaciones de la empresafamiliar en mayor cuanta que a otros. El problema queplantea este pacto es que es irrevocable unilateralmente,necesitndose, para su modificacin, la asistencia y elconcurso de todos los que, en su momento, intervinieronen el otorgamiento de las capitulaciones.

    Tambin es posible establecer en capitulaciones la mejoraefectiva a favor de cualquier heredero. Esta posibilidad,permitida por el artculo 827 del Cdigo Civil, plantea losmismos inconvenientes ya sealados para la promesa demejorar.

    8.1.3 La donacin como instrumento para garantizar la continuidad en la empresa familiar

    La donacin7 es un acto de generosidad por el cualuna persona se desprende de una cosa a favor de otra,que la acepta.

    La donacin tiene la ventaja de que adelanta, en vida delempresario, la sucesin en la empresa familiar, lo que lepermite controlar el proceso sucesorio sin olvidar, adems,que a partir de los 65 aos, coincidiendo con su jubilacinpuede realizar esta donacin acogindose a una bonificacindel 95% en la base del Impuesto sobre Donaciones.

    6 Artculo 829 del Cdigo Civil.7 La donacin se regula en los artculos 618 a 656 del Cdigo Civil.

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  • Las distintas modalidades de donacin que pueden utilizarseson las siguientes:

    a) Donacin de la nuda propiedad o del usufructo

    La propiedad (el pleno dominio) puede dividirse en dospartes con derechos y obligaciones muy diferentes: la nudapropiedad y el usufructo. Cada una de ellas puede donarsea una persona diferente, o incluso reservarse el donantecualquiera de ellas donando la otra.

    En el caso de las participaciones sociales, quien ostentela nuda propiedad ser quien tenga la condicin de socio,mientras que el titular del usufructo tendr derecho a cobrarlos dividendos que esas participaciones generen.

    No obstante, hay que tener en cuenta, como ya se ha dichoal tratar los pactos que pudieran incluirse en los estatutossociales, que puede convenirse que el usufructuario seaquien ejercite tambin el derecho de voto.

    En cualquier caso, y para evitar conflictos, es necesarioarmonizar los estatutos sociales con el documento en el quese acuerde el usufructo.

    b) Donacin reservndose la facultad de disponer

    c) Donacin bajo condicin resolutoria

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  • 8.2 Aspectos fiscales de la sucesin

    En este campo la legislacin espaola ha dado un notableavance en beneficio de la Empresa Familiar.

    Impuesto sobre el Patrimonio

    A) Bienes vinculados a la actividad empresarial

    Exencin de los bienes y derechos de las personas fsicasnecesarios para el desarrollo de su actividad empresarialo profesional, siempre que:

    La actividad se ejerza de forma habitual, personaly directa por el sujeto pasivo.

    Sea su principal fuente de ingresos.

    Esta exencin se extiende a los bienes y derechoscomunes de los cnyuges, cuando se destinen a la actividadempresarial o profesional de cualquiera de ellos.

    B) Participaciones en el capital de sociedades

    Exencin de las participaciones en entidades con o sincotizacin oficial, y en empresas individuales. Para ellose deben cumplir los siguientes requisitos:

    Que la participacin sea directa.

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  • Que la empresa tenga una actividad econmica real.

    Que la participacin en el capital de la empresa seasuperior al 5% individualmente o al 20% conjuntamente consu grupo familiar (cnyuge, padre, hijo y hermano,con 2 grado de colaterales).

    Que ejerzan efectivamente funciones de direccin.

    Que la remuneracin que se perciba represente msdel 50% de sus rendimientos empresariales, profesionalesy de trabajo personal.Nota: En la fecha en que esta Gua se actualiza, se encuentra en trmite parlamentarioun Proyecto de Ley por la que se suprime el gravamen del Impuesto sobre el Patrimonio,se generaliza el sistema de devolucin mensual en el Impuesto sobre el Valor Aadido, yse introducen otras modificaciones en la normativa tributaria.

    Impuesto sobre Sucesiones y Donaciones

    Bonificacin del 95% en el Impuesto sobre Sucesiones yDonaciones cuando se transfiere la empresa a miembrosde la familia. Tambin se deben cumplir una serie derequisitos:

    A) Sucesiones

    Que el causante estuviera exento del Impuesto sobreel Patrimonio.

    Que las acciones de la empresa lleguen al cnyuge, a losdescendientes o adoptados y, si no hay descendientes,a los ascendientes y colaterales hasta el tercer grado.

    Que se mantenga lo adquirido durante 10 aos.

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  • En determinadas comunidades autnomas, la bonificacinen el impuesto se incrementa hasta el 99% e incluso el 100%,asimismo, se modifica, a la baja, alguno o algunos de losrequisitos establecidos para su concesin, como es el plazode mante-nimiento de lo adquirido, la necesidad de exencinen el Impuesto sobre el Patrimonio o el porcentaje departicipacin individual en la empresa y el grado deparentesco del grupo familiar, a efectos del anteriorimpuesto. En algunas este impuesto se ha suprimido o esten vas de supresin.

    b) Donaciones

    Que el donante estuviera exento del Impuesto sobreel Patrimonio.

    Que la donacin se haga al cnyuge, descendienteso adoptados.

    Que el donante tenga ms de 65 aos.

    Que quien recibe la donacin tambin debe mantenerla exencin en el Impuesto sobre el Patrimonio(al menos durante los 10 primeros aos).

    Doble imposicin de dividendos

    Los beneficios de la empresa societaria estn sujetosprimero al Impuesto sobre Sociedades y luego, como divi-dendos repartidos entre los accionistas, al Impuesto sobre laRenta de las Personas Fsicas. A fin d


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