APOSTILA DE CRIMINOLOGIA

Versão 2.0 em 15-11-2003

PROF. EVANDRO ANDRADE DA SILVA

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Programa de Criminologia – Universidade Estácio de Sá

*Tipo Curso: *11 - GRADUAÇÃO *Curso:*1 - DIREITO

*Versão Programa Disciplina: *1 *Vigência: *1/1/1999 Até o momento

EMENTA:

Conceito. Evolução histórica. Teorias Criminologia e Direito. Política

Criminal. Criminologia e Ciências afins. Estatística criminal.

Investigação criminológica. Delinqüência infanto-juvenil. Criminalidade

feminina. Sistemática penal. Estudo da conduta criminosa. Vitimologia.

Fatores criminológicos e soluções. Constituição e sistemática penal.

Realidade prisional brasileira.

OBJETIVOS:

1. Estudar o indivíduo criminoso, a natureza da sua personalidade e

os fatores criminógenas.

2. Analisar a criminalidade e sua nocividade social.

3. Conhecer e propor meios capazes de prevenir a incidência e a

reincidência no crime e a recuperação do delinqüente.

CONTEÚDO PROGRAMÁTICO:

Unidade 1 - CONCEITO, EVOLUÇÃO HISTÓRICA E TEORIAS

Unidade 2 - CRIMINOLOGIA E DIREITO

Unidade 3 - Criminalidade e ciência afins

Unidade 4 - POLÍTICA CRIMINAL E ESTATÍSTICA CRIMINAL

Unidade 5 - DETERMINISMO CRIMINAL

Unidade 6 - INVESTIGAÇÃO CRIMINOLÓGICA

Unidade 7 - DELINQÜÊNCIA INFANTO-JUVENIL E CRIMINALIDADE FEMININA

Unidade 8 - CONDUTA CRIMINOSA E VITIMOLOGIA

Unidade 9 - SISTEMÁTICA PENAL E REALIDADE PRISIONAL

Unidade 10 - FATORES CRIMINÓGENOS E SOLUÇÕES

Unidade 11 - A CONSTITUIÇÃO FEDERAL E A SISTEMÁTICA PENAL

Conceito de Criminologia

* *

A palavra *Criminologia *foi empregada pela primeira vez em 1883, por

Topinard, e aplicada deforma universal por Rafa­el Garofalo, em sua obra

"Criminologia".

Para denominar essa matéria que é a "ciência do delito como conduta", a

história aplicou vários vocábulos, como "antropo­logia criminal",

"biologia criminal", "endocrinologia criminal", "reflexologia criminal".

Foi Lombroso quem deu início sistemático a antropologia criminal,

precedido anteriormente por João Batista Della Porta (1540/1615) Kaspar

Lavater (1741/1801) e Francisco Gall (1758/1828).

Tendo em vista a aproximação de várias classes do conheci­mento,

englobando o saber criminológico e os diferentes âmbi­tos da realidade

que devem ser analisados para compreender o fenômeno da delinqüência,

define-se Criminologia como "ciência empírica e interdisciplinar", que

se ocupa da circuns­tância da esfera humana e social, relacionadas com o

surgimento, a comissão ou omissão do crime, assim como o tratamento dos

violadores da lei.

Jiménez de Asúa:

"A criminologia é a ciência causal-explicativa composta de quatro ramos

(antropologia criminal, psicologia crimi­nal, sociologia criminal e

penologia) e distinta das ciências jurídico-repressivas (direito penal,

direito processual penal e política criminal), da ciência da

investigação criminal (compreendendo política criminal, medicina legal,

penologia, psiquiatria forense, polícia judiciária científica,

criminalís­tica, psicologia judiciária e estatística criminal)". [1]

<#_ftn1>

É lícito afirmar que, como ciência unitária e interdis­ciplinar que é, a

Criminologia se interliga às ciências humanas. De fato, a Biologia, a

Psicologia e a Psicanálise são instrumentos essenciais à Criminologia

Clínica,

Por outro lado e como já foi explanado, a Criminologia igualmente se

relaciona com as ciências criminais: o Direito Penal lhe delimita o

objeto; o Direito Processual Penal inquire a ocorrência do ato criminal

e se interessa pelo exame da personalidade do delinqüente; o Direito

Peniten­ciário, através de seus laboratórios de Biotipologia, regula o

programa de ressocialização; a Medicina Legal, a Polícia Judiciária e "a

Policiologia colaboram na investigação científica da materialidade do

fato criminoso.

A classificação de Luis Jimenez de Asúa

É bem de ver que os três elementos relacionados ao fenômeno penal - *o

crime, o delinqüente e a pena* - constituem o centro das preocupações

das ciências penais no seu todo, ou seja, a denominada Enciclopédia das

Ciências Penais, ciências que assim são agrupadas e classificadas por

Luis Jimenez de Asúa: a) Ciências Histórico-Filosóficas: História do

Direito Penal, Filosofia do Direito Penal e Direito Penal Comparado; b)

Ciências Causal-Explicativas: Criminologia, Antropologia Criminal,

Sociologia Criminal, Biologia Criminal, Psicologia Criminal e

Psicanálise Criminal; c) Ciências Jurídico-Repressivas: Direito Penal,

Direito Processual Penal e Direito Penitenciário; d) Ciências Auxiliares

e de Pesquisa: Penologia, Política Criminal, Medicina Legal, Psiquiatria

Forense, Polícia Judiciária Científica, Criminalística, Psicologia

Judiciária e Estatística Criminal.

Ramos e atribuições da Criminologia

Importante salientar, ainda uma vez, a natureza científica da

Criminologia e sua autonomia. É ciência autônoma porque possui um objeto

perfeitamente delimitado: os fatos objetivos da prática do crime e luta

contra o delito. Sua esfera de ação, além disso, é demarcada pl universo

normativo do Direito.

Orlando Soares em sua obra , “Curso de Criminologia” disserta que a

delinqüência é composta de quatro fenômenos que são: o crime, o

delinqüente, a pena e a vítima.

A propósito, de assinalar que, em reunião internacional da Unesco, em

Londres, logrou-se desmembrar a Criminologia em dois ramos: Criminologia

Geral e a Criminologia Clínica. Desse conclave participaram criminólogos

do mais alto nível e, dentre eles, Pinatel, Kinber, Wolfgang, Sellin e o

brasileiro Leonídio Ribeiro. Esse desmembramento, do consenso da Unesco,

inclusive foi acolhido por Lopez-Rey e pelo ilustre médico e professor

italiano Franco Ferracuti.

Para o sociólogo norte-americano Martin E. Wolfgang e para o psicólogo

italiano Franco Ferracuti, a Criminologia se desdobra em Criminologia

Sociológica e Criminologia Clínica. A Criminologia Sociológica

compreende o magistério e a investigação com base na Sociologia. A

Criminologia Clínica se manifesta por via da aplicação dos conhecimentos

criminológicos e do estudo dos problemas forenses e peni­tenciários,

consistindo, em síntese, na aplicação integrada e conjunta do saber

criminológico e técnico para solução de casos particulares, com fins de

diagnóstico e terapêutica.

As disciplinas preconizadas por Wolfgang e Ferracuti seriam de dois

tipos: a) disciplinas fundamentais ou ciências criminológicas: Bio­logia

Criminal, Psicologia Criminal, Sociologia Criminal, Penologia e

Criminologia propriamente dita; b) ciências anexas e Medicina Legal,

Psicologia Judiciária e Polícia Científica.[2] <#_ftn2>

Pontifica do explicitado, por sua objetividade e abrangência, a divisão

adotada pela Unesco, ou seja: Criminologia Geral e Criminologia Clínica,

competindo à primeira a comparação e sistematização dos resultados

obtidos nas diversas ciências criminológicas e estudando, a partir desse

momento, o criminoso, o crime e a criminalidade. O crime sendo

considerado consoante a situação do ato criminoso, sua forma, os fatores

da infração e a dinâmica de determinados delitos. O criminoso sendo

analisado segundo a disposição hereditária, o biótipo, o transtorno

mental e o mundo circundante. A criminalidade sendo encarada em razão de

suas tendências, dos tipos criminosos e da vio­lência empregada.

Como bem esclarecem Wolfgang e Ferracuti, a Criminologia Clí­nica

consiste no /approche /interdisciplinar no caso individual, com a

contribuição dos princípios e métodos das ciências criminológicas. O

objetivo desse enfoque interdisciplinar é estudar a personalidade do

de­linqüente para estabelecer o diagnóstico criminológico e a prognose

so­cial, com proposta do plano de ressocialização do criminoso. Em

outras palavras: aplicar os princípios e métodos das criminologias

especializa­das, comportando as seguintes etapas: exame, diagnóstico,

prognóstico e tratamento. O grande mérito do exame criminológico é

aquele de ense­jar o conhecimento integral do homem delinqüente, sem o

que não se aplicará uma justiça eficaz e apropriada, restando mero

critério de valo­rização político-jurídica. ­

A Criminologia Clínica consiste na aplicação pragmática do conhecimento

teórico da Criminologia Geral, sem que isto desvirtue o ca­ráter

autônomo daquela, conquanto intimamente ligadas ambas as

cri­minologias. Além do mais, a pesquisa científica tem como ponto de

partida a Clínica Criminológica. Clínico e pesquisador se completam no

progresso científico da Criminologia.

De lembrar que é a Criminologia Geral que sistematiza os resulta­dos das

criminologias especializadas e os dados da prática criminológica. O caso

particular demanda um estudo interdisciplinar, com supedâneo nas

ciências criminológicas e na experiência clínica dos centros de

observação e estabelecimentos de reeducação do delinqüente. A

obser­vação científica é um dos métodos da Criminologia Clínica, seguida

de interpretação no caso de diagnóstico criminológico, ainda que na fase

de execução do tratamento reeducativo, antes, portanto, da classificação

penitenciária ou início do programa de reeducação do delinqüente.

Para Pinatel, e também para Carrol, a futura Criminologia sairá da

elaboração e sistematização da prática criminológica. Tem-se a

Criminologia Clínica como o traço de união entre a Criminologia

propriamen­te dita e a Penologia. A Criminologia Clínica, em última

instância, tem por finalidade o estudo da personalidade do delinqüente e

o seu trata­mento. Dissente, por conseqüência, da Psiquiatria Criminal,

que se res­tringe à perícia psiquiátrica e à avaliação da

responsabilidade criminal. No plano científico, na verdade, a

Criminologia Clínica principia onde finda a Psiquiatria Médico-Legal,

melhor dizendo, onde se abandona o domínio patológico.

A rigor, o estudo da Criminologia Clínica deverá absorver sua

interdisciplinariedade e também os seguintes temas: Penologia, Direito

Penitenciário, exame médico-psicológico e social do delinqüente,

classificação penitenciária e plano de tratamento reeducativo do preso,

es­pécies de tratamento (institucional em semi-liberdade etc.), métodos

de trabalho reeducativo (pedagógicos, psicológicos, psiquiátricos,

socioló­gicos) execução do processo de cura reeducativo (labor nos

centros de observação, nas casas de reeducação, nos nosocômios de

custódia e as­sistência psiquiátrica etc.).

Embora voltada para a reeducação do delinqüente e sua reinserção social,

a Criminologia Clínica igualmente contribui para a prevenção da

criminalidade e para a extirpação das condições criminógenas da

sociedade através de pesquisas junto à coletividade e notadamente em

bairros miseráveis e favelas.

Compete, enfim, à Criminologia, servindo-se do método, científico, o

estudo do criminoso e do crime, como acontecimentos sociais que são,

provindos de múltiplas causas internas e externas. Minudenciando a

conceituação, o criminologista Orlando Soares indica, com descortino,

que a Criminologia é ciência que pesquisa: as causas e concausas da

criminalidade; as causas da periculosidade preparatória da

criminalidade; as mani­festações e os efeitos da criminalidade e da

periculosidade preparatória da criminalidade; a política a opor,

assistencialmente à etiologia da criminalidade e à periculosidade

preparatória da criminalidade.

É asserção pacífica que a Criminologia tem objeto independente e

determinado. Sendo uma ciência realista e não normativa, a Criminologia

tem como objeto a dimensão naturalística do evento criminoso.

O criminólogo absolutamente não poderá ser observador passivo da

sucessão criminal. Não. Ele terá que ser um participante ativo, seja

como cidadão, seja como pesquisador, contribuindo com seu /know-how /de

co­nhecimentos na abordagem e perquirição do fenômeno criminal.

Utilizar-se-á, o criminologista, da experimentação direta e indire­ta.

Por via da experimentação direta, alcançada por intermédio de dados

propiciados pelos sistemas penitenciários, ele terá elementos de valia

para indagar, verticalmente, a transição do homem normal ao homem

delinqüente. Concernentemente à experimentação indireta, ela será

de­senvolvida com o estudo dos fatos anormais naturalmente sucedidos.

Aqui, como ensina Roberto Lyra, o criminólogo não poderá olvidar que "o

crime é um fato social de conseqüências jurídicas e não um fato

jurí­dico de aspectos sociais". Terá que saber o criminologista, por

outro lado, que os fatos sociais são processos de interação que envolvem

as pessoas, os grupos coletivos e as heranças sociais, não havendo

critérios infalíveis para diferenciar o homem que poderá delinqüir

daquele que não poderá delinqüir. Comporta, por oportuno, a afirmativa

de Gabriel Tarde que "nenhum de nós pode se gabar de não ser um

criminoso nato relativamente a um estado social determinado, passado,

futuro ou possí­vel". A idéia do crime, verdadeiramente, é inata no

homem, talvez pre­existindo à sua própria consciência.

A Criminologia é a ciência que estuda o fenômeno criminal, a vítima, as

determinantes endógenas, que isolada ou cumulativamente atuam sobre a

pessoa e a conduta do delinqüente, e os meios labor-terapêuticos ou

pedagógicos de reintegrá-lo ao grupamento social.

Diferenças entre

Direito Penal

e

Criminologia

v O Direito Penal sendo uma ciência normativa; é a ciência da

repressão social ao crime, através de regras punitivas que ele mesmo

elabora. O seu objeto, portanto, é o crime como um ente jurídico, e

como tal, passível de suas sanções.

v A Criminologia é uma ciência causal-explicativa, tem por objeto a

incumbência de não só se preocupar com o crime, mas também de

conhecer o criminoso, montando esquemas de combate à criminalidade.

A *CRIMINOLOGIA NA HISTÓRIA - *A EVOLUÇÃO HISTÓRICA DA CRIMINOLOGIA

Condutas que outrora eram atos normais e obrigatórios dos costumes da

época, com o tempo se tornaram crimes, e condutas que outrora eram

crime, se tornaram fatos normais, conforme vejamos a seguir:

Salienta Lombroso que a mesma dificuldade que se apresenta no es­tudo do

crime, dentre os animais em geral, observa-se em relação aos seres

humanos primitivos.

Certas práticas, mais tarde consideradas delituosas, eram, por assim

dizer, a regra geral; todavia, algumas dessas práticas confundem-se em

suas origens com ações menos criminosas.

Tais práticas, nos diversos idiomas, em sua origem, revelam. que não há

uma diferença nítida entre ação e crime, surgindo logo depois a idéia de

pecado, ou seja, desobediência aos deuses.

Todas as línguas convergem no sentido de nos apresentar a rapina e o

assassinato como a primeira fonte da propriedade, aliás, um dos aspectos

do darwinismo social, como veremos oportunamente.

Algumas práticas comuns entre os selvagens foram criminalizadas no curso

da civilização, como, por exemplo, o aborto. Em certas épocas, a

es­cassez de alimentos, as dificuldades de vida e outros fatores

constituíram motivos, entre os primitivos, para a prática do abortamento.

O aborto premeditado, desconhecido dos outros animais, foi comum entre

os selvagens, tanto nas primitivas tribos orientais, como na América,

através de expedientes rústicos, tais como, pancadas redobradas no

ventre.

Contemporaneamente, algumas tribos aborígenes brasileiras conservam a

prática do aborto da forma acima referida /(in Direitos Huma­nos na

Amazônia, /publicação do Inst. dos Ad. Brasileiros, ps. 226 e 227,

RJ,1997).

As mesmas causas do aborto tornaram freqüente o infanticídio, entre os

primitivos; sacrificava-se aquele que vinha logo após o primogêni­to ou

o segundo, e de preferência as meninas, como ocorria na Austrália e na

Melanésia.

Na Índia, do Ceilão ao Himalaia, infanticídio é consagrado pela

religião.

No Japão e na China, segundo Marco Pólo, o infanticídio era uma for­ma

de reduzir o crescimento populacional. Da mesma maneira, na América e na

África.

Em algumas tribos da África Meridional, após o infanticídio a criança

era utilizada como isca para pegar leões; em certas regiões da

Aus­trália matavam-se as crianças e sua gordura era utilizada em anzóis,

para as pescarias.

Na América, dentre os tasmaiano, pele-vermelha e esquimó, a morte da mãe

era motivo para o infanticídio, porque o costume queria que as cri­anças

fossem enterradas com ela.

Havia outras causas para o infanticídio entre os primitivos: os

preconceitos, por exemplo, como a aversão aos gêmeos, encarados como

prova da infidelidade da mulher, pois entendia-se que o homem só podia

produzir um filho de cada vez (Lombroso, O HOMEM CRIMINOSO, pgs. 30 e

segs.)

Na África, quando as mulheres não podiam criar seus filhos,

desesperadas pela fome, jogavam-nos no rio.

O dever de assassinar os pais idosos, com mais de 70 anos,

conser­vou-se, por transmissão hereditária, como um ato de piedade,

mesmo sem necessidade, e às vezes, por acreditar-se que as qualidades e

virtudes do sa­crificado se transmitiriam aos descendentes.

Algumas vezes ocorriam sepultamentos em vida; as vítimas achavam o fato

natural e elas próprias pediam a morte, caminhando deliberadamente em

direção à cova onde deviam repousar em definitivo, ou deixadas em

abandono.

A religião ensinava que se entrava na vida futura no mesmo estado

em que se estava para deixar a Terra.

O hábito de matar os velhos e os doentes foi praticado na Europa,

Ásia, África e América.

Além do assassinato dos velhos e doentes, ocorriam homicídios de

crianças, mulheres e homens sadios, seja por motivos religiosos, seja

por instintos ferozes.

Às vezes, por ira, as disputas conjugais acabavam pelo assassinato da

mulher; o marido, após matá-la, comia o seu coração com um guisado de

cabra.

As concepções lombrosianas, inspiradas na teoria de Darwin, sobre a

criminalidade dentre os animais:

Em síntese, no tocante à comparação entre o equivalente daquilo que se

considera crime, entre os homens, e certas ocorrências em relação às

plantas, Lombroso invocou as observações de Darwin e outros naturalistas:

As plantas insetívoras (que comem insetos), cometendo assim verdadeiros

assassinatos deles, atraindo-os por meio duma secreção visco­sa, para em

seguida os devorar, como meio de se nutrir.

Outras plantas caçam os insetos à semelhança da maneira como os

pescadores preparam armadilhas para os peixes.

Essas práticas sobressaem com muito mais evidência em relação ao mundo

animal, na ânsia de nutrição, por meio do sacrificio das outras

espé­cies, e, algumas vezes, através do canibalismo, quando então o ser

humano, assim como outros animais, devoram os da mesma espécie, não só

levados por fome, como também por outras motivações, tais como a ira.

Por sua vez, Ferri distinguiu, só para o assassinato, várias

motivações entre os animais em geral.

Certos animais, por exemplo, da mesma espécie, vivem em comum, mas

os mais fortes devoram os mais fracos; isso é comum dentre os peixes.

É freqüente não só o canibalismo dentre os animais, como o infanticí­dio

e o parricídio, desmentindo-se assim os devaneios sobre o amor mater­nal

e filial entre eles.

A fêmea do crocodilo, às vezes, come seus filhotes, que não sabem

nadar.

As abelhas defendem furiosamente as colmeias, onde armazenam o

mel, produto do seu labor.

Há roedores - a fêmea do rato, por exemplo - que devoram seus

filhotes, quando molestados.

A fêmea do sagüi, às vezes, come a cabeça do filhote, ou esmaga-o

contra uma árvore, quando cansada de carregá-lo.

Dentre os gatos, as lebres, os coelhos, alguns comem seus filhotes.

O canibalismo e o parricídio são encontrados dentre as raposas,

cujos filhotes se entredevoram, freqüentemente, e às vezes devoram a

própria mãe.

Certa perversidade, rebeldia e antipatia aparecem em animais com

de­ formações cranianas, determinando maus instintos e práticas

criminosas.

A velhice toma os animais desconfiados, teimosos, perigosos,

agres­sivos, por isso são expulsos pelos companheiros e então, no

isolamento, tomam-se mais perversos.

A fúria, a ira e a raiva são comuns em certos animais, que matam seus

semelhantes, sem nenhum motivo, violando os hábitos da maioria.

Ocorrem também delitos passionais, por paixões exacerbadas, sobre­

tudo pelo amor, pela cobiça, pelo ódio.

Dentre as aves e os pássaros, às vezes, o macho destrói o próprio

ni­nho, num acesso de fúria; aves domésticas atacam o ser humano.

Durante o cio, as fêmeas, dentre certos animais, tomam-se furiosas.

Observou-se que um casal de cegonhas fazia o ninho em um

vilarejo;um dia, quando o macho estava caçando, um outro mais jovem veio

corte­jar a fêmea. Primeiro, ele foi rejeitado, depois tolerado,

finalmente acolhi­do. Posteriormente, os dois adúlteros voaram uma manhã

para o prado, onde o marido caçava rãs, e o mataram a bicadas.

Entre as cegonhas, o macho leva muito a sério o amor conjugal; quan­do

as pessoas, por divertimento, colocam ovos de galinha em seu ninho, o

macho, ao ver aquele insólito produto, se enfurece e entrega a "esposa

às ou/­/tras cegonhas, que a dilaceram”.

Têm sido observadas certas práticas, entre as formigas, semelhantes à

violência sexual, por parte dos machos adultos contra os menores, assim

como entre certas aves.

Algumas vacas substituem o touro junto às companheiras, da mesma

forma que entre algumas galinhas.

Ocorrem, também, práticas sexuais dentre animais de diferentes

es­pécies, à semelhança da bestialidade, em relação ao ser humano.

Às vezes, as cegonhas massacram os filhotes das companheiras, sob os

olhos de suas próprias mães; outras matam os membros do bando que no

momento da imigração se recusam ou não conseguem segui-las.

Dentre bois e cavalos selvagens é comum um macho enfurecer-se contra o

outro, para conseguir a supremacia sobre as fêmeas.

Há animais domésticos que têm o hábito de furtar objetos dos

bolsos de quem os acariciam.

Certos cães domésticos devoram aves ou carneiros, dissimulando e

apagando os vestígios de seu gesto.

As bebidas alcoólicas produzem nos animais sintomas semelhantes aos que

ocorrem com os homens: tomam-nos irritáveis, tontos e param de

trabalhar, passando sem escrúpulos, à pilhagem e ao latrocínio.

O consumo da carne, dentre os carnívoros, toma-os ferozes.

Embora sejam poucos os animais, dentre os gatos, cachorros,

elefan­tes, cavalos, que se mostram brigões, indomáveis, assassinos,

isso, porém, tanto quanto dentre os seres humanos, repugna aos demais.

A premeditação e a emboscada são comuns nas práticas criminosas

dentre os animais.

Os cinocéfalos (gênero de macacos de cabeça semelhante à do cão) são

perfeitos ladrões. Quando vão saquear uma plantação, colocam uma

sentinela, para que dê o alarme, no momento em que o homem se aproxima.

Esta sentinela deve ficar muito atenta, porque sabe que se falhar, seus

companheiros lhe infligirão a pena de morte (Lombroso, O /Homem

Criminoso, /ps. 4 a 25).

É importante para uma ciência que tenha um objeto e um método, exame de

seu conteúdo histórico. Na filosofia grega concebia-se a infração

contrário a coisa pública, e o delinqüen­te responsável por sua ação,

deveria sofrer uma pena como ele­mento pedagógico.

Na Idade Média, mais precisamente no começo do século XVII, a filosofia

e a teologia influenciavam o Direito Penal, havendo uma enorme confusão

entre delito e pecado, delin­qüente e pecador.

No Código de Hamurabi, no século XVI e XVII a.c., tínha­mos já as

responsabilidades distintas entre delinqüente rico e delinqüente pobre.

Não existe condições exatas de fornecer algo sistematica­mente pronto

antes do início da escola clássica, pois o que em realidade havia eram

trabalhos esparsos.

A expressão Criminologia teria sido usada pela primeira vez pelo

antropólogo francês Topinard, em 1883. Em 1885, Rafael Garofalo,

apresenta uma obra científica /A Crimino­logia./

A base fundamental do pensamento iluminista foi a partir do

reconhecimento do estado natural. No estado natural, os homens gozam de

igual liberdade e se perdem pelo contrato social, que fazem ganhar sua

liberdade civil e a propriedade de tudo que possuem.

O delinqüente que se coloca contra o contrato social é um traidor e,

portanto, é expungido do mesmo.

Cesare Bonesana, Marquês de Beccaria, é quem melhor coloca o problema do

delito e da pena. Adotam os iluministas posição crítica a respeito das

coisas existentes e também res­peito ao Estado e sua estrutura.

A Escola Clássica considera a pena um mal que deva elimi­nar outro mal.

Para a Escola Carrariana, todos os homens são iguais, livres e

racionais. Por tal fato, a pena é eminentemente retribucionista, e seu

fundamento está em ter o homem cons­purcado o social.

Nos positivistas, apesar de terem afrontado claramente os clássicos,

encontramos correntes utilitárias, além do raciona­lismo e do

cientificismo.

Foi em 1876, aproximadamente um século após o livro de Beccaria, que

tivemos a primeira edição do /Homem Criminoso, /de Cesare Lombroso.

Tínhamos aí as ciências do homem e a contribuição das /Origens das

espécies, /1859, de Darwin, e /Descendentes do homem, /1871.

Foi Comte quem destacou a importância social da ciência, e com tal

significação, da sociedade social. Tudo isso implica a contradição de

todo pensamento iluminista, cujo alicerce é a metafísica.

Como veremos adiante, o nascimento do positivismo exer­ceu

influência extraordinária não só na Criminologia, como tam­bém no

Direito Penal.

_ESCOLAS CRIMINOLÓGICAS_

*1.1) ESCOLA CLÁSSICA*

Para esta escola, a responsabilidade penal do criminoso

baseia-se em sua responsabilidade moral, e se sustenta pelo

livre arbítrio, que é inerente ao ser humano.

Para os clássicos, o livre arbítrio existe em todos os homens

psiquicamente desenvolvidos e sãos. Possuindo tal faculdade

podem escolher entre motivos diversos e contraditórios e são

moralmente responsáveis por terem a vontade livre e imperadora. O

criminoso é totalmente responsável porque tem a responsabilidade moral,

e é moralmente responsável porque possui o livre arbítrio.

* *

*Cesare Bonesana, Marquês de Beccaria*

Nasceu em Milão, em 1738 e faleceu em 1794. Educou-se

no Colégio dos Jesuítas, na cidade de Parma, tendo como cole-

gas Diderot e Voltaire, abastecendo-se intelectualmente do

ambiente da Revolução Francesa.

Revolta-se contra as arbitrariedades da justiça da época.

Em 1764, aos 27 anos, apresenta a obra* /"Dos delitos e das

penas"./* Por temer a Corte, seu trabalho foi impresso em Livorno.

Destacam-se entre os postulados fundamentais de Beccaria:

a) somente as leis podem fixar as penas para os crimes;

b) somente os magistrados poderão julgar os delinqüentes;

c) a atrocidade se opõe ao bem público;

d) os juizes não podem interpretar as leis penais;

e) deverá existir proporção entre os delitos e as penas;

f) a finalidade das penas não é atormentar o culpado, mas

impedir que agrida de novo a sociedade e, por conseqüência,

destruir a todos;

g) as acusações não devem ser secretas;

h) a tortura do acusado durante o processo é uma ignomínia;

i) o réu não deve ser considerado culpado antes da sentença

condenatória;

j) não se deve exigir do réu o juramento;

k) a prisão preventiva não é sanção, mas apenas o meio de

assegurar à pessoa do presumível culpado e, portanto, deve ser

a mais leve possível;

l) as penas devem ser iguais para todas as pessoas;

m) o roubo é filho da miséria e do desespero;

n) as penas devem ser moderadas;

o) a sociedade não tem direito de aplicar a pena de morte;

p) as penas não serão justas se a sociedade não houver empre-

gado meios de prevenir os delitos;

q) a prevenção dos delitos é muito mais útil que a repressão

penal.

Beccaria ainda afirmava que "o indulto" é o fruto da imperfeição da lei,

ou da falta de compreensão das penas.

* *

*Francesco Carrara*

O mestre de Pisa, que foi, sem dúvida alguma, o artífice da

escola clássica, afirmava:

"O homem deve ser submetido às leis penais por sua natureza moral; em

conseqüência, ninguém pode ser socialmente responsável pelo ato

praticado se moralmente irresponsável."^ [3] <#_ftn3>

"A imputabilidade moral é indispensável para a imputabilidade social".

Garrara publicou* /Programma de derecho criminal,/* surgindo dois

princípios:

a) que o principal objetivo do direito criminal é prevenir* os

*abusos por parte da autoridade;

b) que o crime não é uma entidade de fato, mas de direito.

O crime é a violação de um direito, dessa maneira escreveu

Garrara:

"Acreditei ter achado essa forma sacramental; e pareceu

que dela emanavam uma a uma todas as grandes verdades

que o direito penal dos povos cultos já reconheceu e proclamou nas

cátedras e no foro, expressei dizendo - o delito não

é um ente de fato, mas um ente jurídico. Com tal proposição

se abririam espontaneamente as portas de todo o direito criminal, em

virtude de uma ordem lógica e impreterível.

E esse foi o meu programa"^42 .

* *

*1.2) ESCOLA POSITIVA*

A escola antropológica é baseada no determinismo psicológico,

inaceitando o livre arbítrio e expungindo a responsabilidade moral dos

indivíduos.

O homem está sujeito a lei da causalidade e seus atos são

conseqüências internas e externas, que dão diretriz à vontade.

* *

*Cesare Lombroso*

Nasceu em Verona, em 6 de novembro de 1835, descendente pelo lado

paterno de judeus-espanhóis, expulsos de pátria

pêlos Reis Católicos, em 1492.

*Rafael Garofalo*

Nasceu em 1852, vindo a falecer em 1934. Publicou o livro

*/Criminologia/* em 1884, foi Ministro da Corte de Apelação de

Nápoles. Iniciando-se do /Criminoso nato,/ de Lombroso, imaginou que

houvesse sempre um delito em qualquer lugar ou época.

Do prisma do grande jurista, o ponto de partida seria sociológico.

Apesar de renunciar a uma universalidade absoluta da moral, determina

alguns instintos morais que fazem parte da espécie humana.

Classificou os delinqüentes segundo as descrições feitas por

Fedor Mijailovich Dostoievski nas obras:* /O idiota, Crime e

castigo, A Casa dos mortos, Os irmãos karamazov./*

Dessa maneira, destacou:

a) os que agridem os sentimentos de piedade (assassinos);

b) os que agridem os sentimentos de probidade, (ladrões),

c) os que infringem ambos sentimentos, como os assaltantes e os

criminosos;

d) os cínicos, que cometem os crimes sexuais.

* *

* *

*2.1) ESCOLA ECLÉTICA OU CRÍTICA*

Os seguidores dessa escola definem o conceito de crime conforme a escola

positiva ou fazem uma reprodução da escola

clássica.

Franz Von Liszt em seu* /Tratado de Direito Penal Alemão,

/*afirma:

"é o injusto contra o qual o Estado comina pena, e o injusto,

quer se trate de delito do direito civil, quer se trate do injusto

criminal, isto é, do crime, é a ação culposa e contrária ao

direito."^ [4] <#_ftn4>

Examinando-se essa definição, temos os seguintes caracteres:

1. O delito é sempre um ato humano, portanto, uma atuação

voluntária transcendente ao mundo exterior.

2. O delito é também um ato contrário ao direito, um ato

formal, que ataca um mandato de proibição de ordem jurídica,

implicando materialmente numa lesão ou perigo.

3. O delito é, finalmente, um ato culpável; melhor afirmando: um ato

doloso ou culposo de um indivíduo responsável.

O penalista alemão entende o delito como entidade jurídica.

Segundo* Turati,* o crime teria como elemento principal as

más condições econômicas da sociedade, e a miséria o fator

primordial da existência da criminalidade.

*Tarde* explica como causa do crime, as causas sociais complexas.

*Alexander Lacassagne* afirmou:

"O meio social é o caldo de cultura da criminalidade; o

micróbio é o criminoso, um elemento que não tem importância, senão no

dia em que acha o caldo que o faça fermentar. As sociedades têm os

criminosos que merecem."^ [5] <#_ftn5>

* *

*2.2) A Terceira escola*

São fundamentos da terceira escola:

1. O direito penal deveria permanecer como ciência independente,

separando-se do pensamento de Lombroso, que pretendia incluí-lo na

criminologia.

2. O grande número de causas do delito não é exclusivo da

constituição criminal do indivíduo, adotando-se a teoria da

escola francesa, que invoca o sujeito predisposto, o que irá tornar-se

em delinqüente no momento em que o meio se tornar

favorável.

3. É necessário o trabalho conjunto de penalistas e sociólogos para

atingir as reformas sociais que melhorem as condições

de vida do povo, dessa forma aceitando-se os princípios da

escola francesa (exógenos).

4. A pena é como uma coação psicológica sobre os indivíduos,

examinando-a no plano de imputáveis ou inimputáveis.

Entre aqueles que organizaram a terceira escola temos* Car-

nevale e Bernardino Alimena .*

*2.3) Escola neoclássica*

Os positivistas atacaram os clássicos, pois estes consideravam o crime

apenas uma abstração, descuidando-se dos criminosos. As circunstâncias

de idade, sexo, surdo-mudez, estados

mórbidos, coação, reincidência, tornavam nesses criminosos,

variados, os matizes da inocência ou culpabilidade.

2.4) Escola neopositiva

O ilícito jurídico do crime tem um autor que é o ser humano, ou seja,

o criminoso, que não pode ser desprezado e suprimido.

Deve-se estudar e entender o criminoso, mas acima de tudo devemos ser

cuidadosos e atentos na proteção da sociedade, não sendo injustos e

impiedosos.

Entre os neopositivistas deve-se abrir espaço para os

neo­antropologistas. A antropologia criminal lombrosiana seria

diferencial. A antropologia de Saldafía é integral e trata antes da

deformação, da ruína do indivíduo, como efeito inicial do vício e do

crime, e ao mesmo tempo, como causa de sua continuidade.

Mendes Correia, por sua vez, é antropologista e gênio, repe­le a

antropologia criminal convencido da atipia dos criminosos por serem

inclassificáveis.

A antropologia física ou psíquica é o que interessa no estudo do

delinqüente, embora tenhamos outra que estabelece as rela­ções do físico

com o moral, ou seja, a antropologia criminal.

*2.5) Escola espiritualista*

Embasa-se na Escola Clássica. Regressa ao livre arbítrio,

que foi impulsionado pela negação do criminoso nato.

Encontramos em tal escola Luchini, Vidal e Mayer.

*2.6) Escola neo-espiritualista*

* *

Colocou-se como meio termo entre o livre arbítrio e o deter­minismo.

Propunha que se é certo que o homem tem liberdade, esta não existe no

sentido amplo, mas com limitações determi­nadas pelo meio ambiente,

reduzindo essa liberdade à convi­vência social. Era defendida por L.

Proal /O *crime *e a *pena, */e o alemão De Baets.

*2.7) Escola dogmática sociológica, biossociológica de Von Liszt*

* *

Pela teoria de Von Liszt, o homem é o centro de seus estudos. Esta

Escola propôs a independência do Direito Penal, entretan­to, por aceitar

os princípios da Escola Positiva (delito como fato natural e social,

admitindo as causas endógenas e exóge­nas) e os da Escola Clássica

(delito como ente jurídico e o livre arbítrio), veio a se tornar

eclética.

Define o delito com um fato biossocial e ambiental, mas examinado

axiologicamente como ente jurídico. A pena, ape­sar de ser uma grande

preocupação para essa escola, não é um fim em si mesma, mas um meio.

Aceita a multa, a prisão condi­cional, a pena correcional e também a

absolutória.

O ESTUDO DA DELINQÜÊNCIA DEPOIS DE EN­RICO FERRI

O continuador da escola de Ferri, Felipo Grispigni (1884-1955),

destacou na Sociologia criminal, o estudo da delinqüência como fenômeno

social e, portanto, como fenômeno de massa.

Elementos gerais da delinqüência

As formas de delinqüência dependem das condições de vida de um povo, sua

religião, seus costumes, sua história e o seu progresso.

Aqueles que alcançam grande desenvolvimento são temen­tes de uma guerra

nuclear.

A tecnologia de ponta acarreta um enfraquecimento de valo­res morais,

como a prostituição. Destacamos, desde logo, a República Norte

Americana, em que os delitos se alteraram para uma atividade mais

organizada, como os crimes do colarinho branco. .

Na Inglaterra, Alemanha, Itália, França, o crescimento da delinqüência

juvenil é um fato que se agrega a sua desorganiza­ção social. Da mesma

maneira, vamos encontrar essa extensão da delinqüência na Suécia, que,

em face de uma concepção ultra materialista, impregnada do socialismo,

traz resultados bas­tante cinzentos e funestos para aquela coletividade.

O que nos chama a atenção nos países ultra desenvolvidos é a

delinqüência oculta que se eleva de forma geométrica.

*Fatores geográficos da delinqüência*

As variações de tempo consagram determinados delitos nos

países frios e nos países quentes.

Os fatores geográficos já haviam chamado a atenção de *Quételet, *e da

mesma forma afirmados por *Ferri, *que em levantamentos, confirmaram a

predominância dos delitos con­tra a pessoa nas regiões equatoriais.

Manteve-se em primeiro lugar nas regiões frias, os crimes contra a

propriedade.

*Fatores ecológicos: cidade e campo*

O criminologista *Denis Szabo, *demonstrou a relação entre a

delinqüência e o meio urbano, demonstrou que a delinqüên­cia no meio

urbano foi mais reduzida no século XIX.

Os resultados encontrados por Szabo devem ser levados em conta de uma

forma relativa, e aplicados com grande cuidado, devido as oscilações das

relações sociais.

Fatores econômicos

Cesar Herrero Herrero afirma em seu livro /Los delitos económicos, /que

"tanto o direito penal como a criminologia tem como parte de seu objeto

o conceito de delito.

O Direito Penal olha através de uma ótica normativa, a cri­minologia

trata de uma dimensão de maior amplitude".

Continua Herrero afirmando que "haverá delito econômico quando se trata

de uma conduta típica, antijurídica, imputável, culpável e punível, sob

as luzes de uma Lei pertencente ao direito econômico"48.

Niggemeier define delito econômico: "como as infrações penais que se

cometem explorando o prestígio econômico ou social, mediante o abuso das

formas e as possibilidades de configurar os contratos que o direito

vigente oferece, ou abusando dos usos e das razões de vida econômica,

embasados em alta confiança, infrações penais que, de acordo com a forma

que se cometem e as repercussões que têm, são idôneas para perturbar ou

colocar em perigo, acima do prejuízo dos particulares, a vida e a ordem

econômica" [6] <#_ftn6>.

EVOLUÇÃO DA CRIMINOLOGIA

*_ _*

A sistematização científica da Criminologia constitui esforço recente,

abrangendo inclusive o estudo de sua evolução, segundo o critério de

divisão em períodos históricos ou fases, como o fez Israel Drap­kin

/(Manual de Criminologia, /pp. 9-69).

/Precursores da Criminologia na Grécia/

/ /

Na antiga Grécia, a mitologia está repleta de condutas delituosas:

ho­micídios, roubos, violações. Zeus, por exemplo, o pai dos deuses,

pode ser considerado aquilo que Lombroso qualificou de "criminoso-nato";

ApoIo é homossexual; Poseidão, deus do mar, é outro maníaco sexual;

Vênus é men­tirosa, cruel e adúltera; Hermes, um criminoso precoce, e

assim por diante.

Dentre os pensadores gregos, que se destacaram no estudo dos problemas

criminais, encontramos algumas idéias precursoras.

Arquimedes (287-212 a.c.), grande fisico e matemático, figura como o

precursor da Criminalista, das perícias e exames criminais.

Considera-se Hipócrates o iniciador da corrente biologista da

Crimi­nologia, cujas particularidades examinamos noutra parte da

presente obra.

Por sua vez, Platão (427-347 a.c.) é considerado o precursor das

cor­rentes sociológiocas da Criminologia; assinalava que o crime é

produto do meio ambiente; a miséria é um fator criminógeno, pois produz

vadios e in­divíduos sórdidos; o ouro é causa de muitos delitos,

porquanto a cobiça égerada pela abundância, que consegue apoderar-se da

alma enlouquecida pelo desejo.

/Precursores da Criminologia em Roma/

/ /

Em Roma, Sêneca (c. 4 a.C.-65 d.C.) é considerado o criminólogo de maior

destaque; em sua análise sobre a ira, ele a considera como motor bá­sico

do crime, por isso que a sociedade está sempre em luta fratricida.

Sobre os aspectos das causas econômicas, como causa da criminali­dade,

não existe nada em Roma, salvo uma polêmica entre os que a consi­deravam

um fenômeno social e os estóicos e epicuristas, que exaltavam a pobreza,

fonte da felicidade e a força moral dos homens, pois entendiam que a

riqueza os entorpecia e corrompia.

os chamados "doutores da Igreja" e escolásticos não se ocuparam do

problema da criminalidade, até que o monge Tomás de Aquino (1226-1274)

sustentou algumas idéias próprias a respeito. Na /Sum­ma contra gentiles

/afirma que a pobreza é em geral uma ocasião de roubo. Na /Summa

Theologica, /defende o furto famélico, e, sob certos aspectos, idéias

socialistas.

Por sua vez, o monge Agostinho, embora vivesse no período de 354 a 430

d.C., é considerado um pensador medieval; para ele, a pena de talião "é

a justiça dos injustos". Sustentava que a pena deve significar uma

ameaça e um exemplo. Deve ser também u'a medida de defesa social, mas,

principal­mente, contribuir para a regeneração do culpado.

Da mesma fonna, a Astrologia - conhecida desde a Antigüidade, en­tre os

chineses, hindus, egípcios e os maias -, sustentava que o comporta­mento

se rege pelos atos e seus movimentos, influenciando assim a conduta

delituosa humana.

Aliás, desde a mais remota Antigüidade, a mitologia, a religião e

Astrologia estavam intimamente ligadas, servindo hoje de meios

auxiliares para diversas ciências. A Astrologia, por exemplo, é

considerada vestíbulo da Astronomia. .

A Demonologia, por sua vez, estudava a situação dos indivíduos lou­cos,

sujeitos a ataques de toda ordem, considerando-os possuídos pelos

de­mônios, o que permitiu inomináveis crueldades e torturas, sob o manto

de abusos da religião. Quando os algozes e torturadores dos tribunais da

Inquisição supliciavam o suspeito de heresia, faziam-no na finne e

fanática convicção de que, quebrantando as forças fisicas da vítima,

estavam com isso enfraquecendo as resistências dos demônios, os quais

supostamente dominavam os suplicados.

Assim, a Demonologia, tentando estabelecer a relação entre o corpo e a

alma humana - o orgânico e o psíquico -, preocupa-se com a "natureza e

as qualidades dos demônios"; ela tem antecedentes muito antigos, como na

religião do Irã, onde se adorava um deus bom (Ormuz) e um mau (Ahra-

Mani).

/Renascimento e a Criminologia/

/ /

O Renascimento, como se sabe, constituiu um renascer cultural,

sus­tentado pelos próprios humanistas dos séculos XIV, XV e XVI.

Em oposição aos que consideravam as "trevas medievais", os huma­nistas

exaltaram os novos tempos, em que ressurgem as Letras e as Artes:

Petraca orgulha-se de haver feito renascer os estudos clássicos, por

muitos séculos esquecidos; Boccaccio atribui a Dante o ressurgimento da

poesia e a Giotto, o renascer da pintura, e assim por diante.

Entre os filósofos e pensadores dos séculos XVI e XVII, relativamen­te à

Criminologia, destacou-se Thomas Morus (1478-1535), que foi chan­celer

de Henrique VIII.

Em sua obra /Utopia /Morus descreve a enorn1e onda de criminalidade que

assolava a Inglaterra, na época em que ele viveu, época essa marcada

pela truculência oficial, com a aplicação sumária da pena de morte.

Aliás, o próprio Morus acabou sendo decapitado por determinação de

Henrique VIII.

/A Utopia /representa a primeira crítica, fundamentada, ao regime

bur­guês em ascensão e uma análise profunda das particularidades

inerentes ao feudalismo em decadência.

A primeira parte da obra é o espelho fiel das injustiças e misérias da

sociedade feudal; é, em particular, o martirológico do povo inglês sobre

o reinado de Henrique VIII, um tirano avarento. Eram, porém, várias as

cau­sas da opressão e sofrimento do povo: a nobreza e o clero possuíam a

maior parte do solo e das riquezas públicas; estes bens permaneciam

estéreis, en­quanto a fome atormentava a população.

Além disso, nessa época, os grandes senhores mantinham na multi­dão de

vassalos, seja por amor ao fausto, seja para - como polícia particu­lar,

capangas - assegurar a impunidade dos crimes praticados pelos seus amos,

ou ainda para utilizar ditos vassalos como instrumentos de violência

contra os habitantes da vila. Essa vassalagem era o terror do camponês e

dos trabalhadores em geral.

Por outro lado, o comércio e a indústria na Inglaterra não tinham muita

expansão antes das descobertas de Vasco da Gama e Colombo. Assim, as

gerações se. sucediam sem finalidade, sem trabalho, sem pão. A

agricultura estava em ruínas, desde que a nascente indústria da lã,

prometendo lucros espantosos, fez com que terras imensas fossem

transformadas em pasta­gens para carneiros. Em conseqüência disto, u'a

multidão de camponeses viu-se reduzida à miséria, provocando a

multiplicação da mendicidade, vagabundagem, roubos e assassínios.

/Período da Antropologia Criminal (1876-1890)/

/ /

Paralelamente ao desenvolvimento das Escolas de Direito Penal sur­giram

diversas teorias, que constituíram as bases da sistematização

cientí­fica da Criminologia, no século XIX.

Sob certo aspecto, as discussões estiveram centradas, em parte, no

en­foque filosófico acerca do binômio livre arbítrio e determinismo, em

rela­ção às condutas delituosas do ser humano, e de outro lado na

questão antropológica, no ativismo.

Malgrado a vulnerabilidade de suas teorias, acerca do crimino­so-nato,

Cesar Lombroso (1835-1909) desenvolveu uma série de estudos e pesquisas,

que polarizaram as atenções do mundo científico de então, quando, em

1876, ele publica o seu momentoso livro o /Homem Delinqüen­te, /onde

aborda, inclusive, aspectos relacionados à criminalidade em geral,

dentre as diversas espécies animais, como vimos anteriormente.

Dentre os fundadores da Escola Positiva, em Direito Penal, conside­ra-se

Lombroso o antropólogo, Garofalo o jurista e Ferri o sociólogo.

Incontestavelmente, Lombroso teve o mérito de contribuir para a

sis­tematização científica da Antropologia Criminal, com o que desviou a

atenção do fato criminoso - até então a preocupação máxima dos

crimina­listas - abrindo o caminho para o surgimento da Escola Positiva,

em oposi­ção à Escola Clássica.

/Período da Sociologia Criminal /(1890-1905)

Este período evolutivo da Criminologia se confunde com o nome de scola

Francesa ou de Lyon, ou das teorias do meio ambiente. Estas teorias

compreendem todas as concepções sociais e ambientais que se levantaram

contra as concepções lombrosianas, as quais se centravam na idéia de que

s fatores endógenos, ou seja individuais, predominavam na conduta do

ind­ivíduo, como decorrência do atavismo, resultando no criminoso-nato.

Para a Escola Francesa, ao contrário, eram os fatores exógenos, isto é,

ambientais, os mais importantes em relação à conduta do indivíduo,

levan­do-o ao crime, em determinadas circunstâncias.

Para essas teorias contribuíram as idéias de Augusto

Comte(798-1857), os estudos de Quetelet, Emílio Ducpétiot (1804-1868).

/Período da Política Criminal ou Fase Eclética (de 1905 às Tendências

Atuais das Teorias Criminológicas)/

/ /

Esse período se caracteriza por uma espécie de trégua na discussão

inflamada, resultante do entrechoque de idéias entre as teorias

francesas e italianas, sobre as teorias lombrosianas.

Surgiram três Escolas:

1) A Terza Scuola

2) A Escola Espiritualista

3) A Escola de Política Criminal

/Criminologia Tradicional ou Criminologia Clássica. Propostas ou

Programas de erradicação da miséria. Cestas básicas/

/ /

A Criminologia Tradicional ou Criminologia Clássica engloba diferentes

matizes ou vertentes, originários todos, direta ou indiretamente, da

fonte comum: a Escola Positiva.

Para a Criminologia Tradicional ou Clássica há, fundamentalmente, certos

comportamentos humanos considerados maus, em si, apenados em virtudes de

normas que são, supostamente, produto de um consenso coleti­vo, segundo

as concepções da democracia burguesa, o liberalismo políti­co-econômico.

Em suma, a Criminologia Tradicional ou Criminologia Clássica se revela

estacionária, imobilista. Não atenta para o fundamental: a perma­nente

crise crônica do sistema capitalista, decorrente dos antagonismos e

contradições insuperáveis, inerentes ao próprio sistema.

CRIMINALIDADE E CIÊNCIAS AFINS

O termo enciclopédia se aplica a qualquer obra que abranja todos os

ramos do conhecimento.

Nesse sentido, destacaram-se os cognominados enciclopedistas fran­ceses,

elaboradores da teoria do liberalismo (século XVIII), que serviu de

fundamento ao advento do Estado liberal, após a Revolução Francesa

(1789).

Dentre esses enciclopedistas notabilizaram-se D'Alembert, Diderot,

Buffon, Hume, Montesquieu, Rousseau e Helvetius, que procuraram, antes

de tudo, "a distinção entre a justiça divina e a justiça humana,

pugnando pela soberania popular contra o absolutismo medieval, pelos

direitos e ga­rantias individuais contra o Estado totalitário do Direito

divino" (cf. Rober­to Lyra, /Novíssimas Escolas Penais, /ps. 5 a 8).

Essa época foi considerada o período humanitário do Direito Penal, a

partir da publicação da obra de Cesar Bonecasa (1738-1794), marquês de

Beccaria, nascido na Itália, trabalho esse intitulado /Tratado dos

Delitos e das Penas, /quando o autor contava 26 anos de idade, por volta

de 1764; modestamente, ele afirmou que escreveu dita obra sob a

inspiração dos en­ciclopedistas franceses.

Seja como for, acentua Enrico Ferri, nem os romanos, com sua

extra­ordinária intuição para os fenômenos jurídicos - intuição essa

consubstan­ciada no acervo notável que legaram à posteridade no campo do

Direito Civil-, nem os juristas da Idade Média lograram estruturar uma

teoria ci­entífica em matéria criminal, como sistema filosófico /(La

Sociologia Cri­minelle, /ps. 2 e 3).

Daí afirma-se que os romanos foram gigantes em matéria de Direito

Civil, porém, pigmeus no tocante ao Direito Penal.

/As disciplinas que compõem a Enciclopédia das Ciências Penais/

/ /

Partindo do quadro e da esquematização formulados por Luis Jiménez de

Asúa, com relação à classificação das ciências penais - a Enciclopé­dia

das ciências penais -, em seu /Tratado de Derecho Penal /(Tomo *I, p.

*92), diversos autores têm elaborado variantes dessa classificação, com

li­geiras modificações de somenos importância, quanto ao agrupamento e

na­tureza dessas ciências (Luis Rodrigues Manzanera- /Criminologia, /pp.

58, 82 e segs.).

Essas ciências - como conjunto enciclopédico - podem ser agrupadas e

classificadas, segundo a sua natureza, da seguinte forma:

/Ciências histórico-filosóficas /

História do Direito Penal

Filosofia do Direito Penal

Direito Penal Comparado

/Ciências causal-explicativas /

Antropologia Criminal

Biologia Criminal

Psicologia Criminal

Antropologia é a ciência do homem, como ser social e animal.

A Antropologia se divide em dois amplos campos de estudo: um se refere à

forma física do homem, o outro a seu comportamento aprendido.

Chamam-se, respectivamente, Antropologia Física e Antropologia Cultural.

A Antropologia Criminal baseia-se nos princípios gerais da Antropologia,

Psicologia, Patologia, Psiquiatria, Biologia, Anatomia, Eugenia,

Embriologia e Biotipologia.

A Biologia Criminal é a ciência que trata dos seres vivos ou organismos,

suas origens, natureza e evolução.

Psicologia Criminal é o ramo da Psicologia que estuda as manifestações

psíquicas, através do estudo e da classificação dos processos psíquicos

do homem delinqüente.

Psicanálise Criminal é o ramo da Psicanálise que se dedica ao estudo da

personalidade do delinqüente, partindo das angústias e dos complexos de

culpa que o afligem, levando-o à procura da bebida, da droga,

enveredando pelos caminhos do crime, para a solução dos seus problemas

íntimos.

Sociologia Criminal é a ciência que estuda o fenômeno criminal do ponto

de vista da influência do meio social sobre a conduta humana criminosa.

*(ESTRESSE)**

TRANSTORNO DE ESTRESSE PÓS-TRAUMÁTICO*

terrorismo, guerra, violência pessoal, seqüestro, etc.

O medo pode matar, e isso não é nenhuma novidade na medicina. A

ansiedade, que é a versão civilizada do medo, também mata. Os atos de

violência, em qualquer de suas formas, desde violência coletiva, como é

o caso da guerra, dos atentados, das violações de direitos, etc, até a

violência individualizada, como são os assaltos, os estupros, a tortura,

etc. podem ser comparados à uma espécie de câncer da alma.

As vítimas diretas ou indiretas (familiares, testemunhas, etc) da

violência correm um risco de desenvolverem algum transtorno emocional em

torno de 60%, enquanto a porcentagem da população geral tem este mesmo

risco reduzido a 20%.

As Vítimas do Terrorismo e Transtornos Mentais.

Carmem Leal, Presidente da Sociedade Espanhola de Psiquiatria, reconhece

que as situações catastróficas como aquelas ocorridas no World Trade

Center, podem aumentar muito a incidência do Transtorno de Estresse

Pós-traumático. Alerta que nem /todo o mundo/ está sofrendo do

Transtorno de Estresse Pós-traumático. Estar angustiado, ansioso ou

“nervoso”, estar reagindo emocionalmente de uma maneira algo estranha

por alguns dias não significa ter, obrigatoriamente, Transtorno de

Estresse Pós-traumático”.

Algumas observações têm constatado que só um terço das pessoas expostas

a estas situações traumáticas, não apenas às situações que envolvam

terroristas, mas também as catástrofes naturais, acidentes viários e,

inclusive, a violência doméstica, tem probabilidades de apresentar o

Transtorno de Estresse Pós-Traumático (Shalev, 1992). Outras pesquisas

chegam a 54% (Weisaeth, 1989).

Sabe-se hoje, serem muito freqüentes as seqüelas psico-traumáticas nas

pessoas afetadas por atentados terroristas. Shalev (1992) encontra 33%

de Transtorno de Estresse Pós-Traumático em vítimas civis israelitas.

Medina et al. cita outros autores, como, por exemplo, Loughrey, que

encontra 23% de Transtorno de Estresse Pós-Traumático em 499 vítimas do

terrorismo em Irlanda do Norte, Abenhaim, com incidência de 18 % de

Transtorno de Estresse Pós-Traumático em 354 vítimas de 21 atentados

produzidos na França de 1982 a 1987 e, finalmente, Weisaeth, para quem a

incidência do Transtorno de Estresse Pós-Traumático chega a 54% em

vítimas do terrorismo e da tortura.

O diagnóstico do Transtorno por Estresse Pós-Traumático baseia-se nos

seguintes sintomas básicos:

1. Atitude psíquica de reviver o trauma, através de sonhos e de

pensamentos durante a vigília;

2. Comportamento de evitação persistente de qualquer coisa que lembre

o trauma e embotamento da resposta a esses indicadores;

Estado afetivo hiperexitado persistentemente.

Do ponto de vista clínico, é bem possível que os Transtornos Fóbicos

dominem o quadro, como veremos abaixo, apresentando medo exagerado e

sofrível para sair de casa ou para freqüentar lugares públicos se a

vivência foi bomba, incêndio ou coisa assim. Também são freqüentes as

Depressões persistentes com autodepreciação e sentimentos de ser uma

carga para os demais.

*Quadro Clínico do Transtorno por Estresse Pós-Traumático*

*Sintomas*

%

1. Tensão no corpo

95

2. Mal estar em situações que recordam o trauma

90

3. Sentimentos depressivos

90

4. Freqüentes mudanças de humor

90

5. Dificuldades para conciliar ou manter o sono

88

6. Sobressaltos com ruídos ou movimentos imprevistos

88

7. Se irrita ou enfada com mais facilidade

82

8. Tendência ao isolamento dos demais

81

9. Sonhos desagradáveis ou pesadelos sobre o acidente

69

10. Sentimentos de culpa, auto-acusações

39

Seja devido a Depressão, seja pelo próprio Transtorno por Estresse

Pós-Traumático, o paciente sente seu futuro desolador, turvo, e sem

perspectivas. Depois da experiência traumática, a pessoa com Transtorno

por Estresse Pós-Traumático mantém um nível de hiperatividade e

hipervigilância crônica, com reação exagerada aos estímulos

(sobressaltos, sustos) e descontrole emocional, tendendo ora à

irritabilidade, ora ao choro.

Todos esses estudos sugerem que, de fato, é provável que alguns tipos de

eventos sejam mais traumáticos que outros e produzam taxas e gravidades

diferentes de Transtorno de Estresse Pós-Traumático. Outra observação

importante nesses trabalhos é que o Transtorno de Estresse

Pós-Traumático que aparece nas vítimas da violência terrorista não tem

preferência em relação ao sexo, sendo acometidos de igual maneira tanto

homens como mulheres diante dos atentados sobre a população civil.

O CIDADÃO COMUM E O SEU DIREITO À LEGITIMA DEFESA

Para os defensores do desarmamento, as armas são como coisas vivas com

vontade própria. Eles descrevem armas como se elas tivessem braços,

pernas e vontade própria. Eles falam sobre "armas roubando lojas "; e

"armas matando pessoas". Para usar o "pensamento" dessa nova classe de

defensores dos grupos anti-armas, e para usar as palavras como eles

usam, deveríamos acreditar que carros vão a bares, ficam bêbados e então

correm para matar pessoas. Como "motoristas bêbados não matam pessoas,

carros matam pessoas"; Deverá acreditar que martelos e madeiras

constroem casas por vontade própria. Como "pessoas não constroem casas,

martelos e madeiras constroem por vontade própria". Para essa classe,

cada arma é realmente algum tipo de Exterminador, e quando ninguém está

olhando, crescem braços e pernas nas armas e elas saem dos armários para

matar pessoas. Todos acham que o controle das armas será a solução para

todos os problemas. Quando o "controle das armas" chegar, não haverá

mais roubos de carros, acabarão os assaltos , não haverá mais crimes,

cessarão os nascimentos ilegítimos, todos os traficantes desaparecerão e

o mundo será bom. Muitos deles pensam que animais são mais importantes

que pessoas. Eles se preocupam mais em proteger animais do que proteger

pessoas. (1)

/OBS: Mesmo no Brasil, matar animais silvestres é um crime inafiançável

, enquanto que o agressor poderá responder em liberdade se matar uma

pessoa./

Serão as armas a causa da violência? Menor número de armas será igual a

menor número de crimes? Muitas opiniões tem surgido, a maioria movida

por fatores pessoais na qual a pessoa coloca o seu próprio sofrimento ou

histórias que ouviu contar.

Automóveis matam mais do que qualquer outro meio violento .

Atropelamentos matam 30 por dia.

No ano de 1995 , 25.513 brasileiros morreram por acidentes de transito.

Os alvos principais foram os pedestres (43,3% - 11052) seguidos por

condutores (34.3% - 8754) e por passageiros (22,4% - 5.707) .Entre 1965

e 1973, na Guerra do Vietnã, um dos mais encarniçados combates deste

século, morreram 45.941 soldados americanos. A média foi de 5.104 baixas

por ano - pouco menos da metade dos 11.052 brasileiros fulminados por

atropelamentos. Não estamos falando dos que ficaram inválidos, e nem dos

custos desses atropelamentos.

Em Porto Alegre, de janeiro a agosto de 1996, 52 pedestres morreram

atropelados. (2)

Na BR-386 com 445 Km de extensão, temos os seguintes dados:

* - Uma pessoa morre a cada 3,5 dias ;

* - Uma pessoa fica ferida a cada 10 horas ;

* - A cada 6 horas ocorre um acidente ;

* - O custo com atendimento médico - hospitalar a acidentados em

estradas federais no país custa cerca de US$ 22 milhões por

ano.(19)

Na BR-290 com 725,6 Km, temos os seguintes dados:

* - Uma pessoa morre a cada 6 dias;

* - Uma pessoa fica ferida a cada 11 horas;

* - A cada 5 horas ocorre um acidente;

* - Um acidente custa uma média de US$ 27 mil à União, incluídos

neste valor gastos com patrulheiros e danos à carga,

principalmente quando são tóxicas. (20)

Será que as causas foram os veículos? Ou será que as causas foram as

pessoas imprudentes, irresponsáveis ou as leis que não são cumpridas e

que levam as pessoas a confiarem na impunidade; o desrespeito à vida dos

outros; a falta de educação e de princípios morais; ou seja muitas podem

ser as causas, mas certamente não foram os meios. Pois, qualquer

automóvel parado na garagem, não sai sozinho para atropelar alguém.

*Estatística Canadense :*

O numero de mortes ocasionadas por carros no Canadá em 1991 foi de 3882.

O numero de mortes ocasionadas por armas de fogo em 1990 no Canadá foi

de 66.

O custo do seguro mostra que armas de fogo são consideravelmente menos

perigosas que automóveis. A National Firearms Association oferece um

seguro de $2.000.000,00 por apenas $4,75 por ano. O seguro de um

automóvel varia de $400 a $2000 por ano. Todos as taxas de seguro estão

baseadas em estudos atuariais sobre riscos e histórias de acidentes.

Carros versus Armas de fogo:

* - Você não necessita uma licença de motorista para comprar um

carro (ou gasolina)

* - Você não necessita referencias para comprar um carro.

* - Você não necessita se submeter a uma ficha policial para comprar

um carro.

* - Você não necessita justificar a compra de um carro.

* - Você não necessita ser membro de uma Associação ou Clube para

ter um carro.

* - Você não necessita guardar o seu carro trancado em uma garagem

fechada.

* - Você pode ter quantos carros você desejar. (32)

Muitas manchetes de jornal nos chamam a atenção, demonstrando que o

numero de mortes por outros meios, que não as armas de fogo, são em

grande número:

* - "Preso o homem que matou com a pá " (21)

* - "Bebeu e matou com faca... " (22)

* - "Menor esfaqueia marceneiro " (23)

* - "Família é assassinada a facadas " (24)

/Mutatis mutantis/, com as armas de fogo ocorre o mesmo . Nenhuma arma

por livre vontade mata alguém. Todos estão cansados de ouvir, mas poucos

param para pensar numa frase que diz: Armas por si só não matam pessoas,

pessoas matam pessoas. *O Papa João Paulo II declarou: "Quem mata é o

homem, não a sua espada ou seus mísseis"*.

O cardeal-arcebisbo, de São Paulo, Dom Paulo Evaristo Arns, defendeu um

maior numero de policiais nas ruas, com mais armas. (25)

Portanto não é tirando os meios que resolve o fato. Mesmo porque , o dia

em que as "armas forem considerados fora da lei , somente os fora da lei

terão armas".

Desarmar a população? Que população? A que paga impostos e mantém o

Governo? A que deseja ordem e progresso como diz em nossa bandeira? Ou a

população de assaltantes, criminosos, marginais que proliferam,

transformando o País num caos e colocando o trabalhador honesto numa

prisão albergue , da qual ele pode sair pela manhã para trabalhar e

voltar logo para casa e ficar trancado entre grades e portões de ferro.

Conforme estatísticas do Departamento de Armas, Munições e explosivos (

DAME ), de Porto Alegre, nos últimos 3 anos, das pessoas com porte de

arma, somente duas se envolveram em confrontos, sendo que uma foi

legitima defesa e a outra foi o chamado disparo acidental. Portanto, os

tiroteios que ocorrem estão sendo realizados por marginais e por armas

clandestinas, pois sabemos que o numero de armas clandestinas é muito

maior que o numero de armas legais.

O contrabando ocorre em grande escala.

No Fantástico, foi mostrado a venda de armas clandestinas (desde

metralhadoras até fuzis de assalto) numa favela do Rio de Janeiro.

Porque não desarmar esses marginais?

Porque querer tirar do cidadão de bem o seu legítimo direito de defesa?

O Estado não possui condições de dar proteção ao cidadão que paga

impostos para ter segurança. Seria o caso de perguntar se isso não

estaria incluso no código do consumidor, no qual o cidadão está pagando

por um serviço que não está tendo. E mesmo assim o Estado que deveria

por lei proteger o cidadão, ainda deseja colocá-lo frente a frente com o

marginal, e ainda por cima desarmado?

Se o Estado não pode devolver a vida, não tem o direito de tirá-la. E

está tirando quando nega a legitima defesa ao cidadão.

A Policia não é onipresente, isto é, não pode estar presente o tempo

todo em todo o lugar. Normalmente ela chega após o fato ocorrido.

Podemos ter certeza de que se fosse realizado um plebiscito para

sabermos a opinião da população sobre o desarmamento, todos os marginais

votariam a favor, pois assim o "trabalho" deles ficaria mais fácil, uma

vez que somente eles teriam armas.

Existe uma questão crucial nas leis sobre controle de armas. Qual o seu

verdadeiro efeito?

Mais vidas serão salvas ou perdidas? Elas deterão o crime ou o

encorajarão? Para providenciar uma resposta mais empírica, foi realizado

um estudo sobre uma lei de controle de armas, - a permissão para o porte

de arma oculta, ou seja -sem ser visível.

Trinta e um Estados Americanos deram aos seus cidadãos o direito de

portar armas caso não possuíssem ficha criminal ou historia de doença

mental. O professor John R. Lott Jr., ( University of Chicago Law

School) juntamente com David Mustard ( graduado em economia pela

University of Chicago), analisaram as estatísticas criminais do FBI num

total de 3.054 Condados Americanos entre 1977 e 1992. Os achados foram

dramáticos.

O estudo mostrou que os Estados reduziram os assassinatos em 8,5%, os

estupros em 5%; os assaltos à mão armada em 7% e os roubos com armas em

3%. Se esses Estados tivessem aprovado essa lei antes, teriam evitado

1570 assassinatos, 4.177 estupros; 60000 assaltos à mão armada e 12000

roubos.

Para ser mais simples : "Os criminosos respondem racionalmente a

tratamento intimidatório." (John R. Lott Jr e David Mustard)

Preocupados com a real escalada da violência, logo ao inicio dos anos

80, políticos e autoridades ( tanto anti quanto pró-armas) autorizaram o

Departamento de Justiça Norte Americano a entabular uma pesquisa

nacional entre os criminosos, tentando descobrir-se como eles pensavam

sobre os diversos aspectos ligados direta e indiretamente ao teor de

suas "atividades".

Segundo o professor John Lott Jr e David Mustard, o fato de pessoas

portarem armas ocultas mantém os criminosos incertos quanto as suas

vitimas pois não sabem se estão armadas ou não. A possibilidade de

qualquer um poder estar carregando uma arma torna o ataque menos

atrativo. Os estudos mostraram que enquanto alguns criminosos evitam

crimes potencialmente violentos após a lei do porte de arma discreto,

eles não necessariamente abandonam a vida criminal. Alguns dirigem-se

para crimes no qual o risco de confronto com uma vítima armada é menor.

De fato, enquanto a diminuição de crimes violentos contra vitimas

portando armas diminui, crimes contra a propriedade aumentam. (ex. Roubo

de automóveis ou maquinas de vender). Isto certamente é uma substituição

que a sociedade pode tolerar.

Numa enquete com mais de 3.000 policiais em resposta a uma pesquisa

realizada pela associação beneficente da Policia da Georgia, mais de 90

% dos policiais disseram que leis para o controle de armas não ajuda o

trabalho policial, porque essas leis são dirigidas aos cidadãos

honestos, ao invés dos criminosos. A comunidade policial da Georgia

também afirmou que eles sentem que o proprietário de uma arma legalizada

procura aprimorar-se na educação com armas, treinamento e segurança. Os

oficiais foram unânimes em suas convicções de que leis limitando a posse

de armas pune cidadãos honestos, enquanto criminosos são deixados livres

para obter armas ilegais. Os comentários retornaram com algumas

sugestões incluídas :

* - "Controle de armas ? Não ! Punição aos infratores? Sim! (não aos

cidadãos de bem)."

* - "Eu acredito que as leis existentes necessitam ser reforçadas

com punições mais duras e os crimes cometidos com qualquer arma,

deveriam também ser punidos em toda a extensão da lei".

* - " Cidadãos honestos devem receber os direitos dados pela

Constituição. Um policial não tem nada a temer de um cidadão

honesto."

* - "O problema que nós estamos enfrentando são pobreza e drogas,

não armas. O Governo Americano deveria se preocupar mais com

segurança do transito, câncer, AIDS e álcool, os quais matam muito

mais pessoas a cada ano". (6)

Vitimas de violência geralmente são pessoas fisicamente mais fracas.

Permitindo uma mulher (habilitada) portar uma arma para sua defesa, faz

uma grande diferença quando abordada por um marginal. Armas são um

grande equalizador entre o fraco e o agressor. Um estudo sobre 300.000

portes de arma emitidos entre primeiro de outubro de 1987 e 31 de

dezembro de 1995, na Florida - USA, mostrou que somente 5 agressões

armadas envolvendo essas pessoas foram cometidos nesse período e nenhum

dessas agressões resultou em morte.

Alguns perguntam: *"Discussões de transito entre pessoas armadas pode

resultar em morte ?"

*Em 31 Estados americanos, sendo que alguns permitem o porte de arma há

décadas, existe somente um relato de incidente armado (no Texas), no

qual a arma foi usada após um acidente de carro. Mesmo neste caso, o

júri achou que o uso foi em legitima defesa - o proprietário da arma

estava sendo surrado pelo outro motorista. (John Lott Jr e Davis

Mustard).

Na mesma pesquisa dos Drs. Wright e Rossi, entrevistando 6.000 Sheriffs

e oficiais policiais até o nível administrativo, sobre como eles viam as

armas em poder dos civis.

* - Mais de 76 % dos policiais entrevistados declararam que o uso de

uma arma por cidadãos ao defender uma pessoa, ou sua família, era

algo muito eficaz;

* - Mais de 86 % deles declaram que, caso não estivesse trabalhando

no cumprimento da Lei, teria uma arma para sua proteção .

Estudos realizados na Florida, Oregon, Montana, Mississipi e

Pennsylvania demonstraram que pessoas que são bons cidadãos e que

desejam se submeter ao processo do porte de arma não transformam-se de

uma hora para outra em psicopatas assassinos quando recebem a permissão

para portar armas.

*Dois terços de todos os homicídios canadenses não envolvem armas de

fogo.*

Estrangulamentos, facadas e surras contribuíram para a maioria dos

homicídios.

Álcool e drogas estiveram presentes em 50% de todos os homicídios em

1991. Historicamente o álcool tem sido estimado como o fator de maior

contribuição em 2 de cada 3 homicídios no Canadá.

Armas de fogo representam menos de 2% de todas as causas de mortes no

Canadá.

Raios mataram mais canadenses em 1987 do que proprietários legais de

armas.

No Canadá, entre 1961 e 1990, menos de 1% de todos os homicídios

envolveram armas de fogo legalmente registradas.

*Canada - Causas de mortes –1992*

*Homens *

*Mulheres*

*Total*

*Causas de mortes*

39290

36921

76211

Doenças Circulatórias

30481

25167

55648

Todos os tipos de câncer

9411

7252

16663

Doenças Respiratórias

3774

3450

7224

Doenças Digestivas

1559

2034

3593

Distúrbios Mentais

2376

1061

3437

Colisão de Veículos

1932

727

2659

Suicídio sem Armas de fogo

985

1153

2138

Quedas Acidentais

991

59

1050

Suicídio com armas de fogo

309

176

485

Homicídio sem armas de fogo

167

108

275

Homicídio sem arma de fogo ou branca

178

69

247

Homicídio com arma de fogo

* - Antes de 1968, quando qualquer um podia legalmente adquirir

qualquer arma, nossas taxas de crimes eram a metade do que tem

sido desde 1974. Comparando dois períodos de 20 anos, um onde uma

pessoa podia legalmente possuir qualquer arma, e outro com "leis

restritivas "- , de 1974 a 1993, a taxa de homicídio no canadá foi

2,4 assassinatos por 100.000 pessoas e de 1946 a 1965 foi cerca de

1.1 por 100.000.

O numero de armas é um sintoma e não uma causa. Se armas produzissem

assassinatos, então Suíça, Israel e Noruega deveriam ter taxas

semelhantes aos EEUU, visto possuírem um grande numero de armas. A lei

Canadense de controle de armas foi efetivada em 1978.

* - Taxa de aumento de crimes violentos no Canadá entre 1977 e 1991:

89%

* - Taxa de aumento de crimes violentos nos EEUU entre 1977 e 1991:

58%.

Na ausência de armas de fogo, os criminosos acham outros meios ou outros

tipos armas. Nenhuma lei em nenhuma cidade, estado ou nação, reduziu o

crime violento ou diminuiu as taxas em comparação com outras jurisdições

sem essas leis.

*OS QUATRO ELEMENTOS RELACIONADOS AO FENÔMENO CRIMINAL: DO CRIME, DO

DELINQÜENTE, DAS PENAS E DA VÍTIMA*

* *

/Elementos do fenômeno criminal/

/ /

Consideram-se elementos do fenômeno criminal os componentes deste, ou

seja, o crime, o criminoso, a pena e a vítima.

Historicamente, a Escola Clássica do Direito Penal (em que se desta­cou

Francesco Carrara, Itália, 1805-1888) considerava /elementos clássicos

/dessa ciência penal o crime e a pena, enfatizando assim esses dois

aspectos do fenômeno criminal, ou seja, a gravidade do fato, consistente

na violação da norma dessa natureza, com a conseqüente sanção imposta

pelo poder competente do Estado.

Esse entendimento orientou as codificações penais surgi das no

século XIX, como no caso do nosso Código Criminal de 1830.

Aliás, a denominação Código Criminal- em lugar de Código

Penal­demonstra, por si só, a ênfase atribuída ao elemento crime; na

atualidade, alguns penalistas ainda preferem essa terminologia.

Mais tarde, porém, a Escola Positiva (em que se destacaram

Lombro­so e Ferri) começou a chamar a atenção sobre o /delinqüente,

/como ser vivo e efetivo, aparecendo assim como o "protagonista da

justiça penal", como o apresentou Ferri, considerando-o em sua

"personalidade individual, em sua identidade biológica e em sua

realidade como ser profundamente de­pendente do meio social em que vive".

Daí a oportunidade da afirmação de Gabriel Tarde:

"Nenhum de nós pode se gabar de não ser um criminoso-nato,

relati­vamente a um estado social determinado, passado, futuro ou

possível."

A partir daí, o delinqüente passou a ter um papel destacado no Direito

Penal, suscitando a atenção dos criminólogos, filósofos, sociólogos,

pena­listas e outros, no sentido do esforço de elaboração de normas

legislativas específicas, pertinentes ao sujeito ativo da infração

penal, figurando assim como terceiro elemento do fenômeno criminal.

Nesse sentido, surgiram as normas inscritas nos Códigos Penais, como

aquelas referentes à individualização da pena, periculosidade,

apli­cação de medida de segurança, como ressaltamos noutro trabalho

/(Comen­tários ao Código Penal, /Parte Geral, p. 46).

O /quarto elemento do fenômeno criminal/

Contemporaneamente, a vítima, sujeito passivo da infração penal, foi

classificada como o quarto elemento do fenômeno criminal, pelos motivos

que indicaremos, noutra parte da presente obra ao tratar das

peculiaridade e da situação daquela.

Em suma, os quatro elementos acima elencados constituem o centro das

preocupações das ciências penais, sob as diferentes angulações, próprias

de cada uma delas, como veremos oportunamente.

A propósito, convencionalmente, o termo penalista serve para desig­nar o

estudioso, professor, tratadista de Direito Penal, enquanto o vocábulo

criminalista se aplica ao causídico, advogado que se dedica às causas

cri­minais, cujo sucesso profissional costuma proporcionar-lhe larga

fama.

/Conceito de Crimonogênese/

/ /

A Criminogênese é o capítulo da Criminologia que estuda os meca­nismos

de natureza biológica, psicológica e social, através dos quais se

en­gendram e desencadeiam os comportamentos delituosos.

Trata-se, portanto, dum esforço que requer concorrência

interdisci­plinar, de natureza sociológica, econômica, filosófica,

política, médica, psicológica para a conceituação da Criminogênese.

Sob esse aspecto, o psicológico, por exemplo, entrega-se à tarefa de

compreender o crime e descobrir por motivação: "Estudos psicanalíticos

modernos vieram comprovar que o delinqüente e aquele que jamais

infrin­giu a lei não são diferentes morfologicamente no sentido de

Lombroso. São diversos na maneira de dominar os impulsos anti-sociais,

presentes nos cri­minosos e nos que não o são. Dessa forma, o

delinqüente realiza no plano real os próprios impulsos anti-sociais

inconscientes. Já o indivíduo social­mente adaptado tem maiores

possibilidades em reconhecer que a realiza­ção daqueles impulsos

redundará em seu próprio prejuízo e no da comunidade" (Luiz Ângelo

Dourado /-Raízes Neuróticas do Crime, /p. 15).

Por sua vez, o político, o criminólogo, o sociólogo, e assim por

dian­te, nas suas respectivas áreas de conhecimento, enfocarão a questão

crimi­nal, buscando a pesquisa de suas causas, bem como os meios de sua

prevenção e modos de tratamento do criminoso, e assim por diante,

contri­buindo para o aprimoramento da Criminogênese, como lembramos

alhures /(Criminologia, /ps. 127 e segs.).

/ /

/A dinâmica do delito e /o /itinerário do crime /(iter-criminis). /As

variáveis/

/ /

Segundo os princípios tradicionais de Direito Penal, o delito apresen­ta

regularmente o chamado /iter-criminis /(itinerário do crime), o qual é

ini­ciado pela simples cogitação impunível /(nuda cogitatio),

/seguindo-se a preparação /(conatus remotus) /só punível quando em si

constitui ilícito penal; adiante a execução /(conatus proximus) /e a

consumação /(meta opta ta)./

Nesse contexto, apresenta-se a seguinte indagação, formulada por Mezger:

o delito é um produto da disposição e da índole genuína do delin­qüente

e do meio ambiente, ou seja, uma resultante dos fatores endógenos e

exógenos?

Em outras palavras, como se desenvolve a dinâmica do delito? Discussões

acaloradas e intermináveis se desencadearam a respeito, isto

é, sobre a relação recíproca de ambos os tipos de causas e sobre o

predomínio das causas internas - as denominadas /Teorias da disposição

/- e das causas externas - as denominadas /Teorias do meio /- no advento

de delito.

Hoje, de acordo com a concepção da dinâmica do delito, tanto as cau­sas

pertinentes à /disposição, /como ao /meio /não são realidades unívocas,

homogêneas, admitindo-se outras formas de interpretação do fenômeno

delituoso, eis que umas disposições influem sobre as outras, das mais

dife­rentes maneiras.

Há, por exemplo, /disposições natas /e /predisposições, /em função das

/disposição herdada ou disposição germinal; disposição adquirida /ou

/per­sonalidade /do sujeito, em deternlÍnado momento.

Em suma, há concorrência duma série de aspectos, englobando cau­sas e

fatores, que culminam com o. desencadeamento do delito (Mezger,

/Criminologia, /ps. 249 e segs.).

Assim, pode verificar-se a ocorrência duma série de causas e fatores

criminógenos, propícios à prática delituosa, mas a interveniência ou

inci­dência de outros aspectos ou circunstâncias - as chamadas variáveis

- aca­bam influindo no sentido de impedir a conduta anti-social, fazendo

com que os freios inibitórios prevaleçam, ou seja, ocorra o predomínio

daquilo que Benigno *Di *Tullio denominou forças crimino-repelentes,

contra as for­ças crimino-impelentes /(Tratado de Antropologia Criminal,

/ps. 13 e 209).

O tema em apreço enseja a polêmica jurídico-penal acerca da con­dição,

causa e concausa do crime, como fato humano, como veremos em seguida.

/Polêmica jurídico-penal acerca da condição, causa e concausa do crime,

como fato humano/

/ /

Sem pretender aprofundar a apreciação do tema em apreço, vale, to­davia,

ressaltar a opinião de Nélson Hungria a respeito:

"(...) o crime, no seu aspecto .objetivo, é /umfato humano,

/compreen­dendo dois /momentos: /uma /ação /(voluntário movimento

corpóreo) ou omissão (voluntária abstenção de movimento corpóreo) e um

/resultado /(evento de dano ou de perigo)".

Entre "esses dois /momentos /deve existir, condicionando a

/imputatio facto, /uma relação de causa e efeito".

A controvérsia jurídica gira em tomo de saber quando a ação ou omis­são

tem o suficiente relevo de causa; e nessa indagação pululam as teorias,

que podem ser classificadas em dois grupos:

a) teorias que não vêem diferença entre condição e causa;

b) teorias que diferenciam causa e condição, buscando estabelecer

critérios para dentre as condições destacar a causa /(Comentários ao

Códi­go Penal, /voI. *I, *tomo *lI, *ps. 57 e segs.).

Concluiu Hungria, sustentando nada importa que haja cooperado ou­tra

força causal, pois não existe diferença entre causa e concausa, entre

cau­sa e condição, entre causa e ocasião, equivalendo-se em sua

eficiência causal todas as forças, que concorrem para o resultado, pois

o sistema do nosso Código Penal é constmído sobre a teoria da

equivalência das condi­ções: não distingue entre condição e causa."

Causa é toda /conditio sine qua non" /(ob. e loco cits.).

Por sua vez, preleciona Aníbal Bruno: "o resultado é o termo final de

uma cadeia de condições sucessivas ou concomitantes. O homem que

con­corre com uma dessas condições sob a fonna de ação ou omissão

reputa-se ter produzido o resultado desde que sem ela este não pudesse

ocorrer" /(Di­reito Penal, /*I, *tomo 1°, ps. 304, 305, 321 e 322).

De acordo com Giulio Battaglini, concausa é o antecedente que dis­põe

apenas de efiç;iência parcial, vale dizer, de /per si /só insuficiente

/(Direi-­to Penal, /1° voI., p. 216).

O tema relaciona-se ao disposto no art. 13, § § 1 ° e 2°, /a /a c, do

Código Penal, como ressaltamos noutro trabalho /(Comentários ao Código

Penal, /Parte Geral, ps. 79 e segs.).

/Classificação geral dos crimes/

/ /

A classificação geral dos crimes, ou seja, o crime apreciado quanto à

sua gravidade, moral idade, objeto, materialidade, do ponto de vista

teórico, baseia-se nas características da ação, nos efeitos que integram

o fato, no bem jurídico protegido, número e qualidade dos sujeitos

considerados em cada caso e muitas outras circunstâncias que dão lugar a

uma série de classificações: figura de dano, de perigo, materiais, de

pura atividade, unissub­sistentes, comuns, especiais.

O estudo dessas classificações contribui para a sistematização dos

di­versos títulos: delitos de comissão e de omissão; dolosos e culposos

(Se­bastian Soler - /Derecho Penal Argentino, /*I, *p. 221).

Esta classificação geral, entretanto, não deve ser confundida com a

classificação dos crimes em espécie, constante da Parte Especial dos

Códi­gos Penais, que nasceu duma necessidade prática, sendo que, com o

tempo, estabeleceram-se detem1inados princípios para a sua elaboração e

sistema­tização (Carrara - /Programa de Derecho Criminal, /Parte Geral,

voI. *I, *ps. 109 e segs.).

A classificação geral dos crimes tem sido tratada pelos diferentes

autores de maneira não muito uniforme, como ressaltamos noutro trabalho

/(Comentários ao Código Penal /- /Parte Geral, /ps. 51 e segs.).

Apresentamos a classificação que segue, como expressão eclética das

teo­rias a respeito dessa matéria:

/Quanto à previsão legal, segundo a gravidade (crime /e /contravenção)/

/ /

a) sistema tripartido: baseado na divisão crime, delito e contravenção,

como o sistema adotado na França;

b) sistema bipartido: baseado na divisão crime e contravenção, como

o sistema adotado na Itália, Brasil;

c) sistema unitário: não comporta as divisões acima previstas, como

o

sistema adotado na Argentina, México, e extinta URSS.

/Quanto à intenção/

/ /

a) dolosos: quando o agente quer o resultado ou assume o risco

de produzi-lo;

b) preterdolosos ou preterintencionais: quando há dolo no anteceden­te

(crime principal) e culpa no conseqüente (crime acessório), como no

fur­to ou roubo (crime principal) e receptação (crime acessório);

c) culposos: quando há culpa /stricto sensu./

/ /

/Quanto à materialidade/

/ /

a) simples: modalidade que não apresenta elementos acidentais, como o

homicídio simples;

b) materiais ou de resultado: são os que se tomam perfeitos com a

po­sitivação do resultado, como característico do tipo legal, com a

inequívoca lesão do bem jurídico protegido, como no caso do furto da

coisa comum, na violação do domicílio, a extorsão mediante seqüestro;

c) de lesão ou dano: aqueles que só se consideram consumados, quan­do

ocorre, no mais das vezes, uma lesão efetiva de um bem ou interesse

pe­nalmente tutelado; neles o dolo é de dano, por exemplo, a calúnia, a

difamação, a injúria, o constrangimento ilegal;

d) de perigo: aqueles em que não é necessário que ocorra um dano efetivo

e concreto, bastando a simples existência da ação criminosa, como o fato

de ter em depósito substância entorpecente, ilegalmente;

e) instantâneos: aqueles em a atividade delituosa termina no momen­to

preciso em que o seu efeito se produz, como no furto, nas ofensas

físicas;

f) permanentes ou contínuos: aqueles em que o ato deles constitutivos

não sofre interrupção, permanecendo o agente em estado de criminalidade

ou de violação ininterrupta da lei penal; em tais casos, a consumação se

protrai ou interrompe, dependendo da vontade do agente, ou de flagrante,

como o cárcere privado, a ocultação de menor. É claro que, se o agente

se livrar do flagrante, nem por isso estará isento de responsabilidade

criminal, a ser apurada através de inquérito criminal e subseqüente ação

penal;

g) instantâneos de efeitos permanentes: aqueles cuja atividade

delituosa se configura em determinado ato, cujos efeitos perduram, como

a bigamia;

h) complexos: quando uma infração penal envolve outra, distinta, alheia

à intenção do agente, como a morte da pessoa visada e ferimento de outra;

,

i) continuados ou sucessivos: aqueles em que o autor pratica vários atos

sucessivos e conexos, materialmente distintos, com uma só intenção e

resolução dolosa, como o agente que furta dum mesmo porta-talheres,

várias peças, em dias diferentes, dentro de breve espaço de tempo;

j) transeuntes: aqueles que não deixam vestígios, como a injúria

ver­bal, a violação de domicílio;

1) não transeuntes: aqueles que deixam vestígios, como o

homicídio, a lesão corporal;

m) privilegiados: aqueles cometidos em virtude de relevante valor

so­cial ou moral /(delictum privilegiatum /ou /delictum exceptum), /como

o ho­micídio privilegiado; o crime consistente em receber de boa-fé,

como verdadeira, moeda falsa ou alterada, e a restitui à circulação,

depois de co­nhecer a falsidade;

n) qualificados: aqueles que se revestem duma forma mais grave, em

virtude de ocorrerem circunstâncias que assim o qualificam, como o

homi­cídio qualificado, o aborto qualificado;

o) distanciados: aqueles cuja ação e o resultado se separam no tempo ou

espaço, como a sonegação ou destruição de correspondência, a extor­são,

a extorsão mediante seqüestro;

p) formais: quando a intenção do agente se presume do seu próprio ato,

que se reputa consumado independentemente do resultado que possa

produzir, como a falsificação de moeda, seja ou não posta em circulação;

q) putativos ou imaginários: aqueles em que o agente considera

erro­neamente que sua conduta constitui crime, quando, na verdade não é,

como no caso em que alguém pensa ter alvejado certa pessoa, quando na

verdade foi outrem que o fez; .'

r) putativos por obra do agente provocador: quando, de forma insidio­sa,

uma pessoa provoca o agente, levando-o a praticar o crime, ao J?esmo

tempo que adota providências com a finalidade de evitar a consumação do

mesmo; são os casos de flagrante preparado;

s) de sangue: aqueles cuja execução causa derramamento de sangue,

com o emprego de arma de fogo, instrumento perfurocortante;

t) hediondos: aqueles que se revestem das características dos

qualifi­cados e de sangue.

/Quanto ao sujeito/

/ /

a) comuns: quando há violação do preceito penal, imposto

indistinta­mente a todos, praticado por qualquer indivíduo. Por oposição

a crime es­pecial, de mão morta;

b) próprios: diz-se daqueles que só podem ser praticados por

determi­nada categoria de pessoas, pressupondo no agente qualidade

pessoal e par­ticular condição jurídica, como os crimes falimentares,

que só podem ser praticados pelo devedor comerciante; os crimes

praticados por funcionários públicos;

c) de mão própria: aqueles em que todos os elementos do tipo penal devem

ser realizados pessoalmente pelo agente, sendo assim impossível a figura

do concurso de agentes. /São semelhantes aos delitos próprios, pois

também aqui apenas as pessoas tipicamente referidas podem ser autoras.

/Todavia, nos delitos próprios é possível a participação de terceiro,

enquan­to nos delitos de mão própria tal não acontece. Assim, são

delitos próprios e simultaneamente de mão própria o infanticídio, o

abandono ou exposição de infante, /causa honoris, /o peculato;

d) unissubjetivos ou individuais: aqueles em que a totalidade dos atos

típicos podem ser praticados por um único autor, como a injúria verbal;

e) plurissubjetivos ou coletivos: aqueles em que são dois ou mais os

autores, distinguindo-se, porém, duas subdivisões, ou seja, os

unilaterais ou convergentes ou de conduta convergente, nos quais as

várias participa­ções se orientam em um mesmo sentido, como no crime de

quadrilha ou bando, e os bilaterais ou plurilaterais em que as várias

participações são contrapostas, como no caso de rixa;

f) de mão morta: aqueles que só podem ser praticados pela pessoa

in­dicada, em função do próprio tipo, como no caso do adultério, do

abandono material;

g) funcionais: aqueles cometidos por quem se acha investido de um

oficio, ou função pública, quando no exercício desta e relativamente a

esta, como os crimes praticados por funcionários públicos;

h) especiais: aqueles que exigem como elemento integrativo uma qualidade

ou condição especial do agente, como no caso dos crimes funcio­nais,

falimentares, militares;

i) multitudinários ou coletivos: aqueles que são praticados por

multi­dão em tumulto, contra pessoas ou coisas, por ocasião de

manifestações públicas, greves;

j) bilaterais: aqueles para cuja consumação se exige o encontro de

vontades de dois agentes, como a receptação;

1) habituais: os que são praticados seguidamente pelo mesmo autor, com a

mesma uniformidade e o mesmo objetivo, como a falsa identidade, o

exercício ilegal da profissão de médico, dentista, advogado;

m) passionais: aqueles em que o agente é impulsionado por uma pai­xão ou

emoção violenta e irreprimível: o ciúme, um amor egoístico ou

con­trariado, um ultraje à honra.

/Quanto ao objeto/

/ /

a) contra a coisa pública: embora no Direito Penal atual e divisão

clássica do direito romano - /delicta publica /e /delicta privata /- não

tenha a mesma importância, consideram-se crimes contra a coisa pública

aqueles que afetam determinados bens ou interesses eminentemente de

ordem pública, tais como os crimes contra a incolumidade pública, contra

a seguran­ça dos meios de comunicação e transporte e outros serviços

públicos, contra a saúde pública;

b) contra a coisa privada: aqueles que afetam exclusivamente os bens ou

pessoas privados, subdivididos em crimes de ação pública e de ação

privada;

c) contra a economia popular: aqueles que resultam em lesão de

eco­nomia popular, previstos em legislação especial;

d) políticos: aqueles que têm feição exclusivamente política; na

práti­ca, hoje, não mais existe essa modalidade, pois, o político está

ligado ao so­cial, ao econômico;

e) político-sociais: a distinção entre crime político e crime

políti­co-social provém do Projeto do Código Penal de Ferri (Itália,

1921). "Antes do surto da grande indústria e do socialismo, que é fruto

seu, os cri­mes que visavam à organização social tinham feição

exclusivamente políti­ca. Esta, porém, passou para o segundo plano. A

estrutura econômica é que é hoje principalmente atacada. A

característica específica da delinqüência político-social é ser marcada

pelo selo da mais incontestável abnegação, do altruísmo mais puro e

idealístico." /(Virgílio de Sá Pereira)./

f) militares ou castrenses: aqueles próprios, praticados por militares,

contra a hierarquia, a ordem jurídica, o dever, a segurança, a

subordinação ou disciplina militares, previstos na legislação militar;

g) crimes de guerra: aqueles que violam os princípios e as leis. Que

re­guIam a guerra, praticados por militar ou assemelhado que é:

participar de um conflito armado;

h) falimentares: aqueles praticados pelos comerciantes, cuja

falência é considerada fraudulenta;

i) principais: aqueles que antecedem necessariamente outros, sem o que

estes não podem existir, como o roubo (principal) em relação à

recepta­ção (acessório);

j) acessórios: aqueles que exigem um outro como principal e dos quais

são dependentes, como o assassínio a fim de assegurar a prática do

roubo, a violação de domicílio igualmente com o fito de roubo;

1) sexuais: aqueles praticados para satisfazer o impulso erótico ou

ten­dências libidinosas;

m) de lesa-pátria: os crimes de alta traição, quando atentam contra a

segurança e a soberania nacionais, por meio de inteligência com

potências inimigas, durante o estado de guerra ou greve convulsão social;

n) pluriofensivos: são aqueles que ofendem a mais de um bem jurídi­co

tutelado pela lei penal, como o roubo.

/ /

/Quanto à conduta/

/ /

a) comissivo: também chamados de ação; caracterizam-se por /umfa­cere,

/ou seja, a prática de atos positivos, contrários à lei penal, como o

fur­to, o estupro;

b) omissivos: consistem em um /non facere, /ou seja, em deixar de fa­zer

o que a lei penal obriga, como o abandono material;

c) comissivos por omissão ou omissivos impróprios: consistem em

produzir, por meio de uma omissão um resultado definido na lei como

cri­me; no caso, a omissão é em si mesma incriminada, pois o que

caracteriza a responsabilidade penal é ter o agente faltado a um dever

jurídico de agir para impedir o resultado, como o caso da mãe que, por

privar o filho, re­cém-nascido, de alimentação, deixa-o morrer;

d) comissivos e omissivos: também chamados delitos de conduta /mista,

/pois se expressam necessariamente em duas formas, isto é, positiva e

negativa, ambas cooperantes, como o parto suposto (comportamento

co­missivo no ato de apresentar o filho de outrem a registro e omissivo

na ocultação da filiação verdadeira);

e) necessários: aqueles que são praticados em estado de necessidade, em

legítima defesa, em estrito cumprimento de dever legal ou no exercício

re­gular de direito;

f) de ímpeto: também chamado /ex impetu, /caracterizam-se pelo de­sígnio

delituoso instantâneo ou repentino, motivado por cólera, paixão ou

terror, sem preceder deliberação, determinação ou raciocínio, ou seja,

/per moto imprevisto./

/ /

/ /

/Quanto ao processo executivo/

/ /

a) em grau de tentativa: diz-se crime tentado quando iniciada a

execu­ção o crime não se consuma por circunstâncias alheias à vontade do

agente;

b) consumados: o crime é consumado quando nele se reúnem todos os

elementos de sua definição legal;

c) frustrados: "quando exaurida a ação o agente não logra obter o

re­sultado perseguido; a ação pode exaurir-se antes da total realização

típica (tentativa perfeita), coincidir com o momento consumativo, ou

então /ir além /deste, mas sem determinar nova realização típica, e.g.,

homicídio em que a vítima recebe 11 facadas, morrendo da primeira; neste

exato momento temos o tipo consumado, porém a ação vai exaurir-se em

mo­mento posterior."

d) imperfeitos ou tentativa perfeita: aqueles que não foram consuma­dos

por ter sido interrompidos, ou mal executados, ou, ainda, porque era

inidôneo e o meio empregado pelo agente. São também chamados crimes

falhos ou frustrados;

e) perfeitos /(delictum pefeito): /aqueles que se revestem de todos os

elementos imprescindíveis à sua existência real, e em cuja execução, até

sua consumação, a intenção direta do agente foi inteiramente satisfeita.

/Quanto ao concurso de agentes/

/ /

a) conexos: são aqueles praticados -1) ao mesmo tempo, por diversas

pessoas reunidas; 2) em conseqüência de um pacto previamente

estabeleci­do, embora o delito seja perpetrado em diferentes tempos e

lugares; 3) como meio de execução de outros, ou como expediente para

procurar a im­punidade; 4) quanto têm com outra infração uma estreita

interdependência, ou nexo de tal natureza que se torna impossível

apreciá-Ios isoladamente, cindindo a prova;

b) de concurso facultativo ou simplesmente co-autoria: são os crimes em

que a participação de dois ou mais agentes não constitui elemento

fun­damental para configuração do delito;

c) de concurso necessário: são os crimes que exigem para a sua

confi­guração o concurso de duas ou mais pessoas, quer dizer, a própria

descrição típica exige o concurso, como nos crimes coletivos (caso da

quadrilha OU bando) ou nos bilaterais, sendo que nestes uma das pessoas

pode não ser culpável, como nos crimes de adultério e bigamia.

/ /

/Quanto aos atos que compõem a execução/

/ /

a) unissubsistentes: são aqueles cuja execução se compõe de um só ato, o

'qual coincide com a consumação, não admitindo assim a tentativa,

podendo-se citar o perigo de contágio venéreo, a omissão de socorro,

vili­pêndio de cadáver.

b) plurissubsistentes: são aqueles cuja execução se compõe de vários

atos ou fases sucessivos, no tempo ou no espaço, como os crimes

distancia­dos ou a distância, de que são exemplos, a sonegação ou

destruição de cor­respondência, a extorsão, a extorsão mediante

seqüestro.

/ /

/Quanto à persecussão criminal/

/ /

a) de ação penal pública;

b) de ação penal condicionada; c) de ação penal privada.

(Giuseppe Maggiore - /Derecho Penal, /voI. *I, *ps. 295 e segs.; João

Mestieri - /Teoria Elementar do Direito Criminal, /Tom. *I, *ps. 189 e

segs.; Orlando Mara de Barros - /Dicionário de Classificação de Crimes,

/ps. 14 e segs.; Roberto Lyra - /Direito Penal Normativo, /p. 96).

/ /

/Classificação dos crimes em espécie/

/ /

Como salientamos anteriormente, a classificação dos crimes em es­pécie

decorre duma necessidade prática de sistematização, não só para o estudo

da natureza dos mesmos, bem como para a sua codificação, obser­vando-se

algumas variações termino lógicas nos Códigos Penais dos dife­rentes

países, quanto às classes e subc1asses daqueles.

Daí a denominação adotada pelos Códigos Penais, ou seja, Parte Especial,

que estabelece a classificação dos crimes em espécie, compreen­dendo-se

como /espécies /as partes do /gênero, /sendo que este abrange várias

daquelas, conforme os critérios jurídicos, políticos, filosóficos,

sociológi­cos e econômicos, adotados pelo legislador.

Nessa ordem de idéias, o Código Penal (1940) estabeleceu, em sua Parte

Especial, a seqüência de Títulos em que classifica os crimes em espé­

cie, com os respectivas rubricas, a saber: Titulo I - Dos Crimes Contra

a Pessoa (arts. 121 a 154); Titulo II - Dos Crimes Contra o Patrimônio

(arts. 155 a 183); Título III - Dos Crimes Contra a Propriedade

Imaterial (arts. 184 a 196); Título IV - Dos Crimes Contra a Organização

do Trabalho (arts. 197 a 207); Título V - Dos Crimes Contra o Sentimento

Religioso e Contra o Respeito aos Mortos (arts. 208 a 212); Título VI -

Dos Crimes Contra os Costumes (arts. 213 a 234); Título VII - Dos Crimes

Contra a Fa­mília (arts. 235 a 249); Título VIII - Dos Crimes Contra a

Incolumidade Pú­blica (arts. 250 a 285); Título IX - Dos Crimes Contra a

Paz Pública (arts. 286 a 288); Título X - Dos Crimes Contra a Fé Pública

(arts. 289 a 311); Tí­tulo XI - Dos Crimes Contra a Administração

Pública (arts. 312 a 359).

Cabe ressaltar que, além dessas espécies de crimes, existem outras,

constantes da legislação penal extravagante, ou seja, previstas em leis

es­pecíficas, elencando determinados tipos penais, em decorrência do

proces­so de desenvolvimento político, econômico e social.

Haja vista, dentre outros textos legais, a Lei n° 4.898, de

09.12.1965­Regula o direito de representação e o processo de

responsabilidade admi­nistrativa, civil e penal, nos casos de abuso de

autoridade; Lei n° 5.726, de 29.10.1971 - Dispõe sobre medidas

preventivas e repressivas ao tráfico e uso de substâncias entorpecentes

ou que determinem dependência fisica ou psíquica, e dá outras

providências; Lei n° 8.072, de 25.07.1990, com altera­ções introduzi das

pelas Lei n° 8.930, de 06.09.1994 e Lei n° 9.695, de 20.08.1998,

dispondo sobre os crimes hediondos; Lei n° 9.455, de 07.04.1997 - Define

os crimes de tortura.

Com efeito, a miséria e a pobreza não constituem causas ou fatores

de­terminantes, fatais, para que o indivíduo se tome delinqüente,

bandido, assal­tante, narcotraficante, haja vista que, se assim fosse, a

maioria da população mundial enveredaria por essas práticas delituosas,

posto que dita maioria é carente, excluída, de acordo com as

estatísticas existentes a respeito.

Por outro lado, era de se esperar que, dentre as pessoas pertencentes às

famílias abastadas, e que recebem esmerada educação, jamais ocorres­sem

desvios de comportamento, práticas criminosas; entretanto, isso não se

verifica, pois muitas delas cometem não só delitos típicos do

"colarinho­branco", como também infração penais comuns, ou seja, aquelas

que os juristas burgueses e pequenos-burgueses consideram peculiares às

"classes subalternas" da sociedade, isto é, o proletariado.

/A Patologia Social. Neuroses. Socioses. Forças crimino-impelentes/

/ /

Como assinala J. Alves Garcia, Patologia é a Ciência dos processos

mórbidos, de suas causas, das alterações estruturais ou funcionais do

orga­nismo, e da sua evolução. Todo processo patológico resulta da

interação de causas endógenas e externas, às quais se contrapõem as

defesas do organis­mo. Todo processo passa pelo clímax e atinge a fase

crítica ou crise. Esta termina pela resolução, pela cura ou

restabelecimento da homeostase (esta­do de equilíbrio), por estado

enfermiço permanente, ou pela morte /(Psico­patologia Forense, /ps. 157

e segs.).

Por analogia, prossegue o referido autor, chama-se Patologia Social ao

estudo das desorganizações ou desarmonias internas da sociedade,

so­madas às pressões externas. Então, o grupo intui o anormal, acusa o

senti­mento da mudança brusca da estrutura social, do conflito de

culturas, das transformações, ou do ritmo acelerado da evolução

histórica.

A crise histórico-social ocorre quando, por um conjunto de

circuns­tâncias, a situação anteriormente aceitável, toma-se daí em

diante intolerá­vel, seja por fatores sociais, religiosos, políticos,

econômicos, ou estes simultaneamente.

Ora, as psicoses e as neuroses têm origem em desregulações ou lesões do

sistema nervoso ou do organismo, sendo certo que a vida psíquica

resul­ta do jogo perpétuo das influências exteriores ou ambientais e das

condi­ções internas. "Nenhum fenômeno mental, normal ou patológico, pode

ser eXclusivamente endógeno, mas também nenhuma influência exógena tem a

sua eficácia característica se não encontra um organismo preparado.

Con­vencionou-se, por isso, ,dizer que certas afecções mentais são

predominan­temente /endógenas, /enquanto outras não sobretudo

/exógenas"./

Partindo desses princípios, o referido autor chama /socioses /aos

dis­túrbios psíquicos ou orgânicos que resultam, predominantemente, das

transformações bruscas das estruturas sociais e culturais.

Em suma, esse quadro social constitui uma força crimino-impelente,

conceituada noutra parte da presente obra.

Assim, o quadro social contemporâneo, em escala internacional, re­vela

bruscas alterações em sua estrutura sócio-cultural, com profundo

re­flexo com relação às doenças mentais e orgânicas, a saber:

a) Aumento do infarto do miocárdio e do alcoolismo femininos, de­pois

que as mulheres foram expostas às mesmas tensões emocionais a que estão

sujeitos os homens, na luta pela sobrevivência e afirmação social;

b) Agravação da alcoolomania, sob a forma de /Delirium tremens, /de­vido

às vivências da solidão e da desesperança; carências alimentares;

c) Transformação da psicose maníaco-depressiva, com a quase desa­parição

das grandes crises de excitação, a maior incidência da síndrome

melancólica, sob várias formas e graus;

d) Transformações dos delírios esquizofrênicos, de tipo

místi­co-religioso e cosmogênico, em delírios hipocondríacos, técnicos,

cósmi­cos e astranáuticos;

e) Redução dos sistemas mentais das psicoses e neuroses, e maior

in­cidência de fenômenos psicossomáticos, ou organoneuróticos;

f) Aumento extraordinário, em âmbito mundial, das toxicomanias,

sobretudo, nos jovens.

Diante desse quadro, conclui que existe uma relação direta entre o

progresso tecnológico e o desenvolvimento da agressividade humana,

in­vocando a opinião de Arnold Toynbee: "O processo atual, em aceleração

desordenada da tecnologia, aumentou agora em grau alarmante a brecha as

camadas consciente e inconsciente da psique humana" /(Psicopatologia

Forense, /ps. 463,465,481 e 482).

/ /

/Exacerbação das contradições sociais /e /seus reflexos sobre a

violência generalizada/

/ /

O fato é que os desdobramentos do processo de evolução capitalista, em

escala internacional, a sua interação com os fenômenos político,

jurídi­co, sociológico intensificaram de tal forma a exploração do

trabalho, que exacerbaram ao máximo as contradições sociais e a luta de

classes, aumen­tando as desigualdades e injustiças sociais, a miséria, a

fome, em contraste com o luxo e a ostentação duns poucos, que

monopolizam a terra, os gêne­ros alimentícios, os medicamentos.

Considere-se ainda os que exploram o tráfico de drogas, de armas,

mulheres, e de menores - tudo isso mantido graças à operação de regimes

políticos autoritários, de índole militar -, de tal modo que, como num

plano inclinado, a sociedade capitalista chegou ao ponto em que se

encontra, ou seja, aquilo que alguns chamam de /síndrome da violência,

/que outra coisa não é senão uma situação próxima duma con­vulsão social

de proporções incalculáveis, com um desfecho imprevisível, assumindo, em

certos casos - como no Brasil -, aspectos de verdadeira guerra civil, ou

zona fronteiriça dela.

Efetivamente, como salienta Israel Drapkin, a civilização ocidental, com

as suas gigantescas cidade e a enorme concentração demográfica, está

tomando o homem neurótico. Esse modelo de civilização produziu um tipo

humano fisico e organicamente mal dotado, propenso à enxaqueca, à

calví­cie, ao nervosismo, à frigidez sexual na mulher e à impotência no

homem /(Manual de Criminologia, /ps. 151 e 152).

Acresce que o homem traz em si um curioso paradoxo: a primitivida­de do

seu esqueleto e do seu organismo - ou seja, o conjunto de condições

biopsicológicas - impõem-lhe um ônus inferiorizante, pois a patologia

hu­mana é a mais fértil e variada de toda a narrativa viva: nenhum outro

animal é mais vulnerável (J. Alves Garcia - ob. cit., p. 470).

/ /

/A desnutrição, a fome e a violência estrutural da sociedade

capitalista, em concomitância com a criminalidade/

/ /

A desnutrição, por sua vez, pode acarretar graves conseqüências. Em

/Menores e Loucos /afirmou Tobias Barreto: "O homem é o que come".

George Guilhermet asseverou: "Sem ir até a dizer com Brillat Sa­varin -

dize-me o que comes e dir-te-ei quem és - a alimentação exerce

in­fluência fisiológica, psicológica e social" /(apud /Roberto Lyra

­/Novíssimas Escolas Penais, /ps. 13 e 176).

Num livro candente - /Geopolítica da Fome /- escreve Josué de Cas­tro:

"Fustigado pela necessidade imperiosa de comer, o homem esfomeado pode

exibir a mais desconcertante conduta mental. Seu comportamento

transforma-se como o de qualquer outro animal submetido aos efeitos da

fome." E lembra que cerca de 2/3 da humanidade vive sob regime de fome

crônica, subnutrida, contando-se dentre milhões de criaturas as que têm

morrido em conseqüência desse flagelo, pois, sinistramente, conforme o

adágio popular: /A mesa do pobre é escassa mas o leito da miséria é

fecundo /(ob. cit., ps. 6, 34, 60 e 95).

Nunca é demais recordar a célebre decisão absolutória, proferida pelo

tribunal francês de Chateau- Thierry, presidido pelo juiz Magnaud,

magis­trado que passou à posteridade como o "bom juiz", ocasião em que

foi ab­solvida a inditosa Luiza Menard, num caso de furto famélico, por

ter-se apropriado dum pão, pois se encontrava com fome, sem trabalho e

dinhei­ro, tendo a seu cargo um filho, como lembramos alhures /(Justiça

/e /Crimi­nalidade, /ps. 79 e segs.).

As doenças mentais, por exemplo - uma porta larga para os desvios de

conduta, especialmente de natureza criminosa -, têm múltiplas causas, a

começar pelas carências alimentares, desde o período de gestação,

agra­vando-se naturalmente com a subnutrição nos primeiros anos de vida,

como lembramos noutro trabalho /(Extinção das Prisões /e /dos Hospitais

Psiquiátricos, /p. 140).

A propósito, como observou Antônio Alfredo Fernandes, de "um contingente

pré-escolar de 22 milhões e 500 mil crianças, apenas 20% re­cebem

assistência das áreas de saúde e nutrição; 70% são subnutridas e

desnutridas, com as células nervosas do cérebro irremediavelmente

afeta­das", sugerindo inclusive a abertura de uma Comissão Parlamentar

de Inquérito na Câmara Federal para investigar o assunto e criar uma

legisla­ção para a área pré-escolar, "única saída para que o Brasil

deixe de ser um país de não inteligentes" /(Jornal do Brasil, /14.04.78).

Ora, em tais casos, a tendência é no sentido de que essas crianças, se

sobreviverem, constituirão no futuro, como adultos, débeis mentais,

im­prestáveis para o trabalho útil e fecundo, enfim; um peso social

morto.

Observa Hans von Hentig, com lógica irretorquível: já que três-quartos

de todos os crimes são crimes contra a propriedade, torna-se clara a

importância da condição econômica individual. Muitos outros cri­mes são

causados indiretamente por dificuldades econômicas, pois a fome, o frio,

ou a vida dos cortiços não melhoram o controle dos nossos atos /(Cri­me,

Causes and Conditions, /p. 96).

Daí a advertência de von Liszí: "A influência das circunstâncias sociais

e, sobretudo, econômicas sobre a vida dos indivíduos começa muito tempo

antes do seu nascimento.

Remediai as circunstâncias econômicas desfavoráveis e salvareis,

ao mesmo tempo, o futuro das novas gerações.

É, pois, evidente que as circunstâncias sociais e, especialmente,

eco­nômicas determinam a marcha da criminalidade" /(apud /Roberto Lyra

­/Novíssimas Escolas Penais, /p. 171).

Por seu turno, a violência estrutural e institucional dos regimes

políti­cos autoritários, ditatoriais, ao impor um modelo econômico

elitista, no in­teresse das multinacionais - com o objetivo de

privilegiar uns poucos, com salários principescos, a fim de que

constituam a clientela consumidora de produtos supérfluos - acabam

gerando desigualdades sociais e injustiças escandalosas, provocando

agitação social, greves, descontentamento e in­conformismo generalizado,

situação essa que é aproveitada pelas forças con­servadoras e dominantes

da sociedade, para justificar o desencadeamento da repressão

político-social, aplicação de medidas de exceção, decretação de estado

de sítio, suspensão dos direitos e garantias constitucionais, como

ocorreu no Brasil, pós-1964.

Daí por que, acerca do chamado crime político-social, salientou

Cris­pigni que as maiores conquistas no sentido do aprimoramento das

institui­ções democráticas terem sido alcançadas justamente por essa

espécie de crimes.

Não se pode ignorar que a queda das tiranias, a abolição da servidão da

gleba, a igualdade civil e política, os direitos do homem, a melhoria

das condições de vida do proletariado etc. não teriam sido possíveis sem

o ím­peto dos crimes político-sociais /(apud /Nélson Hungria -

/Comentários ao Código Penal, /voI. *I, *Tomo 1 °, p. 185).

/ /

/Características próprias da violência no meio urbano e no rural/

/ /

No tocante ao proletariado urbano brasileiro, submetido à violência

permanente do modo de produção capitalista, estima-se o seu número em

12.500.000 de trabalhadores, enquanto o proletariado rural, submetido a

essa violência estrutural, é estimado em 4,9 milhões, ou seja, 1/3 da

forma de trabalho agrícola, segundo dados da década de 1980.

Na área rural, devem ser acrescentados os assalariados temporários,

chamados "bóias-frias", trabalhadores rurais esses que vivem nas

periferi­as dos centros urbanos, sendo que a sua integração nos

processos produti­vos é eventual, ocorrendo somente nas épocas de maior

atividade agrícola (geralmente nas colheitas), e que correspondem à

categoria mais aniquila­da da classe trabalhadora brasileira, atingindo,

aproximadamente, 10 mi­lhões de pessoas; esses trabalhadores estão,

ainda, sujeitos à expropriação por parte dos intermediários ou

contratadores dos serviços, junto aos em­presários agrícolas,

intermediários esses cuja alcunha - "gatos" - bem identifica a sua ação

rapinante (Juarez Cirino - ob. cit., ps. 92 e 93).

Cumpre salientar que as alterações desordenadas no meio rural, a

substituição das culturas agrícolas, de subsistência, pela criação

intensiva de gado, destinado à exportação, provocam, dentre outras

conseqüências, o êxodo rural, isto é, a migração do homem do campo em

direção às cidades, onde se espera melhor sorte, para não acabar

morrendo de fome; mas no meio urbano há .outras adversidades, tais como

dificuldade em dispor do solo, para construção de moradia, até mesmo na

zona de favelas, já super­congestionada, sem falar .na falta de

ocupação, escolaridade, assistência médica, condições mínimas de higiene

e alimentação.

, O fato é que são crescentes os índices de violência no Brasil, como

as­sinalou o senador Geraldo Cândido, bastando citar o fato de que no

primeiro trimestre de 1999 registraram-se 23 mil homicídios no País, o

que permite estimar que esse número deverá ultrapassar 50 mil por ano,

futuramente.

Tal fato pode ser comparado com o que ocorre na Colômbia, em

con­seqüência da guerra civil nesse país /(Jornal do Senado,

/08.06.2001, p. 5).

O /gigantismo das cidades como fator criminógeno. Favelização/

/ /

Em resumo, todo um elenco de dificuldades angustiantes, faz com que

grande número de pessoas acabe buscando refúgio sob viadutos, nas

galerias de edifícios e embaixo de marquises, constituindo os chamados

"dormidores de rua", sem teto, encontrados nas grandes cidades, onde

pe­rambulam durante o dia, fazendo pequenos biscates, com minguados

ga­nhos, caminho esse que leva fatalmente à prática criminosa, inclusive

por parte dos menores, que vivem sob essas condições de existência, como

lembramos noutro trabalho /(Causas da Criminalidade /e /Fatores

Criminó­genos, /ps. 52 e segs.).

Ademais, os políticos demagogos têm objetivos exclusivamente

eleitoreiros, imediatistas, tais como a criação dos chamados "currais

eleitorais", urbanos e rurais, consistentes na concentração de eleitores

em determinadas áreas, na condição de "clientela cativa", favorecida com

algumas construções, especialmente habitacionais.

Daí, por exemplo, a absurda substituição de favelas em áreas impró­prias

- mangues e alagadiços -, compostas de barracos construí dos com pedaços

de folha de zinco e papelão, por outras habitações de alvenaria, como

foi o caso da denominada "favela da maré", às margens da Baía de

Guanabara, no Rio de Janeiro, ao longo da via expressa Linha Vermelha,

área essa cuja fetidez e insalubridade atingem limites insuportáveis,

devido sobretudo ao fato de a região constituir um desaguadouro de

esgotos, com elevados índices de poluição.

Acontece que ali é uma região de intenso trânsito rodoviário,

desper­tando assim os olhares daqueles que circulam, em automóveis e

ônibus, po­dendo desse modo revelar admiração por aquelas novas

construções, obra de determinado político, sem considerar as

inconveniências acima apontadas.

Ora, o que o bom senso e a coerência recomendavam era um entrosa­mento

entre os governos municipais, estaduais e federal, no sentido de

construções habitacionais, prioritariamente, em áreas rurais, próximas

aos centros urbanos, de modo que as mesmas se destinassem ao cultivo de

hor­tigranjeiros e criação de animais de pequeno porte, destinados à

alimenta­ção, quer dos moradores desses conjuntos, quer para efeito de

venda a terceiros.

Em suma, a construção de conjuntos habitacionais, destinados a

po­pulações carentes, nos moldes acima expostos, agrava a problemática

do congestionamento e superpopulação urbana, ou seja, o chamado

gigantis­mo das cidades, um dos fatores criminógenos, como ressaltamos

noutros trabalhos ("O gigantismo das cidades como fator criminógeno",

/in Rev. do Curso de Direito da UF de Uberlândia, /voI. 17, 1988;

/Incorporações Imo­biliárias e Condomínio de Apartamentos, /ps. 15 e

segs.).

Com efeito, boa parte da população de alguns desses conjuntos

habi­tacionais se compõe de adolescentes, jovens ,que não têm ocupação

nem habilitação profissional, não dispondo de renda própria, mas,

sobretudo de­vido à promiscuidade em que vivem, mantêm relações sexuais

precoces, procriando numerosos seres humanos, débeis, doentios, com

insuficiência de peso, com sombrias perspectivas de vida.

Além disso, no bojo desse contingente humano, principalmente por causa

da ociosidade, alastram-se as práticas delituosas, ramificações do

narcotráfico, do tráfico de armas, prostituição, e assim por diante,

típicas do lumpemproletariado.

O /lumpemproletariado como subproduto da violência capitalista/

/ /

Na terminologia marxista, o vocábulo lumpemproletariado se aplica às

camadas sociais sem consciência política e de classe, entregando-se à

prática de contravenções penais e crimes, ou seja, jogatina, furtos,

assaltos, seqüestros, tráfico de armas, narcotráfico, usufruindo

vantagem do comércio sexual, como "garotas e garotos de programa", e

assim por diante, trilhando o caminho escabroso da criminalidade, o qual

dificilmente oferece retorno.

Em suma, a maior parte desse contingente humano constitui o que

tradicionalmente se considera a canalha, malta, corja da sociedade, che­

gando a essa condição em conseqüência de diversas causas e fatores

crimi­nógenos, de natureza biológica, genética, psicológica,

sociológica, e outros, como ressaltamos noutra parte da presente obra,

ao tratar das diver­sas concepções acerca do delinqüente, como explica o

darwinismo social.

Concluindo o lumpemproletariado é um subproduto da violência capitalista.

O /abuso de poder do ponto de vista da criminalidade

//econômico-financeira /.

Em sentido genérico, a expressão abuso de poder equivale a abuso de

autoridade, isto é, o uso imoderado ou exorbitante do poder público, por

parte de um dos seus agentes, quando no exercício das funções próprias

do seu cargo, situação essa que, no Brasil, é disciplinada pela Lei n°

4.898, de 09.12.1965, que regulou o direito de representação e o

processo de respon­sabilidade administrativa civil e penal, nos casos de

abuso de autoridade, disposições legais essas que, aliás, jamais tiveram

qualquer eficácia, em face do autoritarismo político reinante, que, pela

sua própria natureza, vio­lenta de maneira permanente a legalidade

democrática.

Entretanto, para efeito de estudos criminológicos, mais precisamente, no

esforço da construção da Teoria Crítica do Controle Social na América

Latina, a expressão abuso de poder assume conotações particulares e

espe­cíficas, como veremos adiante.

De fato, as concepções tradicionais acerca da idéia de poder têm sido

objeto de várias considerações, nos últimos anos, sobretudo após a

Reu­nião Inter-regional de Expertos das Nações Unidas sobre "Delitos e

Delin­qüentes fora do Alcance da Lei", em Nova Iorque, em 1979, como

salienta Lola Aniyar de Castro /(La Realidad Contra Los Mitos,

/Maracaibo, 1982).

Por sua vez, o poder opera em vários níveis ou esferas; há centros de

poder político, como assembléias, administração, exército, polícia,

magis­tratura, municípios, partidos políticos, assim como existem também

cen­tros de poder econômico e centros de poder ideológico.

Daí, "todo abuso de poder forma parte do mesmo exercício do poder que se

encontra dentro de uma formação social determinada, e obedece aos seus

mecanismos" (Lola Aniyar - ob. cit., ps. 127 a 133).

Nesse contexto, ao versar sobre o tema /Direito Penal Econômico e

Direito Penal dos Negócios, /salientou Heleno Fragoso que, no Brasil, o

Di­reito Penal tem sido amargo privilégio dos pobres e desfavorecidos,

que povoam nossas prisões horríveis e que constituem a clientela do

sistema. A estrutura geral de nosso direito punitivo, em todos os seus

mecanismos de aplicação, deixa inteiramente acima da lei os que têm

poder econômico ou po­lítico, pois estes se livram com facilidade, pela

corrupção e pelo tráfico de in­fluência /(Rev. de Direito Penal e

Criminologia, /ps. 122 a 129, Forense, n° 33).

O /tráfico de influência e a impunidade das multinacionais ou

trans­nacionais/

/ /

A América Latina se caracteriza, como se afirmou na Conferência de

Puebla, por uma escandalosa distância crescente entre pobres e ricos e a

de­sumana pobreza de extensas faixas da população. Há fome e

desnutrição, salários aviltados, desemprego e subemprego, enfermidade

crônicas, anal­fabetismo, mortalidade infantil, falta de morada

adequada, injustiça nas re­lações internacionais, especialmente nas

transações comerciais, situações de neocolonialismo econômico e

cultural, por vezes tão cruel como o colo­nialismo político.

Nosso direito tem permanecido fiel à regra segundo a qual a

respon­sabilidade criminal é pessoal e subjetiva. As pessoas jurídicas

não podem cometer crimes. Segundo Brícola, no entanto, num estudo

luminoso, essa regra não tem valor ontológico e é apenas expressão da

força das leis do po­der econômico. Se se pretende permanecer fiel à

regra da responsabilidade penal subjetiva, é indispensável prever, para

as pessoas jurídicas, sanções administrativas comparáveis às sanções

penais.

Constitui um dos fatos mais destacados do mundo contemporâneo a evolução

fantástica das empresas transnacionais, que operam largamente na América

Latina. Convém, assim, examinar em que medida é necessária e possível a

repressão penal dos abusos cometidos por essas sociedades. Os atos de

corrupção realizados em Lockheed na Itália, na Holanda e no Japão, que

alcançaram repercussão internacional, são apenas um dos exemplos de

ações delituosas. Sugere-se a elaboração pelos órgãos internacionais de

có­digos de conduta, que regulem a atividade dessas empresas, embora os

seus efeitos sejam bem limitados /(Rev. de Direito Penal e Criminologia,

/Foren­se, n° 33, ps. 122 a 129).

As imunidades diplomáticas, como vimos, têm servido de disfarce para um

sem-número de crimes, relacionados ao tráfico de drogas, armas,

aliciamento de mercenários, espionagem industrial e comercial,

corrupção, suborno. Nesse sentido, tornou-se particularmente escandaloso

o episódio ocorrido, por longo período, na embaixada brasileira na

França, em que o seu titular recebeu a alcunha de "embaixador dez por

cento", pelo fato de perceber esse percentual, em decorrência dos

negócios realizados pelo seu país, fato esse denunciado pelo célebre

Relatório Saraiva, jamais, porém, divulgado ou apurado em suas últimas

conseqüências, apesar de iniciati­vas, nesse sentido, na Câmara dos

Deputados, em Brasília.

Evidentemente, dispomos de instrumentos legais que reprimem os crimes de

natureza econômico-financeira, como a Lei n° 1.521, de 26.12.1951

(Altera dispositivos da legislação vigente sobre crimes contra a

economia popular), bem como órgãos específicos, como o Conselho

Administrativo de Defesa Econômica (CADE), criado pela Lei n° 4.137, de

10.09.1962 (Regula a repressão ao abuso do Poder Econômico),

instrumen­tos esses, porém, que se revelaram inócuos, sobretudo

pós-1964, a partir de quando as multinacionais impuseram o seu alvedrio

à economia nacional. A propósito, oferecemos a Indicação de n° 61/84, ao

Instituto dos Advogados Brasileiros, apresentando projeto de lei que

modifica a composição do CADE, para nele incluir representante dos

advogados e de outros segmentos de nossa sociedade, proposta essa

rejeitada.

O /frenesi ou delírio da era do automóvel. Motocicleta/

/ /

o fenômeno, que /denominamosfrenesi do automóvel, /por exemplo, é

um caso típico de fator criminógeno.

Observe-se que falamos /emfrenesi do automóvel, /uma vez que, é

ló­

gico, o automóvel, por si só, não constitui fator criminógeno.

Entretanto, afigura-se como fator criminógeno o modelo econômico

elitista, baseado na ênfase da produção e propagação do consumo do

auto­móvel, como privilégio duns poucos, em detrimento dos interesses

coleti­vos, devido à destinação de recursos públicos para esse esforço

de produção, através de incentivos fiscais, remessa de lucros para o

exterior,

juros, /royalties, /provocando com isso o agravamento do endividamento

ex­terno, exigindo em conseqüência a exportação de gêneros alimentícios

es­senciais ao consumo da população - como, no caso do Brasil: café,

soja, feijão, arroz, milho, carnes, frangos, frutas -, deixando aqui

mesas vazias e bocas famintas.

Em resumo, esse conjunto de fatos assume o aspecto de fator

crimi­nógeno, pois daí resultam injustiças e tensões sociais, elevação

dos índices de acidentes de trânsito, sobretudo devido ao mal uso do

automóvel, com numerosas vítimas, mortas, com deformação fisica,

invalidez, sem falar nas neuroses urbanas, em conseqüência do ruído

aterrador e da insegurança coletiva, provocada pelo próprio ritmo de

velocidade desses veículos, pa­ norama esse que se pretende justificar

em vão, sob a inconsistente alegação de "preço do progresso", como

lembramos noutro trabalho /(Causas da Cri­minalidade e Fatores

Criminógenos, /ps. 69 e segs.).

Em geral, nos países subdesenvolvidos, submetidos a regimes políticos

autoritários, de exceção, o povo não dispõe de liberdade política para

organizar-se em sindicatos atuantes, associações de defesa do consumidor

e outros órgãos de proteção da comunidade (J. M. Othon Sidou - /Proteção

ao Consumidor, /Rio, 1977; Nina Ribeiro - O /Que Podemos Fazer,

/Brasília, 1978; Ester Kefauver - /Em Poucas Mãos /- O /Poder de

Monopólio na América do Norte, /Rio, 1967).

Sob esse aspecto o Brasil se encontra completamente desprovido, à mercê

do alvedrio das multinacionais, que controlam os principais setores de

nossa economia: alimentos, medicamentos, transportes, tratamento da

saúde, poder publicitário e de /marketing /(Mercadologia), através dos

meios de comunicação social, a denominada /mídia, /que introjetam nos

cidadãos a concepção segundo a qual /quem não possui automóvel é

infeliz. /Haja vista que numa pesquisa realizada nos EUA, acerca do

significado in­dividual do automóvel, muitos dos entrevistados

declararam que "amam os seus veículos" e "conversam com eles", enquanto

outros revelaram que o "automóvel está acima da própria família, mulher

e filhos" (cf. /Central Brasileira de Notícias /- CBN, 09.02.2002).

O mesmo se pode dizer em relação a motocicletas, sendo que alguns tipos

das mesmas poluem dez vezes mais do que os automóveis.

/ /

/ /

/Os descalabros no trânsito de veículos rodoviários. Automóvel: símbolo

de desabaladas corridas. Criminalidade típica/

/ /

No setor de trânsito, por exemplo, grassam a insegurança e impunidade, a

começar pela inexistência dum mínimo de requisitos nos automóveis aqui

produzidos e que circulam em nossas cidades e rodovias, Basta dizer que

esses veículos não dispõem de padrões de segurança que os habilitem a

circular em países da Europa, nos EUA e Japão, como ficou apurado por

ocasião dos trabalhos realizados pela Câmara dos Deputados, em Brasília

(Nina Ribeiro - /Em Defesa do Consumidor, /Brasília, 1974).

Somos perenes recordistas mundiais em acidente de trânsito e parece

haver certo orgulho disso no subconsciente de muitos, pois sustenta-se

que tal fato representa o "preço do progresso", quer dizer, sinal de que

somos um país em desenvolvimento, na senda da prosperidade.

As multinacionais da indústria automobilística, do petróleo, do seguro

de acidentes e do tratamento da saúde se sentem à vontade no Brasil,

pois re­presentamos um pasto fértil para as suas lucrativas e crescentes

atividades.

A fraude, corrupção, permissividade e complacência da legislação e dos

órgãos do trânsito, bem como a tolerância da justiça penal, se

harmo­nizam e satisfazem ao /status quo /existente, deixando satisfeitas

as multina­cionais, que nos bastidores manobram eficientemente no

sentido de que não ocorram mudanças.

De acordo com os dados coligidos por Genoveva Miranda, enquanto em São

Paulo, em 1980, ocorreram 15.193 atropelamentos, ou seja, cerca de 40

por dia, em 1981 se verificaram cerca de 26 mil acidentes dessa

espé­cie, o que dá u'a média de um a cada 22 minutos.

Por outro lado, dados do Programa de Redução de Acidentes - com a

sugestiva sigla Pare -, vinculado ao Ministério dos Transportes, indicam

que, em nível nacional, cerca de 350 mil pessoas são acidentadas

anual­mente no trânsito rodoviário, sendo que do total de acidentados,

aproxima­damente 40 mil correspondem a casos fatais (cf. pronunciamento

do senador Mauro Miranda, /in Jornal do Senado, /16.08.2001, p. 10).

Os técnicos afirmam que em 1981 chegaram a 34 bilhões de cruzeiros os

custos de socorro e hospitalização das vítimas. Segundo eles, um em cada

4 atropelados tinha mais de 50 anos.

Em grande parte, tudo isso se deve ao sistema de aprovação de novos

motoristas. De acordo com o psicólogo Jacob Pinheiro Goldberg, são

mui­tas as facilidades para obtenção de carteira de habilitação no

Brasil: "Aqui, para ser considerado apto, basta ter visão razoável,

provar que não é analfa­beto, conhecer os sinais de trânsito e colocar o

carro em movimento. E pronto! Depois de algumas ladeiras, a carta."

Uma das sugestões do psicólogo é a aplicação de testes psicotécnicos

para todos, a cada 3 anos, e o uso de eletroencefalograma nos exames,

para eliminar motoristas com problemas mentais.

Outra sugestão do referido especialista diz respeito à falta de

condi­ções de trabalho dos motoristas profissionais: excesso de carga

horária, alto nível de ruído e calor. Tudo isso, mais os longos turnos -

em média de 12 a 14 horas - provoca a fadiga, uma das causas dos

acidentes.

Em 1973, por exemplo, de acordo com estatísticas oficiais, apurou-se que

12% dos motoristas de ônibus apresentavam disritmia, e todos dirigiam

mais de 12 horas por dia, transportando u'a média de cem pessoas por

viagem. Dois anos mais tarde, uma pesquisa também oficial constatou que

15% dos motoristas de uma empresa particular eram portadores de sífilis

e verminose. Isso, quando não tinham problemas de hipertensão arterial e

surdez, como lembramos alhures /(Criminologia, /ps. 115 e segs.).

Os /acidentes no trânsito, em virtude de os motoristas dirigirem

alcoolizados. Bandidos do volante/

/ /

Por outro lado, os países mais desenvolvidos possuem leis severas, no

que diz respeito aos motoristas que tenham tomado bebidas alcoólicas. Na

Alemanha, por exemplo, é considerada como infração grave e embriaguez no

volante. Bastam 2 copos de cerveja, apenas, para que o motorista seja

considerado alcoolizado e, no caso, a medida tomada é a cassação

imediata e, na maioria das vezes, definitiva, da carteira de motorista.

No Brasil, há um misto de sentimentalismo e escrúpulo, no que diz

respeito à cassação da carteira de habilitação, ora sob a alegação de

que isso representaria a perda do emprego, ora sob o fundamento de que o

trân­sito implica num risco razoável. Com isso, um mesmo infrator

ocasiona su­cessivos desastres, causando lesões corporais e morte, e

enquanto responde aos processos, continua de posse de duas carteira, sem

ser molestado, ense­jando novos desastres, provocados pelos que

denominamos "bandidos do volante" /(Comentários ao Código de Processo

Civil, /art. 275, vol. I).

O emprego do álcool, como combustível automobilístico, trouxe no­vos

complicadores em relação à poluição ambiental, como veremos adian­te, ao

que se soma ao fato de o motorista dirigir embriagado. É que, de acordo

com a estimativa duma Delegacia Especializada em Acidentes de Trânsito,

cerca de metade dos motoristas paulistanos, homens e mulheres, dirigem

seus carros em estado de embriaguez.

Conforme uma pesquisa realizada no Brasil, intitulada "A Influência do

Etanol nas Atividades Psicomotoras Envolvidas no Ato de Dirigir

Veí­culos", constatou-se que o álcool é rapidamente absorvido pelo

aparelho gastrintestinal- cerca de 90% - em uma hora. Sua solubilidade

alta na água permite a passagem rápida por qualquer membrana humana e,

uma vez di­luído no sangue, entra imediatamente em contato com o

cérebro. A princí­pio a pessoa entra num estado de excitação e, logo

após, vem a depressão, quando, segundo Kalant, ocorre "uma diminuição da

reação de alerta e a atividade dos centros regulatórios autônomos

adquire um padrão bastante aproximado do estado de sono". Ou seja,

começou a surgir os sintomas do sono, com a perda da capacidade de

concentração e dispersão dos sentidos.

São os seguintes os distúrbios causados pela ingestão excessiva de

be­bidas alcoólicas: visuais, sonolência patológica, reflexos

retardados, hipogli­cemia severa e disritmias epileptiformes, na crise

de abstinência de álcool.

Diante desse quadro é que se pode avaliar a extensão da impostoria e o

descabido regozijo da fala ministerial, ou seja, o teor dos discursos

pro­ nunciados por ocasião da solenidade de comemoração do alcance da

meta de produção de 10,7 bilhões de litros de álcool e da

comercialização do milionésimo veículo a álcool, no Brasil (Publicação

da Comissão Executiva Nacional do Álcool- Secretaria Executiva,

Brasília, 19.09.1983).

O que se escamoteou, nessa ocasião, foi a verdade acerca da poluição

causada ao meio ambiente, principalmente com o lançamento do vinhoto

(resíduo da cana-de-açúcar, com elevado teor tóxico) em nossos rios,

oca­sionando a destruição da fauna aquática, com igual reflexo nos

oceanos; o agravamento da dívida externa, pois essas empresas

automobilísticas re­meterão, com esse aumento de produção de veículos,

mais dividendos, ju­ros e /royalties /para as suas matrizes no exterior,

e assim por diante, resultando mais esfomeação e miséria para as camadas

sociais carentes de nosso povo.

Em Israel, por exemplo, no que diz respeito à severidade das leis de

trânsito, há um critério para a perda da carteira de habilitação: basta

que o motorista some 8 pontos em inftações cometidas. Para o excesso de

veloci­dade a punição é 1 mês sem licença. Andar sem seguro são 8 pontos

- e um juiz decide o tempo de cassação. O motorista surpreendido sem

documen­tos tem o prazo de 24 horas para apresentá-los. Sendo alguém que

estava suspenso, temporariamente, a perda é às vezes duplicada de 1 para

3 anos.

Quanto ao Brasil, com o advento do Código de Trânsito Brasileiro

(Lei n° 9.503, de 23.09.1997), adotaram-se regras similares.

Na Itália, no caso de grave responsabilidade pessoal em acidente de

trânsito com vítimas fatais, a carteira pode ser cassada,

provisoriamente, até uma decisão judicial /(Vida e Saúde, /SP, 1984).

Enquanto se observa esse quadro, em relação ao transporte individual, o

setor de transportes coletivos de tração elétrica, como convém ao

Brasil, se encontra em completo abandono. .

No capítulo intitulado O /Delírio do Automóvel, /do livro que publicou,

o engenheiro Renê Fernandes Schoppa demonstra, com argumentos e fatos

irrespondíveis, o absurdo da política de expansão da indústria

automobilís­tica, mesmo em relação aos EUA, acarretando um elevado custo

social, com a aplicação de recursos em planos viários elitistas, para

facilitar o transporte individual, poluição ambiental, e danos à saúde

pública /(Para Onde Caminham Nossas Ferrovias? /ps. 87 e segs.).

O /consumismo como fator criminógeno/

/ /

Por sua vez, o consumismo representa outro decisivo fator criminó­geno,

na sociedade capitalista.

Como é notório, os chamados estímulos publicitários da sociedade

capitalista têm como único objetivo o lucro individual, sem que importem

os meios empregados e as conseqüências que daí possam advir.

Cria-se, assim, uma sensação artificial de progresso e fantasias,

atra­vés do intenso sugestionamento do público, no sentido de consumo

dos bens produzidos e oferecidos, através dos meios de comunicação

social, produtos esses tantas vezes supérfluos e nocivos à saúde, sem

qualquer controle por parte das autoridades públicas, quer se trate de

alimentos, me­dicamentos, cosméticos e outros artigos, como, por

exemplo, a publicidade insidiosa em torno do cigarro e das bebidas

alcoólicas.

Nesse contexto, até o abundante oferecimento nos supermercados gera

ânsia de adquirir o supérfluo; quando muitas vezes não é possível

rea­lizar esse desejo, então é estimulada a prática de furtos, comO

lembra Hans von Hentig /(El Delito, /voI. *III, *p. 43).

Partindo dessa linha de raciocínio, chega-se à conclusão de que a atual

síndrome de violência, característica da sociedade capitalista em geral,

so­bretudo no tocante à criminalidade patrimonial, não representa outra

coisa senão a resultante generalizada da maciça publicidade em tomo do

consu­mismo, que transborda pelos meios de comunicação. Ora, com a

recessão econômica, desemprego e carestia dominantes, sob o capitalismo,

não se po­deria esperar outra reação coletiva, que se observa: o

incontrolável número de furtos, assaltos, seqüestros, sem falar nas

práticas estelionatárias.

/A fabricação de armas, seu tráfico e as polícias particulares, como

fatores de violência e criminalidade/

/ /

Some-se a isso o fenômeno do tráfico de armas de fogo, a propaga­ção de

sua fabricação e venda; a existência de polícias particulares, fir­mas

de segurança bancária, cujo pessoal, em sua maioria, é recrutado dentre

as camadas mais carentes da população, sendo freqüente o extra­vio de

seu armamento, inclusive o de armas de grosso calibre, consi­deradas de

uso privativo das Forças Armadas.

Lembram muitos observadores que o ano de 1968, no Brasil, repre­sentou o

momento de transição entre o crime habilidoso para o violento, porque

foi justamente nesse ano que o nefando "Esquadrão da Morte" co­meçou a

atuar, institucionalizando a violência, sugestionando assim igual

atuação violenta por parte dos criminosos em geral, mostrando-lhes que o

assalto à mão armada é muito mais proveitoso e eficaz, sendo a surpresa

um importante elemento para o êxito do assalto, como lembra Nélson

Piz­zotti Mendes /(Criminologia, /ps. 320 e 323).

Em seu livro /Agressão e Violência no Mundo Moderno, /assim se

ma­nifesta o autor norte-americano Friedrich Hackker: "Como compreender

que um mesmo ato, quando cometido por um é autorizado e legítimo, e

quando cometido por outro, proibido e repreensível?"

A propósito, observe-se a marcha das discussões, travadas no Senado

Federal, durante o ano de 2000, acerca da proibição e da regulamentação

do porte de arma do fogo, quando então vieram à tona argumentos

patéticos a respeito, contrários à proibição em exame /(Jornal do

Senado)./

Aliás, é bastante significativo o fato de o ex-presidente estadunidense

Ronald Reagan, apesar de baleado no pulmão, no atentado que sofreu no

dia 30 de março de 1981, ter-se recusado a adotar qualquer medida, em

re­lação ao controle de venda de armas de fogo a particulares, nos EUA.

É evidente que a fabricação e o comércio dessas armas representam um

bilionário negócio, além de expandir o crime organizado.

*A "DELINQÜÊNCIA JUVENIL"*

* *

/A problemática da inimputabilidade penal em face da idade/

/ /

o emprego da expressão /delinqüência juvenil /tem suscitado

interminá­vel discussão teórica, quanto à impropriedade técnica dessa

terminologia.

A discussão está centrada no conceito analítico do delito, que,

como se sabe, consiste na ação ou omissão típica, antijurídica e

culpável.

Ora, sustenta-se, desde que inexista um, dentre os três elementos,

in­tegrantes do conceito analítico do delito - tipicidade,

antijuridicidade e cul­pabilidade -, não se configura a hipótese de

prática delituosa.

No caso, o cerne da questão gira em torno da culpabilidade, que

cons­titui o elemento subjetivo do delito, isto é, o nexo moral que liga

o agente ao fato criminoso que lhe é imputado.

Na linha desse raciocínio, a culpabilidade pressupõe a imputabilida­de,

ou seja, a capacidade moral atribuída ao homem, pelo fato que lhe é

im­putado - /imputatio facti /-, como sua obra e a forma dessa imputação

- dolo ou culpa -, /imputatio juris, /isto é, a atribuição de um fato a

um indivíduo para fazê-Io sofrer as conseqüências e torná-Io responsável

por isso.

Em outras palavras, o imputável é o penalmente responsável; o

inim­putável é o irresponsável.

Em geral, os Códigos Penais não definem a imputabilidade, mas

esta­belecem as condições de inimputabilidade, ou seja, as dirimentes,

como é o caso de nosso Código Penal de 1940, em cujos artigos 22 a 24

adotou o cha­mado critério biopsicológico normativo, segundo o qual o

agente é isento de pena ou esta é reduzida, em determinadas

circunstâncias, que o próprio Código prevê.

. Nos casos concretos, isto é, quando houver dúvida sobre a integrida­de

mental do agente, este será submetido a exame médico-legal, de nature­za

psiquiátrica, na forma prevista pelo artigo 149, do Código de Processo

Penal de 1941.

Adotou o legislador de nosso Código Penal de 1940 o princípio da chamada

/responsabilidade moral, /que se baseia na consciência e vontade do

agente, responsabilidade essa sobre a qual a pena deve atuar, para a

rea­lização de sua finalidade inerente à sua natureza aflitiva,

expiatória, retri­butiva e também tendente a plasmar uma nova

consciência no delinqüente.

/Conceito de responsabilidade ou imputabilidade penal/

/ /

Segundo Nélson Hungria, o Código Penal de 1940, não dá uma defi­nição

/positiva /da /responsabilidade, /sob o ponto de vista jurídico-penal,

li­mitando-se a declarar os casos em que esta se considera excluída,

assim se expressando: "Por dedução /a contrario /do texto legal,

verifica-se que a res­ponsabilidade pressupõe no agente,

contemporaneamente à ação ou omis­são, a capacidade de entender o

caráter criminoso do fato e a capacidade de .

è determinar-se de acordo com esse entendimento. Pode, então, definir-se

a responsabilidade como a existência dos pressupostos psíquicos pelos

quais alguém é chamado a responder penalmente pelo crime que praticou.

Se­gundo um critério tradicional, que o Código rejeitou, haveria que

distinguir entre /responsabilidade /e /imputabilidade, /significando

esta a capacidade de direito penal ou abstrata condição psíquica da

punibi1idade, enquanto. aquela designaria a obrigação de responder

penalmente /in concreto /ou de sofrer a pena por um fato determinado,

pressupostos da imputabilidade. A distinção é bizantina e inútil.

Responsabilidade e imputabilidade representam conceitos que de tal modo

se entrosam, que são equivalentes, podendo, I,com idêntico sentido, ser

consideradas /in abstrato /ou /in concreto, a priori /ou /a posteriori.

/Na terminologia jurídica, ambos os vocábulos podem ser indiferentemente

empregados, para exprimir tanto a capacidade penal /in generis, /quanto

a obrigação de responder penalmente pelo fato concreto, pois uma e outra

são aspectos da mesma noção" /(Comentários ao Código Penal, /voI. *I,

*Tomo 2°, p. 314).

Entretanto, esse entendimento não é pacífico, do ponto de vista

teóri­co, dele discordando, por exemplo, Aníbal Bruno /(Direito Penal,

/*I, *Tomo U, p. 27), José Frederico Marques (cf. Euclides Custódio da

Silveira, /in /Notas ao /Direito Penal, /10 voI., p. 242), autores esses

que distinguem responsabilidade e imputabilidade.

/ /

/Capacidade de entendimento ético-jurídico do agente do delito/

/ /

Como se sabe, segundo a sistemática adotada pelo nosso Código Pe­nal de

1940, a responsabilidade só deixa de existir quando /inteiramente

/su­primidas no agente, ao tempo da ação ou omissão, a capacidade de

entendimento ético-jurídico ou a capacidade de adequada determinação da

vontade ou de autogoverno. Tal supressão, porém, está indeclinavelmente

condicionada a certas causas biológicas: "doença mental",

"desenvolvi­mento mental incompleto ou retardado" e "embriaguez fortuita

e comple­ta". Foi, assim, adotado o método chamado /misto /ou

/biopsicológico, /devendo notar-se, entretanto, que o Código faz uma

exceção a essa regra quando trata dos /menores de /18 /anos, /pois,

nesta hipótese a causa biológica /(imaturidade) /basta, por si só,

irrestritamente, sem qualquer indagação psi­cológica, para excluir a

responsabilidade penal, como sustenta Nélson Hungria /(Comentários ao

Código Penal, /voI. *I, *Tomo 2°, ps. 314 e segs.).

/As reações psíquicas do embrião e do feto e seus reflexos no

comportamento futuro do ser humano/

/ /

Na realidade, o critério adotado pelo nosso Código Penal de 1940 tem

origens e explicações de natureza psicológicas, eis que, qualquer que

seja o momento em que surpreendemos o germe humano, desde a sua

fecunda­ção, até adquirir o caráter de embrião (aos dez dias) ou de feto

(aos dois me­ses), nele podem obter-se experimentalmente dois tipos de

reação: /locais /e /globais, /reações essas que, progressivamente,

adquirem um caráter unitá­rio e intelectual, base das reações psíquicas,

cujo aparecimento se dá incon­testavelmente pelo sexto mês do

desenvolvimento intra-uterino, coinci­dindo com a viabilidade do feto.

Em suma, há portanto uma psicologia pré-natal (Emilia Mira y Lopez)

Daí os efeitos nocivos, nos casos das gestantes que rejeitam a

materni­dade, isto é, não desejam procriar, maldizem o feto, que se

encontra em suas entranhas, utilizam-se de substâncias para tentar

abortar, por não disporem de recursos financeiros para realizar o

aborto, por meio de um médico.

Após a passagem migratória do feto para o mundo exterior, inicia-se a / I

evolução extra-uterina do recém-nascido, que atravessa diversas fases,

até atingir a primeira e segunda infâncias, daí passando à adolescência

(do la­tim /adolescere, /que significa crescer), que constitui um breve

espaço de tempo, que precede a puberdade, correspondendo aproximadamente

ao pe­ríodo entre os 11 e os 13 anos nas meninas e os 12 e 14 anos nos

meninos. Nesse período, como ressalta Emilio Mira y Lopez, observam-se,

a par de notáveis transformações anatômicas e psicológicas, alterações

de conduta e mudanças morfológicas sensíveis. É o momento evolutivo do

chamado "estirón", ou seja, de um crescimento estatural acelerado.

À medida que a Psicologia vai progredindo, acentua-se a importância do

estudo da problemática existencial dos adolescentes, ampliando-se a

duração admitida para esse período, até compreender não somente a

puber­dade, mais também grande parte da juventude, isto é, o segundo

decênio da vida. De sorte que, já não é a adolescência intercalada entre

a meninice e a puberdade, mas sim entre a meninice e a maioridade,

variando em conse­qüência os critérios legislativos de cada país, no

tocante à concessão dos direito sociais e responsabilidade civil e penal

do indivíduo /(Psicologia Evolutiva da Criança e do Adolescente, /ps.

23, 24 e 157).

/Reflexos da problemática capitalista sobre /o /comportamento da criança

e do adolescente/

/ /

Como é notório, o sistema capitalista vive inexoravelmente sujeito a

crises cíc1icas, crises essas de natureza complexa, isto é, social,

política, econômica, familiar, devido a diversas causas e múltiplos

fatores, inerentes ao próprio capitalismo, e que se manifestam através

do desemprego, recessão, especulação desenfreada, fome, miséria,

impunidade da corrupção ad­ministrativa, ambição de lucros, utilização

nociva dos meios de comunicação social (rádio, televisão, filmes,

jornais, revistas, escritos e impressos pornográficos), exploração

sexual, erotização, tráfico de drogas e de armas, bem como numerosos

outros aspectos.

Ora, tudo isso se reflete sobre a estrutura familiar, sobre o

comporta­mento humano, a moralidade pública, os costumes. Em

conseqüência dis­so: "A sociedade familiar decai. Crianças de oito, dez

e doze anos se dedicam à prostituição na Inglaterra. Jamais presenciei

um comércio de sexo infantil como agora", disse Arthur Nixon, delegado à

Reunião Anual da Associação Britânica de Diretores de Colégio em 1981.

Hungria sentenciou: "O /delinqüente juvenil /é, na grande maioria dos

casos, um corolário do /menor socialmente abandonado, /e a sociedade,

per­dendo-o e procurando, no mesmo passo, reabilitá-Io para a vida,

resgata o que é, em elevada proporção, sua própria culpa" /(Comentários

ao Código Penal, /voI. I, Tomo 2°, ps. 353 e 354).

Note-se que a Lei n° 8.069/1990, assim considera e distingue a

crian­ça do adolescente, para os efeitos legais.

"Art. 2° - Considera-se criança, para os efeitos desta Lei, a pessoa até

doze anos de idade incompletos, e adolescente aquela entre doze e

dezoito anos de idade.

Parágrafo único. Nos casos expressos em lei, aplica-se excepcional­

mente este Estatuto às pessoas entre dezoito e vinte e um anos de idade."

Cabe lembrar que a adolescência é o período de vida caracterizado por

amplas e profundas modificações psicossomáticas, em que se completa o

desenvolvimento morfológico-funcional do ser humano.

Durante essa fase da existência humana, definem-se os caracteres

se­xuais secundários, avivam-se os processos intelectuais, a

sensibilidade, e toda uma nova problemática, de ordem biopsicológica,

sócio-cultural e po­lítico-econômica, situação essa que repercute na

esfera jurídica, daí por exemplo o fato de que aos dezoito anos

completos o indivíduo está sujeito à convocação para efeito de prestação

do serviço militar, direito de voto e ser votado (arts. 14, § 1°, I, e

143, da Constituição de 1988), assim como o ho­mem contrair matrimônio,

mediante consentimento dos pais ou de repre­sentante legal (arts. 183,

XII, e 185 e segs. do Código Civil de 1916).

Quanto à mulher, pode a mesma consorciar-se após completar dezes­seis

anos, observadas as formalidades para o consentimento, acima referidas.

/Terminologia adequada acerca dos desvios de comportamento da criança e

do adolescente/

/ /

A expressão /delinqüência juvenil /foi usada pela primeira vez na

Inglaterra, em 1815, por ocasião do julgamento de cinco meninos de 8 a

12 anos de idade.

Atualmente, essa expressão tem suscitado várias críticas, como

assi­nalamos acima, sendo empregada com diferentes sentidos, conforme a

opi­nião dos autores, para exprimir os seguintes conceitos,

principalmente:

a) a delinqüência juvenil compreende os comportamentos an­ti-sociais

praticados por menores e que sejam tipificados nas leis penais;

b) a delinqüência juvenil não deve ser encarada sob uma perspectiva

meramente jurídica, devendo incluir também os comportamentos anormais,

irregulares ou indesejáveis;

c) a delinqüência juvenil abrange, além do que foi assinalado nas

teo­rias anteriores, aqueles menores que, por força de certas

circunstâncias ou condutas, necessitam de reeducação, cuidado,

proteção.

Das três posições acima, a mais aceita é a primeira.

Salienta ainda César Barros Leal que, por ocasião do Segundo Con­gresso

das Nações Unidas sobre Prevenção do Delito e Tratame_to do

De­linqüente, realizado em Londres, em 1960, foi aprovada recomendação

no sentido de que o significado da expressão delinqüência juvenil deve

res­tringir-se o mais possível às infrações do Direito Penal.

Em muitos países confunde-se delinqüência juvenil com inadapta­ção, cujo

conceito não apenas compreende menores autores de infrações penais, como

também retardados, neuróticos, desequilibrados, abandona­dos, órfãos,

vagabundos etc. /(A Delinqüência Juvenil: Seus Fatores Exóge­nos /e

/Prevenção, /ps. 43 e segs.).

Aliás, o. Segundo Seminário dos Estados Árabes sobre Prevenção e

Tratamento do Delinqüente, realizado sob os auspícios das Nações Unidas,

em Copenhague, em 1959,jáhavia concluído que os termos delinqüência e

inadaptação não são equivalentes, pois, os dois problemas são diversos,

eis que a delinqüência de menores abrange somente os atos que,

pratiCados por adultos, seriam considerados delitos.

Por sua vez, o Seminário Latino-Americano sobre Prevenção do De­lito e

Tratamento do Delinqüente, realizado no Rio de Janeiro, em 1953, embora

concluísse que a expressão delinqüência juvenil "era tecnicamente

inadequada" ("por não reunir os elementos essenciais do conceito

doutri­nário do delito"), reconheceu, contudo, que pela inexistência de

expressões substitutivas apropriadas, poderia continuar a ser utilizada.

/Casas dos desvios de comportamento da criança /e /do adolescente. As

associações em bandos para fins criminosos/

/ /

Da mesma forma que em relação aos adultos, diversas causa,s -

endó­genas e exógenas - influem sobre a conduta delituosa do menor.

Essas causas podem ser de natureza genética, psicológica,

patológica, econômica, sociológica, familiar.

As condições de vida miseráveis dos pais, fome, subnutrição,

alcoo­lismo, consumo de drogas, falta de condições mínimas de higiene,

ausên­cia de qualquer exame pré-natal e hábito de fumar da gestante,

enfer­midades crônicas e outros aspectos, marcam a vida do novo ser

antes do seu nascimento.

No período de zero a sete anos, em que a criança mais necessita de

as­sistência sanitária e de nutrição, ocorrendo a falta desta, os

neurônios (célu­las nervosas com os seus prolongamentos) do menor serão

fatalmente atingidos, e o trabalho de recuperação, mesmo usando-se os

mais sofistica­dos métodos, não surte efeito, como salientou Antônio

Alfredo Fernandes /(Jornal do Brasil, /14.04.1978).

Segundo o relatório da FAO (Organização para a Alimentação e

Agri­cultura, órgão da ONU), divulgado em 1978, o consumo médio de

calorias nos países ricos subiu para 3.380, contra 2 mil calorias

consumidas em mé­dia nos países subdesenvolvidos.

Essas disparidades, segundo a F AO, provocam males, sob um duplo

aspecto, isto é, tanto ocasionam doenças por subnutrição como pelo

con­sumo excessivo de alimentos ou a adoção de dietas inadequadas nos

paí­ses ricos.

Está fora de dúvida, porém, que os males resultantes da fome são

des­proporcionalmente maiores para os pobres, até porque estas condições

lhes são impostas, como conseqüência das desigualdades internacionais e

da exploração exercida pelas potências imperialistas, através do

controle de preço, açambarcamento e distribuição de alimentos, nos

diversos países capitalistas.

A subnutrição não é apenas um mal em si: todos os anos cem mil cri­anças

ficam cegas por causa daquela; 40% das mulheres adultas dos países

subdesenvolvidos são anêmicas.

Na América Latina, mais da metade das mortes entre as crianças de menos

de dois anos é atribuída a alimentação deficiente.

De acordo com as previsões de luan Pablo Terra, consultor da UNICEF

(Fundo das Nações Unidas para a Infância), se persistirem as con­dições

atuais na América Latina, morrerão nos próximos 20 anos, cerca de 30

milhões de crianças e outras tantas sofrerão desnutrição grave /(Rev.

Bras. de Ciênc. Jurídicas, /n° 1, ps. 76 e segs.).

Na década de 1980, a UNICEF divulgou um relatório específico acer­ca da

situação da criança no Brasil, registrando elevados índices de

morta­lidade infantil, devido, entre outras causas, à falta de

assistência pré-natal e cuidados médicos, durante o parto; dito

relatório salientou também aspectos relacionados à deficiência mental da

criança, em razão da subnutrição das mães, bem como do próprio menor,

nos primeiros meses de vida, com a conseqüente atrofia das células

cerebrais, insuficiência de peso, propensão a doenças etc. /(Jornal

Nacional, /Brasília, 07.06.1984).

Ora, esse conjunto de causas e fatores enseja inexoravelmente a formação

de crianças deficientes e futuros adultos débeis mentais, por

conseguinte, uma porta larga para os desvios de comportamento, inclusive

condutas delituosas, tomando tais seres humanos um peso morto, uma carga

inútil e nociva ao meio social em que vivem. Paradoxalmente, esse mesmo

meio social - através de seus órgãos punitivos - acaba de liquidá-Ios,

moral e fisicamente, nos seus estabelecimentos prisionais: as

mundialmente conhecidas "casas de horrores".

/ /

/Fatores criminógenos que atuam sobre a criança e o adolescente. Bandos

juvenis/

/ /

Quanto aos fatores criminógenos, de natureza exógena, relacionados ao

meio social, aos aspectos psicológicos e psiquiátricos, que atuam

negativamente sobre a criança e o adolescente, destacam os

autores os seguintes:

a) disciplina mais rígida ou descontínua da parte do pai; b) supervisão

não adequada da parte da mãe;

c) pai delinqüente e hostil;

d) mãe indiferente e hostil;

e) família sem coesão;

f) desejo marcante de afirmação pessoal na sociedade; g) atitude

marcante de desprezo e desafio;

h) marcante destrutividade;

i) aventureirismo;

j) instabilidade emotiva;

*1) *procedentes familiares de vício ou delinqüência; m) falta de

ocupação;

n) influências extrafamiliares, más companhias;

o) famílias numerosas com problemas econômicos etc.

Segundo estudos realizados na extinta Alemanha Federal, cerca de metade

das crianças estava crescendo em meio a um ambiente em que devem contar,

a cada instante, com uma surra ou bofetada, ou seja, hábitos violentos

por parte dos pais.

O relatório publicado a respeito informa que grande número de

ocorrências permaneciam ocultas, pois havia interesse em disfarçá-Ias,

dificultando-se as sindicâncias. Apesar disso, suponha-se como realista

a cifra de 15.000 a 18.000 casos anuais de maus tratos fisicos a

crianças, com reflexos negativos sobre a sua personalidade, conduta e

reação emotiva /TribunaIAlemQ., /agosto, 1982).

No Brasil, embora não existam estudos a respeito, há indícios do mes­mo

fenômeno, resultando inclusive, em alguns casos, fraturas em crianças,

sob o disfarce de quedas, acidentes.

No que tange às associações em bandos juvenis, elas existem de for­ma

mais estruturada e em maior número nos EUA, onde, por coincidência, é

também maior o índice de crime organizado /(organized crime), /embora

ditas associações sejam universalmente conhecidas, inclusive no Brasil,

como salientamos noutra parte deste trabalho.

As denominações dessas associações variam nos diferentes países, a

saber: gamberros (Espanha), vitelloni (Itália), teddy-boys (Inglaterra),

blousons noirs (França), Halbstarker (Alemanha), nosem (Holanda),

ande­rujmer (Dinamarca), pasek (Tchecoslováquia), hooligans (URSS e

Polô­nia), pavitos (Venezuela), zazous (África), bodgies (Austrália),

taizo-zoke (Japão) e Tai-Pao (China), como assinala César Barros Leal

(ob. cit., p. 39).

No Brasil, inexistem estudos específicos, a respeito das associações em

bandos juvenis, com o objetivo de práticas delituosas; contudo, são

fla­grantes e exuberantes os indícios e provas, quanto a existência

desses ban­dos, sendo os menores denominados, individualmente, de

"trombadinhas" (São Paulo) e "pivetes" (Rio de Janeiro).

/Mutatis mutandis, /da mesma forma que em relação aos adultos, existem

/cifras douradas /(em relação aos menores pertencentes às classes

sociais privilegiadas), /cifras negras /(práticas delituosas não

detectadas, ou que escapam ao controle oficial) e as práticas delituosas

reprimidas, em conformidade com a legislação aplicável em cada país.

/ /

/Imaturidade penal/

/ /

Estabeleceu o art. 23, do nosso Código Penal de 1940 que, os meno­res de

dezoito anos são penalmente irresponsáveis, ficando sujeitos às nor­mas

estabelecidas na legislação especial, preceito esse reproduzido no art.

228 da Constituição de 1988.

. A legislação especial em causa consistiu em diplomas legais

específi­cos, que se sucederam até a vigência da Lei n° 8.069, de

13.07.1990-Esta­tuto da Criança e do Adolescente -, que dispõe, dentre

outras medidas, sobre a assistência, proteção, vigilância, vida e saúde

dos mesmos.

Como se vê, pelos princípios acima expostos, a imaturidade indi­vidual e

individual-sociai"do psiquismo das crianças e adolescentes consti­tui

causa de exclusão ou atenuação da imputabilidade, matéria essa que tem

recebido as soluções mais diversas através dos tempos: a equiparação

pe­nal do menor ao adulto, a exclusão da pena para as primeiras idades,

ou a sua atenuação subordinada ou não ao critério dos discemimentos.

"Hoje, o pensamento fundamental em referência à chamada criminalidade

dos menores, é que ela não constitui matéria do Direito punitivo, mas de

um re­gime tutelar" (AníbalBruno - /Direito Penal, /I, Tomo 2°, ps. 163

e segs.).

/Critérios legislativos distintos sobre a incapacidade civil e penal dos

menores de dezoito anos. A "malícia supre a idade"/

/ /

A incapacidade do indivíduo, segundo a lei civil, é de fato, e não de

direito, quer dizer, as pessoas consideradas incapazes, II-° sentido

jurídico, têm direitos, mas não os podem exercer, ou então, não 10 podem

fazer de modo absoluto (art. 5°, I a IV, do Código Civil de 1916, ou

relativamente a certo número de atos (art. 6°, I a III, do referido

Código).

Todavia, isso implica dizer, dentre outros aspectos, que a incapacida­de

civil não isenta o agente incapaz, quanto à obrigação de reparação do

dano por ele causado, o que ocorre por intermédio de seu representante

le­gal (arts. 84 e 1.521, I e II, do predito Código), como decorrência

do princí­pio da responsabilidade por fato de terceiro, como lembramos

noutro trabalho /(Responsabilidade Civil no Direito Brasileiro, /ps. 271

e segs.).

Nesse sentido, preleciona Clóvis Beviláqua, ao comentar o art. 155 do

mencionado Código, que dispõe sobre a obrigação de o menor, entre

de­zesseis e vinte e um anos, responder pelo seu ato, quando agir

deso1amente, assim se manifestando:

"A malícia supre a idade /malitia supplet octatem. /O menor que,

do10­samente, esconde a sua idade consegue convencer a outrem, de que é

ca­paz, não pode invocar, depois a proteção da lei em favor de sua

debilidade mental. A malícia não deve aproveitar a ninguém, diz outro

brocardo, nem, ainda, aos menores" /(Código Civil, /p. 340, vol. I,

1956).

Versando sobre o tema, salienta Ga1dino Siqueira que, "no homem a noção

do /justo /surge mais cedo do que a noção do útil", aduzindo o seguinte:

"A lei civil mesmo tem em tanta conta este fato de observação, que

declara o menor responsável pelos seus delitos ou quase-delitos civis,

ain­da que lhe seja permitido anular suas obrigações convencionais,

desde que prove ter sido lesado.

Daí por que a maioridade penal é fixada antes da maioridade civil

nas

diferentes legislações" (cf. /Direito Penal Brasileiro, /p. 354, vaI. I,

1932).

Contudo, cumpre lembrar que a experiência legislativa brasileira adotou,

no passado, o critério de responsabilidade penal aquém dos dezoito anos,

como veremos adiante.

/Experiência legislativa brasileira, acerca da responsabilidade penal,

em função da idade. Critério meramente presuntivo/

/ /

o nosso Código Penal de 1890 estabeleceu em seu art. 27, que não são

criminosos, dentre outros, os menores de nove anos completos, e os

maiores de nove e menores de 14, "que obrarem sem discemimento" (§§ 1° e

2°).

Por sua vez, o art. 30, do mesmo diploma legal, dispôs que "os maio­res

de nove anos e menores de 14, qlie tiverem obrado com discemimen­to,

serão recolhidos a estabelecimentos disciplinares industriais, pelo

tempo que ao juiz parecer, contanto que o recolhimento não exceda à

ida­de de 17 anos".

Comentando o citado art. 27, do Código Penal brasileiro de 1890,

sa­lientou Oscar de Macedo Soares que o critério de idade, adotado pelo

Códi. go Criminal do Império (1830) e pelo referido Código de 1890, teve

como fonte de inspiração o direito romano, que distinguia as três

classes: /infantes /(até os 7 anos), /impuberes /(dos 7 aos 14 anos),

/minores /(dos 14 aos 18 ou aos 21 anos).

Em suma, segundo o referido Código, em se tratando de menores de 9 a 14

anos, que /obrarem sem discernimento, /a /irresponsabilidade /é ple­na;

quanto àqueles, da mesma idade, que /obrarem com discernimento, /a

/irresponsabilidade /é semiplena, e por isso determinava o Código fossem

recolhidos a estabelecimentos industriais, disciplinares, pelo tempo que

o juiz determinasse, contanto que dito recolhimento não excedesse a

idade de 17 anos /(Código Penal da República dos Estados Unidos do

Brasil, /3a ed., p. 34).

Por seu turno, a Consolidação das Leis Penais (Decreto n° 22.213, de

14.12.1933), que vigorou até a entrada em vigor do Código Penal de 1940,

dispôs em seu art. 27 que não são criminosos, dentre outros, os menores

de 14 anos (§ 1°), enquanto o art. 30, do mesmo diploma punitivo,

estabeleceu que "os menores de 18 anos, abandonados e delinqüentes,

ficam submeti­dos ao regime estabelecido pelo Decreto n° l7.943-A, de

12.10.1927" (Có­digo de Menores). .

Versando sobre a matéria, escreveu Francisco Pereira de Bulhões

Carvalho, que em relação aos menores infratores da lei penal de 14 a 18

anos, o Código de Menores, de 1927, determinou "um verdadeiro siste­ma

penal próprio, isto é, aplicação de sanção penal relativamente

inde­terminada, correspondente à prática do delito e a ser cumprida em

reformatório ou estabelecimento anexo a penitenciária de adulto"

/(Di­reito do Menor, /p. 34).

O fato é que a fixação da idade, para efeito de responsabilidade penal,

varia de acordo com os Código Penais dos diversos países, atendendo

natu­ralmente a critérios relacionados às tradições jurídicas, condições

sociais, situação econômica e outros, variando a idade de 14 a 21 anos,

como vere­mos oportunamente.

Por sua vez, o legislador de 1940 não cuidou da maior ou menor

pre­cocidade psíquica dos menores de dezoito anos: "declarou-os por

presun­ção absoluta, desprovidos das condições da responsabilidade

penal, isto é, o entendimento ético-jurídico e a faculdade de auto

governo" (cf. Nélson Hungria, /Comentários ao Código Penal, /art. 23,

vol. *I, *tomo 2°, 1955).

Em outras palavras, em virtude de mera presunção legal, de natureza

biopsicológica, os menores de dezoito anos são considerados /imaturos,

/si­tuação essa que basta, por si só, irrestritamente, sem qualquer

indagação psicológica, para excluir a responsabilidade penal,

deixando-os "fora do Direito Penal (00')' sujeitos apenas à /pedagogia

corretiva /de legislação es­pecial" (cf. /Exposição de Motivos /ao

Código Penal de 1940, n° 19, /infine)./

Por seu turno, a Lei n° 7.209, de 11.07.1984, que alterou dispositivos

do Código Penal de 1940, manteve o mesmo critério sobre a

inimputabili­dade penal dos menores de dezoito anos (art. 27 da Parte

Geral).

Em outras palavras, não foram levados em conta os fundamentos de or­dem

psicológica, concementes ao discernimento e inteligência, para efeito da

fixação da idade para a responsabilidade penal, como veremos adiante.

/ /

/Discernimento e inteligência em função da idade do ser humano/

/ /

Como seres humanos, embora com tenra idade, as crianças são também

suscetíveis de degenerescência, seja por fatores ou causas

hereditá­rias, genéticas, biológicas, sociais, econômicas, psicológicas,

familiares, que podem exercer influência maléfica sobre aquelas, a ponto

de transfor­má-Ias em verdadeiros monstros, entes perversos,

insensíveis, cruéis, tor­pes, assassinos, sangüinários.

Daí a expressão /criança-monstro, /cujos casos concretos são conheci­dos

desde a Antigüidade, constituindo objeto de estudos psiquiátricos (cr.

Philip Solomon e Vemon D. Patch, /Manual de Psiquiatria, /ps.530 e

segs.; Arthur Ramos, /A Criança Problema, /ps. 31 e segs.).

Seja como for, o tema em apreço relaciona-se à problemática de natu­reza

psicológica, concemente ao discemimento e inteligência, que devem servir

de fundamento para a fixação da idade de responsabilidade penal.

Em síntese, discernimento é a faculdade que tem o indivíduo de

distin­guir perfeitamente os atos que pratica, assim como calcular os

seus efeitos.

Por sua vez, J. Alves Garcia assim conceitua a inteligência:

"Chamamos inteligência ao conjunto constituído por todos os dons,

talentos ou instrumentos que nos permitem adaptar às circunstâncias e

de­sencumbir das tarefas que nos propõe a existência.

Enquanto o desenvolvimento do corpo se opera até aos 20 ou mais anos, o

da inteligênCia detém-se aos 15 anos, ou mais geralmente nos 13 'ij

anos, após o que crescem a experiência e a educação, somente"

/(Psicopato­logia Forense, /ps. 91 e segs.).

Concluindo, a problemática em apreço está intimamente relacionada ao

fator decisivo à afirmação individual, ou seja, o quociente da

inteligên­cia (QI) focalizado noutra parte da presente obra.

Agora, a problemática da inteligência interessa como fundamento e

critério para a fixação da idade, para efeito de responsabilidade penal

do in­divíduo, como veremos adiante.

Cabe lembrar ainda que, de acordo com os estudos sobre o assunto, o

menor ou maior quociente de inteligência, assim como o fenômeno do

indi-" víduo superdotado não resultam da hereditariedade, constituindo

sim ca­racterísticas individuais, da mesma forma, por exemplo, como os

dotes vocais, a bela voz, o talento artístico.

/Direito Comparado acerca da fixação da idade para efeito de

responsabilidade civil/

/ /

De acordo com os dados coligidos por César Barros Leal, a idade fixada

para efeito de responsabilidade penal, nos diversos países, dentre

outros selecionados, é a seguinte: Haiti - 14 anos; Índia, Paquistão,

Hondu­ras, EI Salvador, Iraque-15 anos; Birmânia, Filipinas, Ceilão,

Hong-Rong, Bélgica, Nicarágua, Israel- 16 anos; Malásia, Polônia,

Grécia, Costa Rica - 17 anos; Brasil, Tailândia, Áustria, Luxemburgo,

Dinamarca, Finlândia, França, Suíça, Iugoslávia, Peru, Uruguai, Turquia

- 18 anos; EUA - há variação de critérios nos diversos Estados-Membros

da Federação, entre 16,17,18,19 e 21 anos (ob. e loco cits.).

Percentualmente, a variação de idade, nos diferentes países, é a

se­guinte: 14 anos (0,5%),15 anos (8,0%),16 anos (13,0%),17 anos

(19,0%), 18 anos (55,0%), 19 anos (0,5%) e 21 anos (4,0%).

/ /

/Fundamento psicológico para afixação da idade, para efeito de

responsabilidade penal, aos quatorze anos/

/ /

Como vimos anteriormente, de acordo com Nélson Hungria, nosso legislador

não "cuidou da maior ou menor precocidade psíquica" dos me­nores de

dezoito anos, simplesmente "declarou-os por presunção absoluta,

desprovidos das condições da responsabilidade penal, isto é, o

entendi­mento ético-jurídico e a faculdade de auto governo"

/(Comentários ao Códi­go Penal, /art. 23, voI. 2°, 1955).

Acontece que, de acordo com os estudos e as conclusões da Psicolo­gia, o

desenvolvimento da inteligência no indivíduo se desenrola até aos 15

anos, ou mais geralmente aos 13 Y2 anos, após o que conta somente o

cres­cimento da experiência e da educação (cf. J. Alves Garcia,

/Psicopatologia Forense, /ps. 91 e 93).

Quer dizer, aos 15 anos o indivíduo já se encontra com suficientes

dis­cernimento e inteligência para se desencumbir das tarefas lhe propõe

a exis­tência, inclusive o entendimento ético-jurídico, a faculdade de

autogoverno, enfim a capacidade para entendimento acerca dos atos

ilícitos penais.

Em face das considerações acima expostas e da realidade brasileira,

toma-se imperiosa a reflexão acerca da fixação da idade em quatorze

anos, para efeito de responsabilidade penal, como ressaltamos na

Indicação n° 187/1995, oferecida ao Instituto dos Advogados Brasileiros.

Isso se justifica em face da incontrolável violência, por parte dos

menores de 15 anos no Brasil, e dos elevados indices de infrações penais

por eles praticadas; por outro lado, os mesmos competem ombro a ombro,

em matéria de ferocidade, com os delinqüentes adultos, no que diz

respeito aos sangrentos motins e rebeliões, ocorridos nos

estabelecimentos corre­cionais, conforme o noticiário divulgado pelos

meios de comunicação so­cial, freqüentemente, resultando daí várias

mortes.

* *

*CRIMINALIDADE FEMININA E MASCULINA*

* *

/Da criminalidade sexual. Erotização ou sexismo. Contágio venéreo/

/ /

Considera-se criminalidade sexual o conjunto de ações anti-sociais,

praticadas para satisfazer o impulso erótico ou as tendências

libidinosas do indivíduo. .

A propósito, observa Nélson Hungria:

"A disciplina jurídica de satisfação da /libido /ou apetite sexual, re­

clama, como condição precípua, a faculdade de livre escolha ou livre

consentimento nas relações sexuais" /(Comentários ao Código Penal, /voI.

VIII, p. 111).

Desse modo, do ponto de vista jurídico-penal, considera-se /liberdade

sexual /"a liberdade de disposição do próprio corpo no tocante aos fins

se­xuais", cuja violação consiste em /vencer, /mediante /violência

/(fisica ou moral)"ou /iludir, /mediante fraude, a oposição da vítima

/(idem, ibidem)./

Daí as diversas modalidades delituosas dessa espécie, COITO prevê o

Código Penal, sob o título de crimes contra os costumes, a saber: crimes

contra a liberdade sexual; sedução e corrupção de menores; rapto;

lenocí­nio e tráfico de mulheres; ultraje público ao pudor (arts. 213 e

segs.), como lembramos alhures /(Sexologia Forense, /ps. 144 e segs.).

Cabe ressaltar a influência deletéria, exercida sobretudo pela

televi­são, quanto à exaltação da erotização, ou seja, o chamado

sexismo, como fator criminógeno, como lembramos alhures /(Comentários à

Constituição da República Federativa do Brasil, /lIa edição).

Por outro lado, sob o título de periclitação da vida e da saúde prevê o

art. 130 do Código Penal a figura delituosa consistente em /perigo de

contágio venéreo, /ou seja, as denominadas Doenças Sexualmente

Trans­missíveis (DST).

A propósito, a Corte de Justiça de Los Angeles condenou o espólio do

ator Rock Hudson, ao pagamento da importância de US$ 14,5 mi­lhões de

dólares (NCz$ 14,5 milhões), em favor do ex-amante dele, Marc Christian,

com quem conviveu durante cerca de dois anos, a partir de 1982. Em 1984,

o relacionamento entre eles começou a deteriorar-se por­que Marc revelou

ao seu amante, que se prostituíra com outro indivíduo. Diante da

iminência de um rompimento, o amante de Hudson ameaçou revelar

publicamente o homossexualismo do galã, arruinando assim sua máscula

reputação, construí da ao longo de muitos beijos, trocados com mocinhas,

nas telas dos cinemas.

Os membros do júri daquela Corte norte-americana entenderam que Marc

Christian "sofreu um choque emocional", porque, até pouco antes da morte

de Hudson (1985), ignorava ser este portador de AIDS, sujeitando-o,

assim, ao perigo de contágio (O /Globo, /17.02.1989).

Por outro lado, em 1987, na Califómia (EUA), o cidadão Joseph Mar­kowski

foi denunciado, por tentativa de homicídio, por ter doado sangue,

mediante pagamento, sendo portador de AIDS, além do fato de manter

re­lações sexuais com cinco pessoas. Surgiu então a polêmica, acerca da

vio­lação do princípio da reserva legal, visto que não há lei penal

específica sobre a matéria, em que se pudesse amparar tal imputação

penal /(Fantásti­/ co,19.07.l987).

/Quid juris, /em face dos princípios jurídicos brasileiros?

Versando sobre o ressarcimento, José de Aguiar Dias não deixa dúvi­da

acerca do caráter ilícito e do dever de indenizar, no caso de

transmissão de doença venérea, em face dos princípios que regem o

ordenamento jurí­dico pátrio, nessa esfera /(Da Responsabilidade Civil,

/voI. lI, p. 445).

Recorrendo-se à opinião de Nélson Hungria, verifica-se que nosso Código

Penal de 1940 não previu "a hipótese de superveniência da morte da

vítima, conseqüente ao efetivo contágio. Como resolver tal hipótese? Se

o agente procedeu com dolo de perigo ou dolo de dano, o fato ser-lhe-á

im­putado a título de "lesão corporal seguida de morte" ou "homicídio

preterintencional" (art. 129, § 1°). Se o /antecedente, /porém, era

simplesmente culposo, responderá por /homicídio culposo /(art. 121, §

3°)" /(Comentários ao Código Penal, /voI. V, p. 396).

Até que ponto a falta de condições higiênicas essenciais, a

promiscui­dade sexual, debilitamento orgânico, estresse e outros

aspectos, são res­ponsáveis pelos elevados índices de incidência da

AIDS, nos diversos países?

Segundo dados divulgados pela Organização Mundial de Saúde, a China, por

exemplo, com mais de um bilhão de habitantes, não registrava casos de

AIDS, salvo os de 13 estrangeiros, lá residentes, que se encontra­vam

então sob tratamento, hospitalizados /(Jornal do Brasil, /02.03.1988).

/ /

/A criminalidade passional. Sadismo. Masoquismo. Sadomasoquismo/

/ /

Do latim /passionalis, /de /passis /(paixão), passional é o vocábulo

empregado na terminologia jurídica, especialmente no Direito Penal para

designar o que se faz por uma exaltação ou irreflexão, ciúmes ou amor

ofendido, desencadeando emoções, violências, como ressaltamos alhures

/(Sexologia Forense, /ps. 175 e segs.).

Para Aftânio Peixoto, paixão é a "emoção crônica", em tempo, por

prolongada, e aguda em manifestação, por violenta".

Segundo Nélson Hungria, emoção é um estado de ânimo ou de cons­ciência

caracterizado por um viva excitação do sentimento. É uma forte e

transitória perturbação da afetividade, a que estão ligadas certas

variações somáticas ou modificações particulares das funções da vida

orgânica (pul­sar precipite do coração, alterações térmicas, aumento da

irrigação cere­bral, aceleração do ritmo respiratório, alterações

vasomotoras, intensa palidez ou intenso rubor, tremores, fenômenos

musculares, alteração das secreções, suor, lágrimas e outras

manifestações.

Há certa diferença entre emoção e paixão, embora esta seja originária

daquela. Kant dizia que a emoção é como "uma torrente que rompe o dique

da continência", enquanto a paixão é o "charco que cava o próprio leito,

in­filtrando-se, paulatinamente, no solo".

Conclui Hungria: "Pode dizer-se que a paixão é a emoção que pro­trai no

tempo, incubando-se, introvertendo-se, criando um estado contí­nuo e

duradouro de perturbação afetiva em torno de uma /idéia fixa, /de um

pensamento obsidente. A emoção dá e passa; a paixão permanece,

alimentando-se de si própria" /(Comentários ao Código Penal, /voI. I,

Tom. 2°, ps. 360 a 363).

O Código Penal de 1940 não transigiu, no terreno da responsabilidade

pe­nal, com os /emotivos /ou /passionais, /que não exorbitam da

Psicologia normal.

Ao contrário, o Código Penal de 1890 ensejou escandalosas absol­vições,

sobretudo no âmbito do Tribunal do Júri, em face da norma estabe­lecida

no art. 27, que consideravam não ser criminosos: "Os que se acharem em

estado de completa privação de sentidos e de inteligência no ato de

cometer o crime", como lembramos alhures /(Comentários ao Códi­go Penal,

/ps. 125 e segs.).

Para Léon Rabinowicz, há um aspecto do amor sexual que é bastante

característico: o ódio que o acompanha. "Entre os dois amorosos só

existe a carne: nenhuma ternura, nenhum sentimento os retém, além do

prazer carnal; por isso, entre dois momentos de desejo, o ódio

mistura-se com a volúpia".

Em suma, o crime passional culmina com a paixão homicida, enquanto

o

suicídio é um sucedâneo do crime passional (O /Crime Passional, /ps.

60,95 e 142).

O interesse que a humanidade sente pelo homicídio, escreve Hans

von

Hentig, reside no fato de que o matar ou ser morto fere suas fibras mais

íntimas.

Embora, muitas vezes, sejam ignorados os motivos dos homicídios, a

Estatística Criminal tem que limitar-se a uma casuística desses motivos,

assim agrupados: por lucros; para encobrir outras ações ou crime; por

conflito; de natureza sexual.

O chamado homicídio sádico, por exemplo, comporta numerosas va­riantes,

envolvendo ódio, mistério, sangue, erotismo, crueldade e

homos­sexualismo. Certo médico introduziu na vagina e no reto de sua

amante, "vaselina, goma e estrofantina, sendo que esta queima".

Desesperada, a ví­tima procurou uma clínica, onde foi atendida, cujo

clínico de plantão diag­nosticou apenas: "forte estado de excitação".

Pouco depois, falecia a vítima /(Estudos de Psicologia Criminal, /voI.

lI, ps. 9 e segs.).

Nesse contexto se inserem sadismo (preversão sexual em que a satisfa­ção

erótica advém da prática de atos de violência ou crueldade), o

masoquismo (preversão sexual em que a pessoa só tem prazer ao ser

maltratada física e moralmente) e o sadomasoquismo (preversão sexual que

consiste na conjugação do sadismo e do masoquismo), podendo em

consqüência resultar lesões corporais ou morte, temas esses que

abor­damos noutro trabalho /(Sexologia Forense, /ps. 140 e segs.).

/A criminalidade passional em face da eloqüência forense/

/ /

Os arquivos judiciários, nos diferentes países, estão repletos de casos,

relacionados à violência sexual, crime passional, duplo suicídio,

homicídio seguido de suicídio frustrado, e outros, envoltos em

sensacionalismo, que lograram escandalosas absolvições, nos Tribunais do

Júri, daí afinnar-se que um dos vícios da instituição do júri resulta da

influência da oratório sobre os jurados, quer dizer, os jurados decidem

segundo a eloqüência, fan­tasia e astúcia dos defensores, como lembramos

alhures /(Curso de Direito Processual Penal, /ps. 315 e 316).

Por sua vez, Enrique Ferri, que foi um gigante da oratória forense,

ob­teve retumbantes vitórias nos Tribunais do Júri, em memoráveis

defesas penais, obras-primas de literatura jurídica, em que o romanesco

se confun­de com as construções legais, do maior rigor científico.

A defesa, por exemplo, de Carlos Cienfuegos, assassino da condessa

Hamilton, mereceu o título de /Amor e Morte, /uma apaixonante leitura,

para os que se encantam com as obras de espírito.

À certa altura, desse belo texto literário, assim se expressa o autor:

"Estamos perante um caso de homicídio, seguido de suicídio frustrado, em

seguida ao amplexo de amor, depois da febre e do frenesi que produzem,

no momento fugitivo da volúpia, o esquecimento da dor que atormenta, do

destino inelutável".

E adiante: "Por amor se bate na pessoa amada, e até, por vezes, esta

gosta de ser batida. Mas pessoas menos cultas como regra geral, nas

pes­soas intelectualmente mais elevadas como fenômeno ocasional e

pato­lógico - o amor, em vez de diminuir, aumenta com as sevícias e os

maus-tratos, e assim, as misérias do masoquismo levam às violências do

sadismo, que são as doenças do amor e a sua gangrena."

Prossegue:

"O amor nasceu com a violência. Nas florestas da humanidade

primi­tiva, o macho impunha-se, violentamente, à fêmea esquiva e

possuía-a pela força. E só a lenta e tormentosa elevação moral, de

geração para geração, do Oriente místico até a Grécia bela, até a

poderosa Roma, conseguiu puri­ficar e imprimir uma certa delicadeza ao

sentimento do amor, no qual, po­rém, palpita sempre, bem viva, a

recordação nostálgica da violência primitiva" /(Discursos de Defesa,

/ps. 12 e 22).

Sob a ótica fascinante da arte, do canto e da literatura, escreve Ferri:

/ "A Cavalheira Rusticana /passou do fraco êxito do conto aos

triunfos

dum drama onde se sucedem rapidamente, em cenas emocionantes, o

aban­dono da amorosa, o adultério, o duelo de morte, onde um marido

vinga a sua honra e um amante paga com a vida a vileza do abandono e a

sua boa sorte, onde enfim, os principais personagens são criminosos

passionais.

E o triunfo toma-se uma apoteose universal da arte italiana quando

Mascagni empresta a essas paixões, mas ou menos criminosas, a mágica

beleza da sua música nervosa é inspirada" /(Os Criminosos na Arte e na

Li­teratura, /p. 86).

/ /

/A prostituição masculina /e /feminina como fator criminógeno/

/ /

o panorama legal, nos dias atuais, com relação à prostituição

femini­

na revela o seguinte quadro, nos diferentes países capitalistas:

a) proibicionismo: a prostituição era considerada um delito na

extinta

URSS, países do leste europeu, EUA, países escandinavos);

b) abolicionismo: não há qualquer restrição à atividade

prostitucional

(Brasil, Itália, Índia, Japão);

c) regulamentarismo: as prostitutas devem ser inscritas, submeti­das com

maior ou menor rigor a medidas condicionantes de sua ativi­dade

(Tailândia, Bolívia, Colômbia, Costa Rica, Equador, Venezuela, Peru,

Uruguai).

Segundo o testemunho de Jean-Gabriel Mancini, há tanta prostituição nos

países que a proíbem quanto nos que a permitem.

O fato é que, para certas mulheres, dificilmente outra atividade ­

além da prostitucional-lhes renderia tantos ganhos, como o declarou uma

delas, perante um magistrado francês, que a processava criminalmente

(Waldir de Abreu - O /Submundo da Prostituição, Vadiagem,

Jo­go-da-Bicho, /ps. 17 a 38).

A prostituição masculina, nos diversos países capitalistas, grassa

lar­gamente, tanto para satisfazer à lascívia feminina como masculina,

de ho­mossexuais ativos e passivos; nos EUA, por exemplo, são impressos

catálogos, com endereço, telefone e demais indicações, acerca da

prostitui­ção masculina, constituindo um rendoso negócio.

Antes do desmoronamento ou desmascaramento do denominado so­cialismo

real na extinta URSS, as autoridades soviéticas alegavam que o

incremento do turismo de estrangeiros havia provocado o aparecimento da

prostituição naquele país, versão essa desacreditada, após estudos e

pes­quisas divulgados a respeito.

A prostituição, como fator criminógeno, pode decorrer ou conduzir ao

vício por drogas, alcoolismo, chantagens, assaltos, escândalo,

adultério, estando intimamente ligada ao crime organizado.

Tanto a prostituta, ou prostituto, como o cliente podem ser infecta­dos

por doenças venéreas, mas estas estão atualmente mais difundidas pelo

amor livre, homossexualismo e adultério do que pela própria

pros­tituição (Philip Solomon e Vernon D. Path - /Manual de Psiquiatria,

/ps. 301 e 302).

A matéria comporta vários enfoques, como lembramos noutro trabalho

/(Direito Penal /- O /Crime /- O /Processo /- /As Penas, /ps. 109 e

segs.).

/ /

/Efeitos do propalado liberacionismo sexual/

/ /

Segundo Wilhelm Reich, na URSS, após a Revolução Socialista (1917), a

legislação soviética simplesmente riscou a velha cláusula tzarista sobre

o homossexualismo, que castigava a atividade homossexual, com pe­sadas

penas de privação de liberdade.

Com esse ato, o governo soviético deu um largo passo no sentido da

liberalização do movimento sexual-político, em relação à Europa

ocidental e América, partindo do princípio segundo o qual a

homossexualidade, quer seja concebida como inata, quer como resultado

duma inibição do desen­volvimento psicossomático, é uma atividade que

não prejudica a ninguém.

Tais concepções geraram certa tolerância em relação às práticas

ho­mossexuais, de tal forma que estas se propagaram em diversas camadas

so­ciais, na juventude, no seio das Forças Armadas, inclusive no meio

operário. .

Por volta de 1925, no Turquestão, foi criada uma cláusula adicional ao

Código Penal da extinta União Soviética, que já previa penalidades

pe­sadas para os homossexuais. Surgiram espionagens e delações, desprezo

por parte dos comitês do Partido Comunista inclusive expurgos.

Em 1934, foi publicado um diploma legal assinado por Kalinin,

de­clarando que as relações sexuais entre homens eram consideradas como

"crime social", com penas de cinco a oito anos.

Entrementes, na Alemanha praticava-se em larga escala o

homosse­xualismo, envolvendo figuras de proa do nazismo; até Hitler caiu

sob sus­peita de práticas homossexuais.

A imprensa soviética encetou então vigorosa campanha contra a

ho­mossexualidade, considerando-a "um fenômeno de desnaturação da

bur­guesia fascista", segundo o lema: "Exterminai os homossexuais e o

fascismo desaparecerá".

Por sua vez, Wilhelm Reich formula interessante concepção acerca do que

denominou de "economia sexual", ou seja, aquilo que diz respeito à

ma­neira de regulação da energia sexual, isto é, a economia das energias

sexuais do indivíduo, a maneira pela qual o ser humano manobra a sua

energia bioló­gica, quanta energia ele represa e quanta ele descarrega

organasticamente. Os fatores que influem nessa regulação são de natureza

sociológica, psicoló­gica e biológica, que devem ser objeto de estudo e

sistematização científica, em relação às práticas e manifestações

humanas /(A Revolução Sexual, /ps. 245a315).

A propósito, a República Popular da China, nos dias atuais, com uma

população de cerca de 1 bilhão de habitantes, obrigada que foi a

estabelecer um rigoroso controle populacional, está enfrentando sérios

problemas de ordem sexual, ocorrendo ali numerosos casos de violência

dessa natureza, e estupros, com severas punições.

/ /

/A criminalidade feminina. Aspectos psicossomáticos de natureza

darwinística. A mulher como instrumento de troca. /O /cérebro feminino/

/ /

A questão da criminalidade feminina tem suscitado uma série de de­bates,

em tomo dos quais aparecem curiosos aspectos de natureza históri­ca,

romântica, preconceituosa, discriminatória, sentimental, psicológica,

fantasiosa que precisam ser examinados, sob o ângulo cientifico, para

que daí se tirem conclusões práticas sobre o tema.

Nessa linha de raciocínio, a Psicologia desenvolve esforços no senti­do

da distinguir aspectos peculiares, relativos à conduta delituosa

masculi­na e feminina.

Num trabalho notável, polêmico, com profundo teor científico, pu­blicado

no Brasil, em 1894, pela Imprensa da Casa da Moeda, sob.os auspícios do

Governo da República, lembra Tito Lívio de Castro que os primeiros

se­res humanos - homem e mulher - apareceram como os outros animais em

geral, isto é, feras; à medida que se desenvolveu a inteligência humana,

a par de outros fatores, passou a haver predomínio masculino, sobretudo

de­vido à força física deste.

Por outro lado, o tipo de atividade, os exercícios físicos, a luta pela

sobrevivência e outros aspectos fizeram com que o tipo masculino

passasse por mais variadas transformações e adaptações cerebrais que o

feminino.

Daí, sustenta, "a maior evolução cerebral é um caráter perfeitamente

distintivo em relação ao sexo; caracteriza quase tanto o sexo masculino,

como as glândulas mamárias o sexo feminino".

Em outras palavras, o autor parte do princípio segundo o qual, com base

em numerosas observações, o volume do crânio feminino é inferior ao

masculino.

Salienta ainda que a mulher, pelo seu todo orgânico, se aproxima

mais da criança do que do homem, porquanto ela é menos cérebro do que

este.

Histórica, política, econômica e sociologicamente, isso se deve,

prin­cipalmente, ao fato de que as tarefas executadas pela mulher, o seu

esforço pela sobrevivência, a sua participação na vida comunitária

enfim, a sua ati­ vidade cerebral e a sua própria alimentação foram

inferiores, em quantida­de e qualidade, em relação ao homem.

Lembra que, segundo a crença popular, a mulher é mais coração do que

cérebro; isso, porém, é equívoco, pois o músculo cardíaco não se

con­trai mais rapidamente e de modo mais enérgico; não é maior, não é

mais ati­vo, não se altera mais por excesso dinâmico na mulher do que no

homem.

Todos os órgãos do corpo humano estão em relação íntima com o cé­rebro,

por meio de seus filetes de comunicação nervosa; domina, assim, o

princípio da simpatia no organismo, não havendo antipatias, sendo o

cére­bro o órgão da cenestesia, e, portanto, da personalidade.

Conclui então que o homem é cerebral, a criança e a mulher são

me­dulares, pois o homem possui mais cérebro, enquanto a mulher e a

criança possuem mais medula espinhal (parte do sistema nervoso central

(parte do sistema nervoso central contida na coluna vertebral).

Nesse contexto, o tipo de desenvolvimento social, de civilização, as

relações de produção e os costumes fizeram da mulher um instrumento de

troca, um ser semelhante ao escravo, podendo ser praticado o homicídio

contra ela, impunemente, dentre alguns povos.

Ela podia ser emprestada a um amigo, aliado ou estrangeiro; em al­guns

casos, onde se praticava a antropofagia (como no Egito antigo), ela

servia de alimento.

Dentre alguns povos, o cavalo e o cão tinham maior valor que a mulher.

Entre outros, que admitiam a poligamia, o adultério da mulher era

considerado um roubo, porque ela era propriedade do marido.

Durante a longa evolução humana, a mulher não foi mais do que obje­to do

homem, em função das concepções políticas, econômicas, filosófi­cas,

jurídicas, religiosas e demais instituições dominantes.

A organização familiar, patriarcal, se resumia à noção de "grupo de

escravos de um mesmo senhor ou co-escravidão", e não "simpatias de

con­sangüinidade", como atualmente.

Em resumo, a mulher pouco precisou do cérebro, pouco serviu-se dele, por

isso não se desenvolveu cerebralmente. A biologia nos ensina o mecanismo

das atrofias por inanição.

Daí resulta que a mulher tem um cérebro e uma psique infantil, /por­que

e só porque /foi submetida a uma existência que, pelas próprias

contin­gências, buscou esse resultado.

A instituição da escravidão e da família não são apenas análogas, e sim

idênticas, provindo do direito de conquista, sendo o escravo e a mulher

submetidos, como parte venci da e mais fraca, ao jugo do mais forte.

Assim, o cérebro da mulher não foi criado "para" ser o que tem sido e

somente isso. Podemos dizer que a sua organização cerebral está de

acordo com o tipo de civilização existente, as necessidades e aspirações

femininas verificadas até agora, com ilimitadas possibilidades de

transformação, conclui Tito Lívio de Castro /(A Mulher e a Sociogenia)./

Como se vê, trata-se duma visão acerca da mulher, afinada com os

fundamentos do darwinismo social.

/A publicidade enganosa sobre a mulher na sociedade capitalista.

Peculiaridades somáticas: menstruação e puerpério/

/ /

Nos dias atuais, sob pretextos estéticos, a publicidade capitalista

con­tinua insistindo na recomendação, acerca de regimes alimentares

especiais para as mulheres, objetivando a pouca ingestão de alimentos,

para que as­sim elas mantenham a esbelteza, cintura fina, porte esguio,

daí resultando a languidez, pouca resistência fisica, desinteresse pelos

exercícios, como ocorre há milênios, embora sob outra motivação.

Podemos concluir que o tipo de organização social ainda existente ­

sob o capitalismo -, de predomínio masculino, centrado nas diversas

esferas do poder, isto é, do ponto de vista econômico, jurídico,

cultural, ideológico, com arraigadas tradições de ascendência masculina,

não quer a evolução mental da mulher, por vários motivos, dentre eles, o

mais forte: porque o estado atual da mulher é o mais conveniente ao

regime vigorante, às concepções econômicas, políticas, jurídicas,

religiosas, filosóficas e assim por diante, que mantêm os privilégios de

classe e o elitismo dominantes. Daí por que se procura confundir e

sabotar o movimento pela emancipação da mulher, apresentando-o como algo

ridículo, fútil, como se fosse uma iniciativa de lésbicas (embora possa

haver segmentos desse movimento, com essas tendências), algo semelhante

aos propósitos e manifestações dos homossexuais, com os seus desfiles e

demonstrações escandalosos.

Seja como for, a ilusória luta pela conquista do socialismo abriu novas

e amplas perspectivas para o movimento feminino e a emancipação da

mulher.

Na verdade, a emancipação da mulher só se toma possível quando ela pode

participar em grande escala, em escala social, da produção, e quando o

trabalho doméstico lhe toma apenas um tempo insignificante. Esta

condição só pode ser alcançada com a grande indústria moderna, que não

apenas per­mite o trabalho da mulher em grande escala, mas até o exige,

e tende cada vez mais a transformar o trabalho doméstico privado em uma

indústria pú­ blica (através não só das grandes empresas industriais mas

também da orga­nização de creches, restaurantes, lavanderias, indústrias

alimentícias).

Desse modo, a luta pela sobrevivência e o crescente desenvolvimento

capitalista impeliram a mulher à participação direta na produção social,

através da grande indústria mecanizada, que acelerou o processo de

ascen­são e independência das operárias, ampliando-Ihes as perspectivas

e crian­do novas condições de existência, infinitamente superiores ao

confina­mento patriarcal e artesanal, pré-capitalista (Lênin - O

/Socialismo e a Emancipação da Mulher, /Rio, 1956).

Por outro lado, como observa Alexandra Kollontai, a monogamia, o amor

livre, as uniões temporárias e a própria liberdade opcional de ser mãe

solteira, sem que isso seja necessário unir-se ao homem pelo casamento,

são formas de existência que coexistirão no futuro, pois, afinal, a

mulher passou a ver no prazer, na variação sexual descomprometida, como

o homem, a ma­neira válida e espontânea de se satisfazer; o mais deve

constituir-se de traba­lho e êxito profissional. De resto, o amor e o

prazer sexual não são tudo na vida /(A Nova Mulher e a Moral Sexual,

/ps. 69 e segs.).

São curiosos, no entanto, certos aspectos legais, com relação ao

com­portamento psicossomático feminino.

O Código Penal cubano, por exemplo, prevê a hipótese de que a

menstruação possa representar um fator de agressividade feminina, nos

cri­mes contra a pessoa, constituindo assim uma atenuante da pena.

Por outro lado, o estado puerperal, segundo o Código Penal brasilei­ro,

de 1940, /pode /determinar a alteração do psiquismo da mulher normal,

ensejando situações, teoricamente consideradas como "transitória

con­turbação da consciência", ou "loucura emotiva", cabendo ao juiz

invocar o parecer dos peritos-médicos, a fim de que estes informem se a

infantici­da, ainda que isenta de taras psicopáticas, francas ou

latentes, teve a con­tribuir para o seu ato criminoso as desordens

fisicas e psíquicas derivadas do parto (Nélson Hungria - /Comentários ao

Código Penal, /art. 123, vol. V, ps. 233 e segs.).

/ /

/ /

/Dados comparativos acerca dos índices de criminalidade feminina/

/ /

De acordo com dados coligidos por Israel Drapkin Senderey, os índi­ces

de criminalidade feminina aumentam à medida que aumenta a partici­pação

da mulher na vida social, política e econômica do país em que vive.

Assim, comparativamente, são os seguintes os percentuais de

crimi­nalidade feminina, entre países selecionados:

Argélia 4% Itália 9% Bélgica 13% Alemanha 15% França 17% Inglaterra 24%

Segundo o mesmo autor, tem-se utilizado o critério estatístico para

estudar a influência do sexo na crimina1idade, critério esse que não é

aceito unanimemente pelos especialistas do assunto, pois a Estatística

serve para demonstrar que cada qual tem razão, dependendo do ângulo de

observação.

De acordo com o critério estatístico, existe um axioma no sentido de que

a criminalidade feminina é extraordinariamente menor do que a do ho­mem.

As estatísticas nos revelam que a sexta parte dos crimes cometidos, o

são pelas mulheres e o resto pelos homens, o que é muito relativo.

Conclui o referido autor: "Isto ocorre com a crimina1idade em geral, não

obstante, se começarmos a observar particularmente os diversos deli­tos,

veremos que esta apreciação varia fundamentalmente, pois a delin­qüência

feminina irá aumentando até chegar ao delito especificamente próprio da

mulher, como no infanticídio, o aborto, o 'furto caseiro' etc." /(Manual

de Criminologia, /ps. 159 e 161).

Afirma-se que larga faixa de delitos praticados pela mulher permane­ce

nas chamadas /cifras negras, /isto é, escapam à percepção penal, quer

pe­las dificuldades de reunir provas, quer para se evitar o escândalo.

Nos prostíbulos dos EUA, por exemplo, se furta grande quantidade de

dinheiro, sem que se leve o fato ao conhecimento da polícia, salvo

ca­sos excepcionais (Hans von Hentig - /Estudios de Psicología Criminal,

/*I, */Hurto /- /Robo com fuerza en Ias cosas /- /Robo com violencia /o

/intimida­ción, /p. 40).

Muitos furtos e roubos se desenrolam através da provocação de cenas e

escândalos, desmaios, rixas para desviar a atenção dos presentes e

possi­bilitar a prática criminosa.

Há também freqüentes enredos amorosos, familiares, matrimoniais, cenas

de escândalos, adultérios forjados, cartas comprometedoras, que

propiciam lucrativas chantagens (ob. cit., voI. m, p. 23).

Certos momentos, atos e cerimônias constituem verdadeiros convites ou

estímulos aos ladrões, como, por exemplo, a coroação da rainha da

Inglaterra, em 1953, que reuniu em Londres a aristocracia britânica, com

suas requintadas jóias, para esplendor da solenidade (ob. cit., voI. *I,

*p. 65).

9.8. /A mulher e a criminalidade passional/

/ /

Freqüentemente, nos crimes passionais, o assassinato se mescla com o

sadomasoquismo. Há casos de cônjuges, marido ou mulher, ou de aman­tes,

que logo após liquidarem o seu par, muitas vezes de maneira brutal,

re­cebem de imediato cartas com temas declarações amorosas e propostas

matrimoniais, de missivistas desconhecidos, demonstrando com isso

sensi­bilidade e admiração, pelo autor ou autora de homicídio (Hans Von

Hentig, ob. cit., voI. *lI, *ps. 9 e segs.).

Segundo León Rabinowicz, a mulher traída nem sempre se vinga so­bre o

marido ou sobre a sua cúmplice. Com freqüência perdoa, por vezes

suicida-se de desespero, quando se vê abandonada para sempre, mas

quan­do toma a decisão de se vingar, a sua vingança é atroz. É um traço

caracte­rístico da psicologia da mulher. Exasperada, passa a ser um

monstro de ferocidade, que só respira vingança e só pensa em submeter a

sua vítima aos mais atrozes sofrimentos.

O mesmo autor, citando Paul Bourget, agrupa três tipos de mulheres que

se vingam: a envenenadora, que se vinga friamente, demoradamente; a

revolverizadora, felina, de nervos desarranjados (O /Crime Passional,

/ps. 134 a 151).

Como decorrência da atividade, é mundialmente conhecida a atuação das

chamadas "gateiras" (autores de furtos) ,nos hotéis, onde exercem as

funções de faxineiras, arrumadeiras, copeiras.

A prostituição feminina constitui um dos mais graves fatores

crimi­nógenos, propiciando escândalos, fraudes, corrupção, ameaças,

furtos, roubos, agressões fisicas, morte, transmissão de moléstias

venéreas e ou­tras práticas criminosas. Há países, como vimos, em que a

prostituição écrimlnalizada e penalmente reprimida; outros a liberam ou

regulamentam. Em qualquer caso, ela representa um elo com a

criminalidade.

Evidentemente, o quadro, com os seus diferentes aspectos, acima

descritos, não esgota a problemática em tomo da criminalidade feminina.

Tal quadro retrata apenas as contingências, isto é, as condições

adversas, os preconceitos, enfim, toda uma estrutura

sócio-político-eco­nômica obscurantista, com a incidência de numerosos

fatores criminóge­nos, tipicamente característicos do capitalismo,

influenciando negativa­mente a conduta feminina, direcionando mesmo o

sentido de certas práticas delituosas, imputadas à mulher, ao fazê-Ia

crer, por exemplo, que a sua plástica, seus atributos fisicos são tudo,

ou quase isso, para a obten­ção de sucesso na vida.

Naturalmente, sob uma nova ordem social, sem a influência negativa desse

conjunto de fatores, acima examinados, a conduta feminina terá ou­tro

sentido a direção, pois até então, como afirmou Afrânio Peixoto, a

civi­lização fez da mulher máquina de prazer: a mulher vadia, a cavalo

de corrida, os gatos peludos e os cãezinhos de luxo; e, somente numa

socieda­de onde todos trabalhem e sejam remunerados apenas /pelo /seu

trabalho, não haverá tempo a perder, nem riqueza a acumular, e assim:

"O homem amará a mulher, simplesmente, decentemente, sem luxo, sem

punhal, sem perversões, sem morfina, sem revólveres, sem adultérios, sem

profanações, sem crimes passionais. Será uma função da vida, como as

outras (...)" /(Criminologia, /p. 121).

/ /

/Enfoque histórico-sociológico acerca da criminalidade feminina/

/ /

Lembra Julita Lemgruber que, quando se discutem temas, acerca dos

índices de criminalidade, meios de combater a violência, situação

peniten­ciária:, as pessoas parecem visualizar antes o homem criminoso,

o homem preso, enquanto que a figura da mulher criminosa e da

presidiária não cos­tuma preocupar tanto, ou sequer vir à baila, embora

a questão tenha a sua especificidade.

Nesse contexto, é significativo o fato de os dados relacionados à

dis­tribuição de inquéritos policiais ou processos criminais, não

indicarem os protagonistas dos mesmos, isto é, se são homens ou mulheres.

Contudo, tomando-se o ano de 1976 como ponto de referência, obser­va-se

que na época havia no Rio de Janeiro 310 mulheres e 8.511 homens,

re­colhidos nos diversos estabelecimentos prisionais do Sistema

Penitenciário, seja cumprindo pena ou aguardando julgamento, o que então

significava uma proporção de 3,5% mulheres e 96,5% homens para o total

de detentos.

Considerando-se, em termos totais, a distribuição da população

mas­culina e da feminina na época, verifica-se uma flagrante

discrepância, em matéria de percentuais sobre criminalidade, ou seja,

para uma população de 5.249.000 homens e 5.455.000 mulheres (isto é, 49%

homens e 51% mulheres), a proporção de 3,5% mulheres e 96,5% homens,

respectiva­mente, acima indicada, causa impressão ( /Criminalidade

Feminina, in /Rev. da OAB-RJ, Ano VI, voI. VIII, 1980, ps. 28 e segs.).

Para Lombroso, as mulheres seriam organicamente mais conservado­ras do

que os homens, devido sobretudo à imobilidade do óvulo, compara­da à

mobilidade do espermatozóide; mais passivas, tenderiam menos ao crime do

que os homens.

Por seu turno, Freud entendia que o crime feminino representa uma

rebelião contra o natural papel biológico da mulher e evidencia um

"com­plexo de masculinidade".

Entretanto, em 1950, Otto Pollack surge com uma nova idéia: a mu­lher é

tão criminosa quanto o homem; a diferença nas taxas de criminalida­de

reflete, tão-somente, o fato de que os crimes cometidos por mulheres são

em geral menos detectáveis do que aqueles cometidos por homens.

Ade­mais, mesmo quando descobertos, os crimes femininos são menos

freqüen­temente relatados às autoridades e, quando relatados, há menor

chance de que as mulheres sejam levadas a tribunais e consideradas

culpadas, não oferecendo, porém, o mencionado autor, dados estatísticos

confiáveis, para a comprovação de suas assertivas.

Estudos mais recentes, entretanto, trouxeram à baixa fatores

só­cio-estruturais, com argumentos e dados plausíveis.

Em geral, sustenta-se que as mulheres cometem menos crimes porque o seu

estilo de vida apresenta-Ihes menos oportunidades para delinqüir: mais

afeitas às lides domésticas e menos expostas às pressões econômicas, já

que a responsabilidade pela obtenção de recursos necessários à

manuten­ção da família tende a recair mais sobre os homens, as mulheres

estão me­nos sujeitas ao crime. Além disso, verificou-se também que na

faixa de idade em que, hipoteticamente, as mulheres estariam ocupadas

com os cui­dados de seus filhos menores, há menor incidência na prática

de delitos.

Nessa ordem de idéias, as análises das tendências verificadas nas ta­xas

de criminalidade nos últimos anos parecem indicar que, à medida que há

maior participação feminina na força de trabalho e maior igualdade

juri­dico-política entre os sexos, a participação da mulher nas

estatísticas crimi­nais tende a crescer. Nos Estados Unidos, por

exemplo, entre 1960 e 1972, o número de detenções para mulheres aumentou

três vezes mais rapida­mente do que para os homens. No Canadá, essas

detenções duplicaram, num período de nove anos. Na Índia, o número de

presidiárias quadrupli­cou entre 1962 e 1965. No Brasil, entre 1957 e

1971, as condenações de mulheres cresceram duas vezes mais rapidamente

do que as de homens, e, paralelamente, a participação da mulher

brasileira na população economi­camente ativa passa de 14,7% em 1950,

para 17,9% em 1960, e finalmente, 21,0% em 1970 (Julita Lemgruber - ob.

e 10c. cits., ps. 30 e 31).

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[1] <#_ftnref1> Tratado de Derecho Penal, Buenos Aires, 1950, tomo I, p.

75.

[2] <#_ftnref2> Criminologia Integrada – Newton Fernandes e Valter

Fernandes – Ed. Revista dos Tribunais

[3] <#_ftnref3> /Programma de derecho criminal:/ parte general, vi I,

p. 9, Bogotá, Temis, 1988.

[4] <#_ftnref4> António Moniz Sodré de Aragão - As Três Escolas Penais,

3" ed.. Saraiva, São

Paulo, 1928, pp. 139-140.

[5] <#_ftnref5> António Moniz Sodré de Aragão -* As Três Escolas

Penais,* 3'* ed..* Saraiva, São

Paulo, 1928, p. 147.

[6] <#_ftnref6> Francisco Alonso Pérez - Introducción ao Estudio de Ia

Criminología, Editorial

Reus, Madrid, 1999, p. 296.